Траст – что это?

Траст — это основанное на праве справедливости обязательство, в пределах которого трасти (доверительный собственник) обязан управлять имуществом траста в пользу бенефициаров. Обстоятельства возникновения трастов уходят своими корнями далеко в английскую историю, и именно английскому праву мы обязаны существованием такого института, как траст.

Видео YouTube

Главной особенностью траста является так называемое расщепление права собственности, при котором учредитель передает право на владение имуществом (legal title) доверительному собственнику, а право на получение дохода от имущества (Equitable title) бенефициарам. После получения имущества у трасти появляются определенные обязательства перед бенефициарами траста. Он обязан управлять имуществом исключительно в их интересах и так, как если бы он действительно был полноценным владельцем этого имущества.

Если по каким-то причинам трасти начинает распоряжаться переданным в траст имуществом не в интересах бенефициаров, то может наступить так называемое «нарушение доверия» (breach of trust), что дает основания учредителю или бенефициарам через суд потребовать смены трасти, а в некоторых случаях и возмещения убытков от недобросовестного управления.

Традиционно траст создавался в тех случаях, когда бенефициары по тем или иным причинам не могли владеть или управлять имуществом самостоятельно. В этом случае было необходимо доверенное третье лицо, которое могло бы осуществлять эффективное управление, а доходы распределять в пользу бенефициаров. В качестве примера можно привести учреждение траста в пользу несовершеннолетних детей. Причем в этом случае в трастовом договоре можно прописать, что при достижении бенефициарами определенного возраста, например 21-го года, траст прекращается, а имущество переходит непосредственно бенефициарам.

Также зачастую траст использовался для наследственного планирования, поскольку переданное в траст имущество исключается из наследственной массы учредителя, и таким образом можно исключить нежелательных наследников или, наоборот, сделать бенефициарами лиц, не являющихся законными наследниками.

Какова структура траста?

Для учреждения траста обязательно наличие трех элементов:

  • учредитель,
  • трасти (trustee, он же доверительный собственник) и
  • бенефициар/ы.

Эти три элемента формируют, как его обычно называют английские юристы, «магический треугольник». Эти обозначения порой носят условный характер, потому что одно и то же лицо может совмещать в себе некоторые из элементов. Например, если это не противоречит закону, учредитель после создания траста может совмещать обязанности трасти или войти в число бенефициаров траста. Но при этом быть одновременно бенефициаром траста и трасти нельзя.

Видео YouTube

Важно понимать, что трасти является именно «доверительным собственником», а не «доверительным управляющим». Иными словами, трасти в полной мере может управлять и распоряжаться имуществом на свое усмотрение, однако он не может выходить за рамки положений, прописанных в трастовом договоре. Например, в договоре можно написать, что трасти не имеет права продавать актив.

Очень интересна категория бенефициаров траста. В зависимости от типа траста и положений трастового договора бенефициары не всегда обладают правом на получение дохода. Например, в трастовом договоре можно прописать, что момент распределения прибыли и ее пропорция остаются на усмотрение трасти, и бенефициары не могут требовать обязательной выплаты этого дохода. Но так же можно в договоре прописать и обратное, например, четкую периодичность выплат и пропорцию, в которой доход будет распределяться среди бенефициаров.

В соответствии с местным законодательством в трасте может быть предусмотрено такое лицо, как протектор, в обязанности которого входит контроль трасти, чтобы его деятельность не противоречила интересам бенефициаров или положениям, прописанным в трастовом договоре.

Magic triangle ― что это?
В качестве наглядного примера, объясняющего всю суть траста, английские юристы используют так называемый «магический треугольник». Как мы уже знаем, основу траста составляют три элемента: учредитель, трасти и бенефициар — и «магия» заключается в расщеплении и передаче права собственности, которым изначально владеет учредитель, бенефициару и трасти.
Теркс Кайкосян, адвокат
"Magic triangle"

Что представляет собой трастовый договор?

Трастовый договор — это основной документ, которым учреждается траст. Его важность и тщательность, с которой он должен быть составлен, пожалуй, трудно переоценить. Примечательно, что трастовый договор, как правило, создается в форме deed (формального документа). Это в первую очередь вызвано особенностями английского права. В английском праве договор можно заключить только при наличии в нем встречного удовлетворения, которого при создании траста не возникает.

Видео YouTube

Соответственно, на формальные документы данное правило не распространяется, и договор в форме deed будет считаться действительным даже без встречного удовлетворения. Помимо этого, согласно Limitation Фct 1980, «договор» и «формальный документ» отличаются по сроку исковой давности. У «формального документа» срок исковой давности составляет 12 лет, тогда как у «договора» только 6 лет.

