Регистрация траста на Кипре: налогообложение, отчетность и конфиденциальность

Закон о международных трастах был впервые принят на Кипре в 1992 году. В 2012 году в него внесены существенные изменения.

Определение

Согласно закону от 1992 года, и учредитель, и бенефициар кипрского международного траста должны были быть нерезидентами (в целях предотвращения уклонения от уплаты налогов со стороны кипрских резидентов). Однако, в связи с тем, что данное ограничение создавало высокий уровень неопределенности для нерезидентных учредителей/бенефициаров, которые хотели бы переселиться на Кипр, определение было уточнено.

Теперь учредитель и бенефициар международного траста должны быть нерезидентами Кипра в течение календарного года, непосредственно предшествующего созданию траста, что делает возможным переселение учредителя/бенефициара на Кипр уже после учреждения траста. Кроме того, на протяжении всего срока существования траста по крайней мере один трастовый управляющий должен быть резидентом Кипра.

Регистрация

Реестр трастов на Кипре ведется CySec - Комиссией по ценным бумагам и биржам Кипра, которой подотчетны трастовые управляющие. В соответствии со ст.25А AML Law 196 (I)/2012 трастовый управляющий в течение 15 календарных дней обязан зарегистрировать созданный траст путем подачи в CySec специальной формы. По этой причине учреждение траста «задним числом» чревато серьезными санкциями (штраф до 350 000 EUR).

В течение 30 дней со дня его вступления в силу регистрируется также сам трастовый договор (или любой документ об учреждении траста), в том смысле, что на нем проставляется отметка об уплате обязательного гербового сбора в размере 430 евро, но копии договора у налоговых органов не остается.

Какая информация о трастах передается в CySec?

При учреждении траста трастовый управляющий заявляет следующие данные о трасте (любые изменения в данной информации должны быть также зафайлированы в течение 15 календарных дней):

1. Название траста
2. Контакты трастового управляющего
3. Дата создания траста
4. Дата прекращения траста
5. Дата изменения права, применимого к трасту.

Указанная информация недоступна для публики, к ней вправе иметь доступ только компетентные органы Кипра. Подчеркнем, что реестр трастов CySec не содержит информации о бенефициарах траста, а также об учредителе и протекторе - эта информация относится к конфиденциальной.

У трастового управляющего существует также внутренний реестр трастов под его управлением.

Срок существования

Согласно прежнему закону от 1992 года, трасты создавались на срок не более 100 лет, а благотворительные трасты и целевые неблаготворительные трасты могли существовать бессрочно. Новый закон снимает ограничение по срокам существования или принудительного исполнения траста, а также утверждает, что правило ограничения бессрочного управления трастом или любое аналогичное правило не применяется к трастам. Таким образом, международный траст теперь может существовать бессрочно.

Применимое право и действительность траста

Согласно новому закону, любые неясности или неопределенности, возникающие в отношении действительности учрежденного кипрского международного траста, разрешаются в соответствии с законодательством Республики Кипр без отсылки к иностранному праву. В законе говорится о том, что наследственное право, действующее на Кипре или в иной юрисдикции, никоим образом не влияет на передачу, распоряжение или действительность любого международного траста, что обеспечивает дополнительную защиту активов.

Кипрский международный траст не будет считаться ничтожным, оспоримым или подлежащим признанию недействительным по причине того, что применимое законодательство другой страны запрещает или не признает концепцию траста, или если по закону другой страны признаны недействительными или отменены права требования, имущественные права или обязательства, данные лицу или наложенные на него в силу личных отношений с учредителем или бенефициаром, или посредством права наследования.

Международный траст не может быть признан недействительным или отменен в случае банкротства или ликвидации учредителя или в случае наличия к учредителю иска, в том числе и со стороны его кредиторов, независимо от положений законодательства Кипра или любой другой страны. Кредиторы учредителя могут оспорить международный траст только в том случае, если они докажут кипрскому суду умышленное сокрытие имущества в трасте. Обязанность по доказыванию такого умысла лежит на кредиторах, кроме того, на заявление претензий в отношении активов отводится всего два года.

Полномочия, отнесенные к исключительной компетенции учредителя

В соответствии с новым законом учредитель может сохранять за собой любые права (в том числе вещные права на имущество траста) и полномочия, и это не будет влиять на действительность траста.
Учредитель теперь имеет право:

• отменять траст и изменять его условия;
• предоставлять в качестве займа, распределять, выплачивать или иным образом распоряжаться доходом или имуществом траста или давать указания в отношении данных вопросов;
• выступать в качестве директора или должностного лица или давать указания, касающиеся  назначения или прекращения полномочий директоров или должностных лиц;
• давать трастовому управляющему обязательные для исполнения инструкции по покупке, удержанию, продаже, распоряжению, предоставлению в качестве займа или залога имущества траста;
• назначать и прекращать полномочия трастовых управляющих, наблюдателей, протекторов, бенефициаров, инвестиционных менеджеров или инвестиционных консультантов;
• изменять применимое право или место подсудности траста;
• а также ограничивать права и полномочия трастовых управляющих требованием согласовывать все их действия с учредителем.

