Некоторые вопросы возникновения постоянного представительства на территории РФ

Добрый день!

Просмотрел множество дискуссий на Вашем сайте, но всё равно остались вопросы.

Для интернет проекта (домен в зоне .com и хостинг в США) зарегистрирована оффшорная компания в безналоговой юрисдикции с расчетным счетом в зарубежном банке. Деятельность ведется в сфере affiliate-маркетинга, т.е. получение комиссии с размещенных заказов на сайтах рекламодателей.

Сотрудничество ведется путем использования нескольких крупных западных партнерских сетей. Соответственно, платежи поступают только от этих нескольких зарубежных компаний, преимущественно американских. Имеются расходы на продвижение своего сайта в Google AdWords И Bing Ads. Расходы составляют 50-70% от дохода.

Прошу обратить внимание, что по российскому законодательству деятельность в партнерских программах расценивается как посреднические услуги по договорам гражданско-правового характер и не требует регистрации ИП. В этом принципиальная разница с деятельностью фрилансеров, которые фактически создают продукты для заказчика, т.е. ведение хозяйственной деятельности налицо.

Вопросы:

1. Директором и акционером компании является физ.лицо резидент РФ, фактически находящийся на территории РФ. Никаких платежей от российских компаний и физических лиц не поступает. Также нет никаких договорных отношений с российскими юр. и физ. лицами. Возникает ли в таком случае понятие постоянного представительства на территории РФ и соответствующие с этим требования и последствия? Дело в том, что только сегодня в Вашем форуме обнаружил такое понятие, как ПП. И насколько понял, зачастую на этот вопрос не возможно дать однозначный ответ.

2. Подумываю о том, чтобы получать выплаты с корпоративного счета в зарубежном банке на личный счет в российском банке или иностранном банке и по данным выплатам подавать декларацию о доходах физических лиц. Здесь возникает 2 подпункта:
2а Декларацию заполнять как на дивиденды 9% или как на доход от источников за рубежом 13%, например, как зарплата директора?
2б Насколько вообще затея с подачей декларации на доходы от оффшора имеет право на жизнь? Не хотелось бы добавлять себе непредвиденных сложностей. Встречались ли в Вашей практике такие ситуации, когда человек платил налог с перечислений от своего оффшора и при этом спал спокойно?

3. Можно ли будет уже не прятаться и бояться раскрытия при положительных ответах на оба вопроса выше?

4. Меняет ли каким-то образом ситуацию по решению этих вопросов добавление номинального сервиса на директора и/или акционера?

Заранее благодарен за Ваши ответы!

Комментарии

• 

  29.11.2021 Олег Попутаровский, Партнер GSL Law & Consulting, Адвокат

  Непросто структурировано отвечать на вопросы, которые буквально “рассыпаны” по всему тексту. К тому же и текст весьма немаленький.
  
  Но поскольку все вопросы группируются вокруг центрального: о наличии отсутствии ПП на территории РФ, то и ответы структурируются “от центра к периферии”.
  
  Как известно, при определении наличия ПП существует целый ряд критериев, которые в целом сформулированы в ст.306-309  НК РФ во взаимосвязи с некоторыми другими актами о налогах и сборах.
  
  Ключевыми критериями, если упрощать формулировки закона являются:
  
  место нахождения Директора или лица, фактически осуществляющего функции исполнительного органа;
  место исполнения сделки (фактическое место оказания услуг), под которым еще иногда подлинковывается понятие территории перехода права собственности на результат услуг/работ.
  
  Резюмируем:
  
  Если быть предельно академичным, то есть нерезидент с Исполнительным органом на территории РФ, который непосредственно своим трудом создает и отчуждает в пользу нерезидентов за рубежом некую добавочную стоимость (экономическую выгоду; продукт; услуги). Называйте как хотите.
  
  Факт в том, что этот продукт фактически создается на территории РФ. То есть, выражаясь бухгалтерским языком, реализация услуг происходит на российской территории.
  
  Таким образом напрашивается вывод о наличии у такого оффшора ПП на территории РФ. Другое дело, что доказать все необходимые обстоятельства реализации при приведенных Вами обстоятельствах крайне затруднительно, если вообще возможно… Должны неблагоприятно сложиться звезды, что называется…
  
  Далее кратко по вашим тезисам:
  
  Ваш вывод: “Прошу обратить внимание, что по российскому законодательству деятельность в партнерских программах расценивается как посреднические услуги по договорам гражданско-правового характер и не требует регистрации ИП.” представляется нам неаргументированным и не основанным на законе. ЛЮБАЯ экономически возмездная регулярная деятельность физлица, направленная на извлечение прибыли  согласно положениям ГК РФ, подпадает под признаки предпринимательской, и если она является для лица постоянной и основной, то влечет за собой необходимость регистрации в качестве ИП. Ко всему прочему неразумно платить 13% с дохода, когда можно платить 6% или 15% от налогооблагаемой базы, если расходы большие. Или вообще перейти на патент (если вид деятельности позволяет)  и в “ус не дуть”.
  
  Далее Вы пишете про “фрилансеров” и т.п. Вы все мешаете в одну кучу. Если Вы у нерезидента на ЗП и выполняете некий функционал без привязки выплат к конечному продукту или конкретному объему услуг и т.п. признаки сотрудника/работника – это одна ситуация. Если же Вам выплачивают некие суммы за конкретные объемы или сервисы, не требуя, чтобы Вы по 6 часов в день сидели за неким рабочим столом, – это другая ситуация.
  
  Поэтому есть ли подряд или его нет будет определяться вовсе не по тому пониманию, которое Вы изложили.
  
  В противном случае укажите со ссылкой на ст. НК РФ про термин “партнерские программы” и проистекающие из этой трактовки определенные налоговые последствия. Возможно, я что-то упустил…
  
  Про 9% или 13%.
  
  Любая ставка НДФЛ налога требует своего обоснования. То есть следует быть готовым по требованию ИМНС представить первичные документы, подтверждающие обоснованность применения любой ставки.
  
  Поскольку ставка 9% является условно льготной (наименьшей по размеру по НДФЛ), то применять ее можно только в установленных случаях, когда Вы являетесь акционером предприятия. У самого предприятия есть законная чистая прибыль, которая при соблюдении всех корпоративных процедур была распределена к выплате акционеру за конкретный финансовый период.
  
  Обратите внимание на термин “законная прибыль”. Если гипотетически мы приходим к выводу о наличии у нерезидента на территории РФ ПП, то естественно, что по своим доходам он должен отчитываться в РФ, а поэтому перечисление дивидендов и иных выплат от такого нерезидента в свою пользу было бы, наверное, неразумным/рискованным шагом.
  
  Номинальный сервис в данной ситуации не сильно меняет налоговую ситуацию, поскольку фактически услуги оказываются только Вами на территории РФ. Вот если бы нанятый Вами Директор сам своим трудом и с помощью других сотрудников выполнял за рубежом всю или основную часть работ, тогда другое дело.
  
  Вы могли бы быть в такой компании “открытым” акционером, получая дивиденды или же поднаняться сотрудником без распорядительных полномочий, получая ЗП с обложением 13%, или же заключить некий субподряд со своей же фирмой, что позволило бы получать деньги по договору с налогообложением 13% “базы”, а также сохранило возможность получать дополнительно при желании и наличии дивиденды, как указано выше.
  
  Примеры последнего рода нам известны. Правда и всяких остальных на рынке пруд-пруди :)
  
  Так что выбор за Вами. Главное, чтобы он был осознанным.

  Ответить