Каждый трастовый договор должен включать в себя следующие элементы:

  • Должно быть отражено намерение учредителя и трасти создать трастовые отношения;
  • Передаваемые в траст активы;
  • Список бенефициаров либо критерии, по которым трасти может определить бенефициаров.

Помимо этих основных элементов трастовый договор содержит данные об учредителе, доверительном собственнике и протекторе (если таковой предусмотрен) и их полномочиях, возможность замены доверительного собственника и его ответственность, цель создания и срок действия (либо условия прекращения) траста, применимое право и выбор суда в случае рассмотрения каких-либо споров. При выборе юрисдикции нужно помнить, что в некоторых юрисдикция нельзя учредить бессрочный траст.

Как можно учредить траст и сколько это будет стоить?
Сразу стоит сказать, что траст (в английском праве) не является юридическим лицом, поэтому его учреждение кардинальным образом отличается от учреждения компании. Во-первых, сам факт учреждения траста, как правило, нигде регистрировать не нужно. Во-вторых, для его создания достаточно только специального трастового соглашения в форме deed (формального документа), которое подписывается учредителем и трасти. В случаях, когда учредитель траста желает сам стать трасти, траст учреждается трастовой декларацией. Примечательно, что в соответствии с английским правом траст можно создать даже в устной форме. Обычно при создании траста учредитель пишет доверительному собственнику так называемые «Letters of wishes». В этих «письмах», которые носят исключительно рекомендательный характер, содержатся различные пожелания: как управлять имуществом, когда, в какой пропорции и кому распределять доход и т.д.
Теркс Кайкосян, адвокат

На стоимость траста влияет множество факторов: юрисдикция, квалификация трасти, вид передаваемого имущества, сложность трастового договора и т.д. Обычно основные расходы при учреждении траста приходятся на составление индивидуального трастового договора и оплату услуг трасти. Соответственно, чем сложнее будет трастовый договор, тем больше времени на его составление потратит квалифицированный юрист, и, соответственно, дороже обойдется создание траста в целом. Составление трастового договора для траста на БВО обойдется примерно в 5000 USD. Услуги местного трасти с лицензий будут зависеть от того, сколько времени трасти будет тратить на управление активом. Чем больше вовлеченность трасти — тем выше стоимость его услуг.

Чем тогда траст отличается от номинального сервиса?

Траст как форма доверительных отношений имеет множество вариаций и видов. Номинальный сервис, а именно отношения номинальный акционер-бенефициар, можно считать формой трастовых отношений, поскольку номинальный акционер владеет акциями в пользу бенефициара. Такой пассивный траст называется Bare trust. Номинал управляет имуществом, но не самостоятельно, как это делает профессиональный трасти, а исключительно в соответствии с указаниями бенефициара. Также номиналы, в отличие от профессиональных трасти, оказывают свои услуги, как правило, массово тысячам своих клиентов.

Видео YouTube

Еще одной отличительной чертой номинального сервиса является то, что отношения с номиналом формируются не трастовым договором, как это зачастую бывает в трасте, а декларацией, поскольку, как правило, номинал изначально владеет акциями компании, и никто их ему не передает.

Если же говорить о настоящем трасте, то в этом случае трасти, особенно если он имеет лицензию и профессионально оказывает данные услуги, независим и с момента передачи имущества сам занимается вопросами его управления. Конечно, учредитель может отправлять ему так называемые «письма с пожеланиями», но говорить о каком-либо контроле, как это бывает в отношениях номинал-бенефициар, нельзя.

Что лучше: траст или оффшорная компания?

Прежде чем сравнивать эти два инструмента, стоит сначала обозначить их принципиальные отличия. Во-первых, траст в отличие от компании не является юридическим лицом. Во-вторых, это структура. У юридического лица есть директора и акционеры, владеющие акциями. В трасте же есть только бенефициары, у которых нет ни акций, ни долей, и трасти, у которого в отношении бенефициаров есть определенное обязательство. Несмотря на то, что у бенефициаров нет акций, подтверждающих участие в структуре и право на доход, у них есть права, которые признаются судом на основании права справедливости. В-третьих, в случае смерти акционера, акции компании передаются по наследству, тогда как имущество в трасте нет. То есть, в случае смерти учредителя на имущество не смогут претендовать кредиторы, а в случае смерти трасти имущество траста не уходит его наследникам.

Видео YouTube

Если же сравнивать траст и оффшорную компанию, то тут все зависит от преследуемых целей. К плюсам траста можно отнести его гибкость, поскольку учредитель траста может составить трастовый договор таким образом, что он будет полностью соответствовать его запросам. Компания же находится исключительно в рамках корпоративного законодательства, которое содержит немало норм, носящих императивный характер. Но траст, в отличие от компании, в силу своей природы не является юридическим лицом и, соответственно, признается далеко не во всех юрисдикциях. Это нельзя назвать минусом данной структуры, поскольку в некоторых случаях это будет плюсом.