Конфиденциальность

КМТ обеспечивает достаточную степень конфиденциальности даже несмотря на введенный с 23 февраля 2020 года публичный реестр бенефициарных собственников (в соответствии с Законом о предупреждении и пресечении отмывания денежных средств и финансирования терроризма (Prevention and Suppression of Money Laundering and Terrorism Financing Law, 2007)).

Информация из реестра предоставляется только лицам, имеющим легитимный интерес, относящийся к борьбе с отмыванием денежных средств и финансированием терроризма. Регулятором (CySEC) производится оценка наличия или отсутствия легитимного интереса в том или ином случае. Полный и неограниченный доступ к реестру имеют только определенные государственные органы республики Кипр.

В отношении трастов к бенефициарам приравнены:

• учредитель;
• трасти;
• протектор;
• бенефициары либо класс бенефициаров;
• любые иные лица, которые могут осуществлять контроль над трастом.

Налогообложение и отчетность

Согласно прежнему закону, в отношении международных трастов действовал льготный налоговый режим. Применение к трастам этого режима закреплено и в новом законе. Он вводит единую систему налогообложения бенефициаров. Бенефициары, являющиеся налоговыми резидентами Кипра, будут облагаться всеми видами налога, применимыми к ним на Кипре, тогда как бенефициары, не являющиеся налоговыми резидентами Кипра, будут облагаться налогом только в отношении доходов и прибыли, полученных на Кипре. Соответственно, кипрский международный траст освобождается от налогообложения в случае, если бенефициары не являются налоговыми резидентами Кипра, и доход получен из источников за пределами Кипра.

Требование по представлению трастом отчетности в какие-либо органы Кипра отсутствует.

Траст и CRS

Согласно Стандарту автоматического обмена информацией (Common Reporting Standard, CRS), если счет открыт на компанию, банк обязан передавать отчет с финансовой информацией в то государство, в котором являются резидентами контролирующие лица данной компании. Согласно разделу Sec.VIII D(6) CRS  контролирующими лицами в отношении траста признаются:

1. Учредитель траста
2. Трастовый управляющий
3. Протектора
4. Бенефициары
5. Иные лица, осуществляющие в конечном итоге эффективный контроль над трастом.

Как видно, европейский стандарт назвал контролирующими лицами всех причастных к трасту лиц независимо от полномочий, зафиксированных в трастовом договоре.

Особое правило действует в отношении дискреционных трастов, в которых бенефициары не имеют закрепленного права на получение дохода: в обмен попадают только те бенефициары, в пользу которых фактически было сделано распределение дохода и только по тому году, в котором сделано распределение Так или иначе, российский Налоговый кодекс (НК РФ) дает совсем другие признаки лиц, контролирующих траст, установление которых и будет являться предметом потенциальной налоговой проверки. Так, согласно п.10 ст.25.13 НК РФ, учредитель признается контролирующим лицом в трасте (иностранной структуре), если он:

1. вправе получать (требовать получения) прямо или косвенно прибыль (доход) этой структуры полностью или частично;
2. вправе распоряжаться прибылью (доходом) этой структуры или ее частью;
3. сохранил за собой права на имущество, переданное этой структуре.

Иные лица (протектор и бенефициары) признаются контролирующими лицами в трасте, если они:

1. осуществляют контроль над структурой (влияние на решение о распределении прибыли) и
2. при этом выполняется хотя бы одно из следующих условий:
   • а) имеют фактическое право на доход (его часть), получаемый такой структурой;
   • б) вправе распоряжаться имуществом такой структуры;
   • в) вправе получить имущество такой структуры в случае ее прекращения (ликвидации, расторжения договора).

В дискреционном трасте ни учредитель, ни протектор, ни бенефициары не имеют контроля над структурой, поскольку не вправе влиять на решение о распределении прибыли в трасте. Следовательно, попадание по каналам автоматического обмена информации об указанных лицах в российскую налоговую не означает признания у таких лиц контроля над трастом только по факту включения данных лиц в автоматический обмен, так как НК РФ использует иные критерии контроля над структурами без образования юридического лица, нежели банки, применяющие правила CRS.

Что касается управляющего счетом в банке (signatory of account), то это лицо, исполняющее свои функции на основании полномочия, выданного директором компании, и для целей CRS оно относится к контролирующим лицам, информация о которых передается по каналу (Reportable Person) далеко не во всех случаях.

Наличие у такого управляющего контроля над активами компании - неочевидный факт, подлежащий доказыванию. По нашему мнению, наличие доверенности или другого документа, уполномочивающего лицо управлять счетом компании, само по себе не может свидетельствовать о контроле над активами компании. Здесь банку надлежит удостовериться, по чьим указаниям действует поверенный.

Мы опросили банки, с которыми тесно сотрудничаем, и выявили противоречивые позиции на этот счет, среди которых: «поверенный не является Reportable Person», «поверенный является Reportable Person», «поверенный является Reportable Person при наличии у него признаков контроля», «клиент сам определяет контролирующее лицо и указывает его в форме, которую подписывает поверенный, и банк при этом ничего не проверяет».

Тем не мене, многие банки пока не выработали свою позицию, и пока о практике применения CRS говорить еще рано (ведь многие страны еще не приняли законы, имплементирующие стандарт во внутреннее законодательство), позиции банков будут меняться.