Регистрация траста на BVI: налогообложение, отчетность и конфиденциальность

Траст на БВО - это очень гибкий инструмент управления активами. Оптимальный вариант для тех, кто преследует цели наследственного, семейного а так же налогового планирования, защиты и сохранения имущества в чрезвычайных ситуациях.

Трасты, создаваемые на Британских Виргинских островах, регулируются принципами английского общего права и права справедливости (equity), которые применяются на территории БВО согласно Common Law (Declaration of Application) Act 1705 и West Indies Associates States Supreme Court (Virgin Islands) Act, однако их так же дополняют отдельные нормативные акты, в частности:

- Trustee Act и Trustee (Amendment) Acts 1993 и 2003 – оригинальный Trustee Act от 1961 года был основан на двух английских нормативных актах: Variation of Trust Act 1958 и Law of Property Act 1925, но к 2004 году был значительно модернизирован принятыми в 1993 и 2003 годах поправками. Акт устанавливает основные признаки траста, полномочия трасти и определяет, в каких случаях трасти несет ответственность при управлении активами, переданными в траст;

- Banks and Trust Companies Act 1990 – вводит требования о лицензировании трастовых услуг для корпоративных трасти, однако в 2007 году акт был дополнен путем принятия The Financial Services (Exemptions) Regulations, согласно которым на БВО можно создавать частные трастовые компании. Такие компании могут стать трасти (не получая при этом лицензию) для трастов, создаваемых для управления активами какой-либо одной семьи;

- Trustees’ Relief Act – позволяет трасти обратиться в суд за рекомендацией в отношении того, как нужно управлять активами (к примеру, если возникает спорная, с точки зрения трасти, ситуация), при этом трасти может быть освобожден от ответственности за действия или последствия действий, которые были совершены на основании рекомендаций суда;

- Virgin Islands Special Trusts (VISTA) Act 2003 – с принятием этого акта появился новый вид траста – VISTA, в такой траст можно передать только акции компании, зарегистрированной на БВО, а полномочия трасти в отношении управления акциями ограничены, особенно в части продажи акций, тогда как в обычном трасте у трасти есть полномочия по распоряжению имуществом.

Согласно Trustee Act и Trustee (Amendment) Acts 1993 и 2003, траст, созданный в соответствии с законодательством БВО, обладает следующими характеристиками:

активы являются обособленными средствами и не составляют часть собственного имущества доверительного собственника;право на активы траста закреплено на имя доверительного собственника или иного лица от имени доверительного собственника; идоверительный собственник наделяется правами и обязанностями, в отношении которых он несет ответственность по управлению, использованию или распоряжению активами, согласно условиям учреждения траста, а также особыми обязанностями, вмененными ему с соответствии с законом.

При этом в отношении полномочий доверительного собственника (далее – трасти) действует «правило разумного управления» - согласно данному правилу трасти обязан управлять активами, переданными в траст таким образом, чтобы активы приносили максимальную финансовую выгоду бенефициарам (выгодоприобретателям) траста. Так как трасти наделен максимально широким объемом полномочий по управлению, он так же вправе осуществить и продажу активов, если трасти считает, что продажа выгодна бенефициарам.

Основным правом бенефициаров является право на получение доходов от активов, которые были переданы в траст, а так же на получение в собственность этих активов после того, как траст прекратит свое существование (к примеру, если траст создан на определенный срок). Однако бенефициары не являются юридическими собственниками таких активов в период существования траста и не могут управлять ими.

Более того, если бенефициары или учредитель траста в силу тех или иных причин оказывают активное влияние на управление активами или ограничивают полномочия трасти, такой траст может быть признан притворным (“sham”), если будет доказано, что у бенефициаров или учредителя траста не было намерения создать траст, т.е. передать право собственности на активы доверительному собственнику.

Для того, чтобы защитить интересы бенефициаров, которые далеко не всегда сводятся к получению сиюминутной выгоды от продажи актива, в трасте можно предусмотреть ряд прав, которыми наделяется учредитель или назначенный учредителем протектор.

Согласно п. 86 Trustee Act, на основании документа о создании траста учредителю траста или протектору могут быть предоставлены следующие права:

определять, право какой юрисдикции станет применимым правом для траста;изменять юрисдикцию администрирования траста;снимать с должности доверительных собственников;назначать новых или дополнительных доверительных собственников;исключать бенефициаров из списка бенефициаров траста;включать какое-либо лицо в качестве бенефициара траста вместо или в дополнение к существующим бенефициарам траста; иотказывать в согласии на определенные действия доверительных собственников условно или безусловно.

Важно, что Trustee Act позволяет обязать трасти получать согласие учредителя траста или протектора на совершения определенных действий, к примеру, на продажу активов, переданных в траст. Однако существенные ограничения полномочий трасти могут повысить риск признание траста притворным, поэтому при подготовке документов об учреждении траста необходимо соблюдать баланс между объемом полномочий трасти и защитой интересов бенефициаров.

Несмотря на то, что деятельность по доверительному управлению подлежит лицензированию и довольно серьёзному контролю со стороны Комиссии по финансовым услугам БВО, в 2007 году с принятием The Financial Services (Exemptions) Regulations появилась возможность создания нелицензированного трасти, для управления трастом или несколькими трастами, учрежденными в пользу членов одной семьи. Речь идет о Private Trust Company (далее – PTC-компания) или частной трастовой компании.