Может ли траст служить инструментом налогового планирования?

Все зависит от отдельно взятой страны, поскольку, например, в оффшорах доходы от переданного в траст имущества освобождаются от налогообложения, но налогообложение на уровне бенефициаров остается. В европейских юрисдикциях, в частности, в Великобритании, траст изначально использовался для обхода налога на наследство или дарение. Сегодня налоговое законодательство Англии содержит большой свод правил, регулирующих налогообложение траста.

Видео YouTube

Обычно налогообложение происходит на двух уровнях: на уровне траста и на уровне бенефициаров. Причем на налогообложение влияет как тип траста, так и тип переданного в траст имущества и получаемый от него доход.

В международном налоговом планировании нужно учитывать тот факт, что траст, не являясь юридическим лицом, не может претендовать на предусмотренные международными соглашениями льготы. Однако это можно обойти, используя траст в связке с холдинговой компанией.

Обеспечивает ли траст конфиденциальность его бенефициаров и учредителя?

И да, и нет. С одной стороны, учреждение траста, в отличие от компании, редко подлежит обязательной регистрации, а сам трастовый договор нигде не фиксируется и является частным документом. С другой стороны, когда мы сталкиваемся с необходимостью открытия счета, то в соответствии с «антиотмывочным» законодательством банк потребует раскрыть информацию о бенефициарах и учредителе траста.

Видео YouTube

Стоит отметить, что в первую очередь банку будет интересен учредитель и источник происхождения средств, переданных в траст. Соответственно, если в банк поступит запрос от уполномоченного органа, в рамках закона он будет обязан раскрыть информацию об учредителе и бенефициарах траста. То же самое и трасти — в случаях, установленных законом, он так же обязан раскрыть эту информацию.

Говоря о конфиденциальности траста, ситуация усугубляется введением механизма автоматического обмена, поскольку в соответствии с правилами CRS for AEOI банк будет собирать и обмениваться информацией обо всех участниках траста: учредителе, протекторе, трасти и бенефициарах. Исключение будут составлять дискреционные трасты, поскольку бенефициары такого траста не обладают правом на доход. Соответственно, в обмен попадут только те бенефициары, которые получили доход из траста в течение отчетного периода. Информация обо всех остальных участниках траста, вне зависимости от их полномочий, так же попадет в автоматический обмен.

Какие требования предъявляются к трасти?

Поскольку трасти имеет все полномочия в отношении управления имуществом, не выходящие за положения трастового договора, то основное требование — трасти должен управлять имуществом как «разумный предприниматель» (prudent man of business). Это не какая-то абстрактная оценка действий доверительного собственника. Английские суды действительно применяют данную формулировку. Они даже разработали специальный тест для классификации действий трасти.

Видео YouTube

Считается, что трасти управляет имуществом, как разумный предприниматель в том случае, если он соответствует одновременно следующим трем положениям:

  • Трасти при управлении руководствуется интересами бенефициаров;
  • Управление является эффективным. То есть трасти нацелен не на сохранение имущества (если обратное не прописано в договоре), а на его преумножение;
  • Трасти должен взвешенно подходить к оценке рисков. Если управление связанно с инвестиционной деятельность, то трасти, если он не обладает нужными опытом и квалификацией, может привлечь стороннего инвестиционного консультанта.

Если трасти своими действиями нанес существенный урон бенефициарам, то бенефициары через суд могут потребовать компенсации убытков. Но это возможно, если будет доказано, что трасти управлял не как «разумный предприниматель», потому что бизнес-деятельность всегда связана с определенными рисками, и никто не застрахован от убытков.

Существуют ли какие-либо риски в работе с доверительным собственником?

Если по какой-либо причине доверительный собственник недобросовестно выполняет свои обязанности, то бенефициары могут обратиться в суд с просьбой сменить трасти (если иной механизм смены трасти не предусмотрен в трастовом договоре) и требованием возмещения убытков. При выборе трасти следует отдавать предпочтение лицам со специальной лицензией на оказание подобных услуг, потому что одним из обязательных требований при лицензировании является наличие страховки.

Видео YouTube

Если лицензированный трасти своими действиями нанес ущерб имуществу траста, то бенефициары могут обратиться с жалобой в регулирующий орган и просить о страховой выплате для покрытия убытков.

Также не исключены ситуации, когда между трасти и бенефициарами может возникнуть конфликт интересов. В этом случае трасти обязан об этом факте уведомить бенефициаров. Если бенефициары посчитают данный конфликт интересов несущественным, то они могут дать доверительному собственнику согласие на продолжение его полномочий, в противном случае могут запустить процедуру смены трасти.

