GSL / Юридический глоссарий / Типовые документы оффшорной индустрии / Устав и Учредительный договор иностранной компании / Memorandum and articles of association / By-laws / Partnership Agreement

Устав и Учредительный договор иностранной компании / Memorandum and articles of association / By-laws / Partnership Agreement

Устав и учредительный договор относятся к основным учредительным документам компании. Остановимся подробнее на каждом из них.

Содержание

  1. Memorandum and articles of association / Устав и Учредительный договор иностранной компании
    1. Что содержится в memorandum и articles of association / уставе и учредительном договоре иностранной компании?
    2. Как оформляются устав и учредительный договор / memorandum и articles of association в иностранной компании?
    3. Что делать в случае утери memorandum и articles of association / устава и учредительного договора иностранной компании?
    4. Можно ли изменить memorandum и articles of association / устав и учредительный договор иностранной компании?
    5. Какой из документов имеет преимущественную силу в случае коллизии: устав или учредительный договор / memorandum или articles of association?
    6. Являются ли оба документа обязательными?
  2. By-laws
    1. Являются ли by-laws обязательными?
    2. Что содержится в by-laws?
    3. Каким образом принимаются by-laws?
    4. Являются ли by-laws публично доступными?
  3. Partnership Agreement
    1. Что содержится в partnership agreement?
    2. Как оформляется и зачем необходимо partnership agreement?
    3. Является ли partnership agreement публично доступным?

Memorandum and articles of association / Устав и Учредительный договор иностранной компании

Учредительный договор (Memorandum) – это документ, на основании которого учреждается компания. Фактически он является соглашением между акционерами, учреждающими компанию, в котором они определяют цели компании, порядок ее создания и дальнейшего управления, в своём роде представляет собой регламентный документ. В России его аналогом является решение о создании юридического лица.

Устав (Articles of Association) – это свод правил, положений, которые регулируют внутрихозяйственную деятельность компании. В том числе в нем указываются принципы системы органов управления, порядок отношений с физическими, юридическими лицами, государственными органами. Кроме того, устав определяет как конкретные права и обязанности директоров / акционеров, так и полномочия самой компании. В первую очередь, он необходим для юридической индивидуализации компании как субъекта права, а также для урегулирования отношений, возникающих в повседневной хозяйственной деятельности компании.

M&AA_UK.pdf
604.7

M&AA_Cyprus.pdf
604.7

M&AA_BVI.pdf
604.7

Что содержится в memorandum и articles of association / уставе и учредительном договоре иностранной компании?

Устав и учредительный договор хоть и содержат много общих положений, однако отличаются не только по своей сути, но и по содержанию.

В учредительных договорах, которые используются в большинстве юрисдикций, обязательно содержатся следующие сведения:

  • наименование компании;
  • адрес регистрации (чаще всего предоставляемый регистрационным агентом или сервис-провайдером);
  • наименование регистрационного агента (если применимо) и его юридический адрес;
  • цели и полномочия компании;
  • ограничения видов деятельности (запрещено вести деятельность, не предусмотренную учредительным договором компании);
  • максимальное количество акций, разрешённых к выпуску, классы акций (если применимо) и валюта, в которой выпускаются акции;
  • положение об ограничении ответственности акционеров;
  • положение об объединении всех подписчиков в целях регистрации компании.
Обычно содержание устава типично и включает в себя стандартные формулировки, которые содержатся в законах, регламентирующих создание и деятельность компаний применительно к конкретной юрисдикции. При этом допускается включение иных положений, не предусмотренных нормативно-правовыми актами, но и не противоречащих им.

В уставе обычно указываются следующие сведения:

  • информация о размере уставного капитала, порядок выпуска акций;
  • типы / классы выпущенных акций (именные или «на предъявителя», обычные или привилегированные, с номиналом или без номинальной стоимости);
  • условия выкупа акций, передачи третьим лицам, залога, обременения;
  • порядок внесения изменений в размер уставного капитала;
  • порядок проведения общих собраний акционеров, полномочия, правила кворума и принятий решений при проведении собраний;
  • порядок избрания управленческого состава компании – директоров, секретарей, казначея (в зависимости от требований законодательства конкретной юрисдикции);
  • требования к директорам, их права и обязанности;
  • порядок распределения дивидендов, санкционные меры при невыплате прибыли (дивидендов) по акциям;
  • порядок ведения отчетности и аудит;
  • особые положения о роспуске или ликвидации компании.

