Применение налоговым органом «сквозного подхода» без установления фактического получателя дохода (дело ООО «Русджам»)
27 июня 2017 года Арбитражный суд Владимирской области вынес решение в пользу налогового органа, в очередной раз доказавшего отсутствие фактического права на дивиденды у компании, и, следовательно, отсутствие прав у налогового агента на применение льготной ставки по Соглашению об избежании двойного налогообложения (далее по тексту – СОИДН) (Решение АС Владимирской области от 17.11.2017 по делу № А11-9880/2016).
Предмет спора
По результатам налоговой проверки за 2012-2014 годы налоговым органом было установлено, что при исчислении налога на прибыль налогоплательщик – ООО «Русджам» (далее по тексту – Общество) неправомерно применил к дивидендам, выплаченным иностранной организации, зарегистрированной в Нидерландах – «Anadolu Cam Investment B.V.» (далее по тексту – НидерландыКо) – ставку 5%, предусмотренную СОИДН с Нидерландами. Налоговый орган пришел к выводу, что НидерландыКо не является фактическим получателем дохода в силу следующих обстоятельств:- НидерландыКо является кондуитной компанией:
- У НидерландыКо отсутствуют сотрудники, единственным доходом являются дивиденды от Общества, основными активами компании являются средства акционеров, организация не уплачивает налоги или отражает минимальные показатели налогов к уплате;
- Выплата дивидендов носила транзитный характер – все суммы поступивших от ООО «Русджам» дивидендов в течение нескольких дней перечислялись на счета компаний ANADOLU CAM SANAYII A.S., Sudel Invest S.A.R.L. (далее по тексту – ЛюксембургКо) и Mosimmobilia Immobiliengesellschaft mbH (далее по тексту – АвстрияКо).
- Общество не представило документов (информации), подтверждающих наличие у получателя дивидендов фактического права на них.
- Решение вопросов, отнесенных к компетенции НидерландыКо, а также фактическое руководство деятельностью Общества осуществлялось представителями турецких компаний: ANADOLU CAM SANAYII A.S. и TURKIYE SISE VE CAM FABRIKALARI А.S (далее ТурцияКо).
- Из официальной информации по ТурцияКо следует, что доля прямого участия НидерландыКо в Обществе совпадает с долей прямого и косвенного участия в Обществе ТурцияКо.
Комментарий GSL
Формирующаяся судебная практика по применению концепции фактического права на доход уже сейчас позволяет сделать следующие выводы. Во-первых, риск применения данной концепции касается не только периодов, после которых она была введена в НК РФ (начиная с 2015 года), но также и предыдущих периодов (что было доказано в деле ПАО «Северсталь»). Во-вторых, в силу выпущенного в мае 2017 года письма ФНС, в котором отмечено, что на налоговые органы не возлагается обязанность по выявлению фактических получателей дохода. Налоговые органы отказывают в предоставлении налоговых льгот, предусмотренных СОИДН, при отсутствии фактического права на доход у первого получателя выплат. Вместе с тем, в данном деле налоговымы органами раскрыта нетипичная цепочка выплат дивидендов из Российской Федерации и применен так называемый «сквозной подход». Нелогичным выводом представляется возможность применения льготных ставок по СОИДН с Турцией к дивидендам при неустановленном факте того, что компании Турции являются фактическими получателями дохода, в дополнении с учетом прямого указания на обязанность по соответствию этому критерию в СОИДН с Турцией.Новости международного налогообложения
-
Ирландия предлагает освободить от участия в капитале дивиденды, полученные из-за рубежа
21 сентября 2023
Министр финансов Ирландии опубликовал планы по введению с 2025 года освобождения от корпоративного налога на участие для дивидендов, полученных из-за рубежа. Это освобождение будет включено в законопроект о финансах 2024 года после проведения технических консультаций, которые будут открыты до 13 декабря 2023 года.