Можно ли как-то влиять на решения, принимаемые доверительным собственником?

Спектр прав бенефициаров и учредителей ограничивается законодательством и положениями трастового договора. При учреждении траста следует большое внимание уделить составлению трастового договора, потому что в зависимости от того, как он был составлен, зависит то, как трасти будет управлять активами, переданными в траст. Также можно направлять трасти так называемые «письма с пожеланиями» (letter of wishes), в которых содержатся рекомендации учредителя касательно управления имуществом.

Видео YouTube

Нужно помнить, что трастовое законодательство в каждой стране имеет свои особенности, поэтому при учреждении траста также нужно серьезно относиться к выбору юрисдикции. Для обеспечения большего контроля над действиями трасти учредитель может назначить в траст протектора.

Что касается прав бенефициаров, то они, если это разрешено законом и прописано в трастовом договоре, могут:

  • Требовать от трасти распределения прибыли или возмещения убытков в случае неэффективного управления активами траста;
  • Через суд заменить трасти, если он их не устраивает, например в связи с неэффективным управлением активами;
  • Прекратить траст, если на это получено согласие всех бенефициаров.

Можно ли как-то оспорить учреждение траста?

В соответствии с английским правом, если у учредителя и трасти при учреждении траста изначально не было намерения создавать именно траст, то по решению суда такой траст может быть признан фиктивным или притворным (так называемый «sham trust»). Для этих целей у судов существует специальная методика – это тест на фиктивность траста. Суд будет изучать все обстоятельства и факты, которые были при создании траста, например содержание трастового договора, переписку и т.д. Также суды будут анализировать цели создания траста. Если трастовый договор будет выглядеть «искусственным», а сам факт передачи имущества в доверительное владение не будет иметь понятной экономической цели, то это может служить основанием для признания траста фиктивным.

Видео YouTube

Ярким примером фиктивного траста служит ситуация, когда учредитель посредством учреждения траста стремится спрятать от кредиторов имущество, когда единственным бенефициаром траста будет являться сам учредитель, таким образом, получая весь доход, как если бы он оставался собственником. Очевидно, что в данном случае отсутствовало действительное намерение передать имущество в управление доверительному собственнику, а само учреждение траста преследовало исключительно цель сокрытия активов.

Еще одним важным условием является то, что для признания траста фиктивным все стороны при его учреждении должны иметь намерение создать именно фиктивный траст. Поэтому при выборе трасти следует отдавать предпочтение трастовым компаниям с лицензией. В этом случае в роли трасти будет выступать не физическое, а юридическое лицо. А так как для подобной трастовой компании оказание фидуциарных услуг является профессиональной деятельностью, то признание такого траста фиктивным существенно осложняется.

Если траст изначально был фиктивным, но спустя какое-то время стал отвечать признакам настоящего траста, то есть трасти начал должным образом исполнять свои обязанности и управлять имуществом, а у самого траста появилась определенная экономическая целесообразность, то несмотря на то, что изначально траст был фиктивным, он может быть признан действительным.

Каким образом можно прекратить траст?
Все условия прекращения траста можно прописать в трастовом договоре. Например, можно указать в трастовом договоре, что траст может быть прекращен по требованию учредителя или по решению самого трасти. Также можно прописать срок, на который траст создается. В общем, тут существует огромная масса вариантов.
Теркс Кайкосян, адвокат

Кто такой протектор траста?

Поскольку многие спорные вопросы между трасти и бенефициарами могут быть решены только через суд, то, чтобы сэкономить и время, и средства, имеет смысл назначить в траст протектора, поскольку он, по сути, является для бенефициаров дополнительным элементом защиты.

Видео YouTube

Протектор является необязательным участником траста, но он может быть назначен, если это будет прописано в трастовом договоре.

Основной задачей протектора является мониторинг деятельности трасти с целью исключения каких-либо злоупотреблений или слишком рискованных решений с его стороны. Например, в договоре можно прописать, что некоторые действия трасти, такие как изменение состава бенефициаров или совершение крупных сделок, включая продажу всех активов или существенной их части, не могут быть совершены без подтверждения протектора. Если трасти нарушит данные предписания, он будет нести за это ответственность.

Протектора назначает учредитель, и это может быть любое лицо (включая самого учредителя), которое не является трасти или бенефициаром данного траста.

Дальше

Нужна консультация от специалиста?
Поделиться в социальных сетях:

Добавить комментарий

Нажимая кнопку «Отправить», Вы соглашаетесь на обработку персональных данных в соответствии с условиями политики конфиденциальности

Ваш консультант
Поиск консультанта...

Поиск консультанта...

Вебинары по теме 179

Семинары по теме 262

Публикации по теме 239

RU EN