Как оформляются устав и учредительный договор / memorandum и articles of association в иностранной компании?

Обычно они оформляются в печатном виде и должны быть подписаны всеми участниками, которые также обязаны добавлять свои имена, адреса и другие данные в присутствии по крайней мере одного свидетеля, который должен заверить подписи своей собственной подписью и указать свои данные.

Участниками могут быть как физические, так и юридические лица.

Если участником является юридическое лицо, то устав и учредительный договор должны быть подписаны лицом, которое должным образом уполномочено подписывать документы от имени этого юридического лица.

В качестве подписчика также может выступать так называемый зарегистрированный агент (Registered Agent), его наличие является обязательным в большинстве оффшорных юрисдикций, таких как Британские Виргинские острова, Белиз, Сейшелы.

В некоторых юрисдикциях, например на Кипре, требуется, чтобы каждый участник расписался под установленным числом акций и чтобы устав и учредительный договор были обязательно подписаны местным юристом.

Что делать в случае утери memorandum и articles of association / устава и учредительного договора иностранной компании?

Учредительные документы любой компании находятся в публичном доступе, так как они подаются в реестр компаний того государства, где она регистрируется. Любое третье лицо может обратиться в реестр за получением дубликатов или заверенных копий этих документов.

Также любая компания обязана хранить устав и учредительный договор по адресу регистрации компании или иному адресу хранения, где данные документы могут быть доступны для публичной проверки.

Можно ли изменить memorandum и articles of association / устав и учредительный договор иностранной компании?

Устав и учредительный договор в предусмотренных законом пределах могут быть изменены.

Чаще всего это осуществляется принятием специальной резолюции на общем собрании директоров или акционеров.

Изменения в учредительных документах компании в обязательном порядке подаются в реестр, в противном случае они не имеют юридической силы.

Какой из документов имеет преимущественную силу в случае коллизии: устав или учредительный договор / memorandum или articles of association?

Учредительный договор является доминирующим, основополагающим конституционным документом компании.

В уставе не должно быть никаких положений, противоречащих или выходящих за рамки учредительного договора.

В случае коллизии, учредительный договор будет иметь преимущественную силу.

В случае какой-либо двусмысленности или неопределенности в отношении положений учредительного договора его следует читать вместе с уставом.

Также следует отметить, что учредительный договор в свою очередь не может противоречить закону о компаниях, принятому в соответствующей юрисдикции.

Являются ли оба документа обязательными?

Не во всех юрисдикциях учредительный договор является обязательным.

Исключением, к примеру, является Гонконг, где 3 марта 2014 года был принят и вступил в силу новый Закон о компаниях (Companies Ordinance), который отменил учредительный договор, при этом устав компании остался единственным документом, определяющим все положения и условия создания и функционирования компании.

До 2009 года и принятия нового Закона о компаниях (Companies Act 2006) предприятия Великобритании должны были иметь учредительный договор, он включал ограничения и полномочия директоров, теперь эти положения включены в устав, при этом учредительный договор не является строгой необходимостью.

Однако, несмотря на это, большинство предприятий по-прежнему используют оба учредительных документа для того, чтобы всеобъемлюще отразить положения, регулирующие их деятельность, а также обезопасить индивидуальных владельцев бизнеса.

By-laws

Устав компании в разных юрисдикциях может называться по-разному. В большинстве юрисдикций он называется «articles of association», а в США применительно к корпорациям называется «by-laws».

BYLAWS.pdf
604.7

By-laws являются своего рода руководством по управлению корпорацией. Они предписывают процедуры и стандарты, которыми должна руководствоваться корпорация в своей повседневной хозяйственной деятельности.