The Financial Services (Exemptions) Regulations устанавливает следующие Требования к PTC-компании:

компания должна быть учреждена согласно Закону о коммерческих компаниях БВО либо перерегистрирована в соответствии с этим Законом;учредительный договор компании должен содержать указание на то, что компания создается как PTC:компания должна быть создана по форме компаний с ограниченной ответственностью (ответственность акционеров может быть ограничена суммой, уплаченной за акции или специальной гарантией);в названии компании должна содержаться аббревиатура PTC;компания не может предлагать или оказывать свои услуги неограниченному кругу третьих лиц;компания не может вести какую либо деятельность, отличную от деятельности трасти, протектора или администратора траста. Однако такой запрет не распространяется на деятельность, осуществляемую компанией в качестве трасти (к примеру, управление имуществом, переданным в траст);компания не должна получать вознаграждение за свою деятельность в качестве трасти, администратора траста или протектора;компания может оказывать свои услуги только для трастов, учредителями или бенефициарами которых являются близкие родственники (родители, дети, супруги, братья, сестры, племянники и т.д.) - т.е. РТС может выступать как трасти для одной определенной семьи;у компании должен быть местный зарегистрированный агент с действующей лицензией определенного класса (Class I trust license).

При соблюдении указанных условий компания освобождается от обязанности получать трастовую лицензию на БВО. При этом зарегистрированный агент обязан периодически проверять, соответствует ли PTC компания таким требованиям, если в какой-то момент компания перестает отвечать этим требованиям, у нее появляется обязанность получить лицензию на трастовую деятельность, согласно Banks and Trust Companies Act 1990.

PTC-компания является удачным решением в случае, если бенефициары по тем или иным причинам не хотят передавать активы под управление профессионального трасти, но при этом хотят создать траст. Главным вопросом при создании PTC-компании является назначение директоров и сохранение контроля над компанией в течение всего периода существования трастов, которыми такая компания управляет.

The Financial Services (Exemptions) Regulations не устанавливает каких-либо требований в отношении лиц, которые могут быть назначены директорами в PTC-компании. Однако будут действовать правила, установленные Законом о коммерческих компаниях БВО, к примеру, директора, являющиеся физическими лицами, должны быть старше 18 лет и не должны быть дисквалифицированы судом за какие-либо нарушения законодательства. Таким образом, директором PTC-компании может стать один из членов семьи, в пользу которой создается траст, но желательно, чтобы такой директор имел опыт в управлении активами, так как основная цель трасти, в роли которого выступит PTC-компания, это сохранение и получение дохода от имущества, переданного в траст. При создании PTC-компании так же важно продумать механизм назначения и смены директора в PTC-компании, а так же решить вопрос с рисками утраты контроля над акциями PTC-компании – очень часто для обеспечения непрерывности владения акциями такой компании сами акции передаются в VISTA траст. Корпоративное и трастовое законодательство БВО обеспечивает значительную гибкость таких структур, как PTC-компании. В зависимости от задач и потребностей учредителя или бенефициаров траста специалисты G.S.L. Law & Consulting помогут подобрать оптимальный вариант создания и дальнейшей работы такого «семейного трасти».

1. Регистрируется BVI-компания, которая впоследствии станет операционной;
2. Лицо, которое владеет активами (денежные средства, ценные бумаги), становится акционером BVI-компании и оплачивает акции активами;
3. Акционер учреждает траст и передает трасти акции BVI-компании (трасти становится единственным акционером BVI-компании);
4. BVI-компания ведет инвестиционную/торговую/холдинговую деятельность. Управление компанией осуществляют директора. Трасти владеет акциями BVI-компании и распределяет доход по акциям в пользу указанных в соглашении бенефициаров.

В большинстве случаев в траст передаются именно акции, однако принцип функционирования классического траста «работает» и в отношении другого имущества за небольшими исключениями, поэтому необходимо рассмотреть основные правила, установленные законодательством БВО в отношении траста.

Согласно Закону БВО о доверительных собственниках, 2003года, Траст, созданный в соответствии с законодательством БВО, обладает следующими характеристиками:

• Активы, переданные в траст, являются обособленными средствами и составляют часть собственного имущества доверительного собственника;
• Право на активы траста закреплено на имя доверительного собственника или иного лица от имени доверительного собственника;
• Доверительный собственник наделяется правами и обязанностями, в отношении которых он несет ответственность по управлению, использованию или распоряжению активами согласно условиям учреждения траста, а так же особым обязанностям, предусмотренным действующим законодательством.

Однако бенефициары не являются юридическими собственниками таких активов в период существования траста и не могут управлять активами.

Для того, чтобы сбалансировать интересы бенефициаров, которые далеко не всегда сводятся к получению сиюминутной выгоды от продажи активов, и полномочия трасти, в трасте можно предусмотреть протектора.

Протектора, как правило, назначает учредитель траста.

Для выполнения этих функций протектор наделен определенными полномочиями, к примеру, отправлять трасти в отставку и назначать приемника.

Кроме того, по условиям траста, трасти может быть обязан получать предварительное согласие проектора на совершение определенных действий – например, продажу акций отдельных компаний или недвижимого имущества.

Если в траст планируется передавать акции группы компаний, то в качестве альтернативы классическим трастам можно рассмотреть специальные трасты VISTA, которые регламентирует Закон о специальных трастах Британских Виргинских Островов. В траст VISTA можно передать только один вид активов – акции компании, зарегистрированной на БВО.

Основная задача трасти в данном трасте – удержать такой актив и сохранить акции для бенефициаров, поэтому полномочия трасти значительно ограничены,

• давать указания на выплату дивидендов директору БВО компании;
• назначать/освобождать от должности директора БВО компании;
• продавать или любым другим образом распоряжаться акциями.

При этом такие ограничения полномочий трасти не ведут к признанию траста притворным (sham).

При необходимости, в трасте может быть предусмотрен протектор или appointer (лицо, назначенное учредителем траста, у которого есть полномочия назначать или предлагать кандидатуры директоров BVI-компании).