Кроме всего прочего, данный документ определяет обязанности и ответственность совета директоров, процедуры, которым необходимо следовать при проведении собраний, и предусматривает способы внесения изменений в существующие by-laws, если это необходимо.

Являются ли by-laws обязательными?

By-laws являются обязательным документом в большинстве штатов.

Если законодательство штата предписывает необходимость в принятии такого документа, собственник компании обязательно должен иметь его, в противном случае компания не будет юридически признаваться корпорацией.

Однако, даже там, где данный документ не требуется, принятие by-laws крайне рекомендуется для успешного управления компанией и ее нормального ежедневного функционирования.

Также by-laws могут иметь огромное значение при разрешении конфликтных ситуаций в компании.

В качестве примера, by-laws могут предписывать процедуры в случае спора между участниками корпорации, выхода из компании одного из бизнес-партнёров или смерти одного из участников.

Таким образом, by-laws являются ключевым документом в разрешении подобных ситуаций. Или, к примеру, в случае подачи иска отсутствие у компании необходимого учредительного документа может привести к признанию компании не корпорацией в рамках закона, «снятию корпоративной завесы» и поставить под угрозу личные активы участников. Кроме этого, by-laws нередко требуются для предоставления в банк с целью открытия счета.

Что содержится в by-laws?

Требования к содержанию by-laws чаще всего отличаются в зависимости от штата, однако в большинстве случаев данный документ содержит следующую информацию:

  • наименование корпорации и адрес;
  • цель корпорации;
  • количество директоров в совете, сроки их полномочий, требования к их квалификации, порядок их назначения и снятия с должности;
  • порядок назначения и увольнения иных должностных лиц (президента, вице-президента, секретаря, казначея), описание их обязанностей;
  • категории акционеров в зависимости от права голоса (voting или non-voting), описание их прав и обязанностей, ответственность, порядок выхода из состава акционеров и принятия в состав новых акционеров;
  • порядок выпуска акций, включая их распределение, процедуру передачи или продажи акций;
  • порядок создания и роспуска комитетов (если они предусмотрены уставом);
  • порядок организации ежегодных собраний директоров, акционеров и комитетов, порядок уведомления о созыве собраний, информацию о минимальном количестве голосов, необходимых для кворума;
  • порядок разрешения конфликта интересов;
  • положения о процедуре внесения изменений в by-laws (возможно по решению директоров и/или акционеров, принятому на официальном собрании) и др.

Каким образом принимаются by-laws?

By-laws главным образом пишутся акционерами компании на этапе учреждения корпорации, после чего они должны быть одобрены на первом собрании совета директоров, которых избирают акционеры.

Иногда by-laws пишутся непосредственно советом директоров, однако это бывает очень редко. После одобрения они становятся частью корпоративных документов и должны быть доступны для проверки американской налоговой или иными государственными органами.

Так как корпорации регулируются на уровне штатов, стоит отметить, что у каждого штата могут быть свои специальные процедуры и правила, которым необходимо следовать.

Также очень важный момент, на который стоит обратить внимание: в законодательстве штатов нет требования о том, что by-laws должны быть обязательно подписаны. Если они всё-таки подписываются (что гораздо чаще встречается на практике), то либо секретарем, либо председателем совета директоров.

Являются ли by-laws публично доступными?

По общему правилу by-laws не файлируются в реестр, исключение предусмотрено только для корпораций, которые регистрируются для некоммерческих целей.

Таким образом, получить копию by-laws из официальных органов не представляется возможным.

По общему правилу by-laws являются частным документом, его копии имеются в распоряжении только у должностных лиц компании.

Partnership Agreement

Partnership agreement («партнерское соглашение») также известно в разных юрисдикциях под следующими наименованиями:

General Partnership Agreement

Partnership Contract

Articles of Partnership

Business Partnership Agreement

Партнерское соглашение лежит в основе предпринимательской деятельности при оформлении партнерства.

LLP Agreement.pdf
604.7

Данный документ заменяет собой устав, который принято составлять и подписывать при учреждении компаний в большинстве юрисдикций, однако по сравнению с уставом он является более лояльным и прогрессивным способом достижения договоренностей.

Партнерское соглашение – это своего рода контракт между двумя и более партнерами, который используется для установления ответственности и распределения прибыли и убытков каждого партнера, а также других правил, касающихся, к примеру, выхода партнеров из состава партнерства, внесения вкладов в капитал, подачи финансовой отчетности и т.д.

Что содержится в partnership agreement?

Содержание партнерского соглашения обычно основывается на потребностях партнерства и его членов, которые имеют значительную свободу согласовывать любые условия, которые они считают необходимыми.

Одно соглашение может сильно отличаться от другого по объему, содержанию и сложности.

Однако есть общие положения, которые включают в себя:

  • наименование и адрес регистрации партнерства;
  • цель партнерства;
  • информацию о партнерах (имена и контактные данные);
  • информацию о вкладах в капитал (деньги, активы, материальные вещи, имущество и т.д.);
  • процент доли каждого партнера;
  • правила распределения прибыли и убытков применительно к каждому из партнеров (поровну или пропорционально вкладу);
  • порядок принятия решений и голосования (управляющим партнером, голосованием большинства или единогласно всеми партнерами);
  • порядок добавления новых партнеров и выхода текущих партнеров из состава партнерства;
  • порядок ликвидации партнерства;
  • порядок ликвидации или перераспределения долей в случае смерти партнера или потери им дееспособности.

Как оформляется и зачем необходимо partnership agreement?

Чаще всего наличие письменного партнерского соглашения не является обязательным требованием при учреждении партнерств, однако на практике оно крайне необходимо.

Партнерское соглашение подписывается всеми партнерами и является обязательным к исполнению для каждого из них.

Можно использовать проект стандартного соглашения, а можно разработать комплексное соглашение, более индивидуальное, с учётом всех потребностей партнеров. Такое нестандартное соглашение можно разработать как на этапе регистрации партнерства, так и после регистрации в любой период его существования, в зависимости от обстоятельств.

В чем заключаются преимущества письменного партнерского соглашения?
Капиталина Офшорова, консультант
В первую очередь, оно служит для разрешения любых спорных ситуаций и разногласий между партнерами в будущем. Договоренности, которые закреплены на бумаге, всегда позволяют избежать возникновения споров и дают возможность слаженно действовать партнерам по бизнесу, что приводит к развитию общего дела и успеху.
Зоя Голованова, Младший юрист GSL Law & Conculting

В случае отсутствия письменного партнерского соглашения применяются нормы законов, действующих в той или иной юрисдикции, которые регулируют деятельность партнерств.

К примеру, в Великобритании таким законом является Закон о партнерствах с ограниченной ответственностью 2000 г. (Limited Liability Partnerships Act 2000). Нормы данного закона применяются по умолчанию к тем вопросам, которые по какой-либо причине не урегулированы партнерским соглашением. В некоторых случаях это может быть неудобно и приводить к дорогостоящим судебным процедурам и ненужным финансовым потерям для всех сторон.

Является ли partnership agreement публично доступным?

Partnership agreement не только не является обязательным документом для учреждения партнерства, но и не файлируется в государственные реестры.

Таким образом, partnership agreement является частным документом, в чем состоит его особое преимущество, и партнеры не обязаны раскрывать его содержание третьим лицам.
Нужна консультация от специалиста?

Добавить комментарий

Нажимая кнопку «Отправить», Вы соглашаетесь на обработку персональных данных в соответствии с условиями политики конфиденциальности

Корпоративные Новости GSL

Оффшорные Новости

  • Как открыть счет в оффшорном банке 01 апр в 13:57
    Открыть счет в оффшорном банке действительно проще, чем в Европе – однако у этих банков есть ряд особенностей, на которые следует обращать внимание как при поиске и выборе, так и при дальнейшей работе с вашим счетом.
     

Новости бухгалтерского учета

Новости российского права

Новости международного налогообложения

RU EN