Нужно ли получать лицензию для первичного размещения токенов (ICO)

Токены - это цифровые активы, выпущенные на блокчейне для привлечения капитала, которые обычно подразделяются на три основных типа в зависимости от их функций:

• доступ к услугам (utility tokens),
• владение активами/распределение прибыли (security tokens) и
• средство платежа (payment tokens).

Первичное размещение токенов используется как аналог первичного публичного размещения акций (IPO) и позволяет стартапам привлекать капитал для проектов на основе технологии распределённого реестра (блокчейн). При этом токены могут предоставлять право голоса или право на получение потенциального дохода инвесторами.

Помимо вышеперечисленных существуют иные виды токенов (например, стейблкоины (stablecoins) - токены со стабильной стоимостью, привязанные к фиатным валютам, и невзаимозаменяемые токены (NFT) - уникальные цифровые сертификаты, подтверждающие право собственности на уникальный объект, и т.д.). В рамках данной статьи мы рассмотрим наиболее распространенные и востребованные категории, в отношении которых зачастую возникает вопрос о необходимости лицензирования.

• Утилитарные токены (utility tokens) — наиболее распространённый вид токенов при первичном размещении (ICO), предоставляющие пользователям доступ к определенному продукту или услуге в рамках децентрализованного приложения (DApp) или экосистемы, действующие как цифровой ваучер.
• Инвестиционные токены (security tokens): представляют собой право собственности на долю в компании-эмитентt или проект, часто обещающие дивиденды, участие в прибыли или право голоса. Они считаются инвестиционными контрактами и, как правило, подлежат строгому надзору со стороны регулирующих органов.
• Платежные токены (Payment tokens): данный вид используется в основном как способ оплаты товаров или услуг, аналогичный традиционным фиатным валютам или криптовалютам.

Центральным моментом в определении необходимости лицензирования является юридическая квалификация самого токена. Утилитарный токен, как правило, не требует жесткого правового регулирования, в то время как инвестиционные токены регуляторы большинства стран склонны классифицировать как ценную бумагу, что приводит к необходимости строгого правового регулирования и получения лицензии.

В США, которые являются пионерами в области правового регулирования, при работе с активами и контрактами применяется тест Хоуи (Howey Test) для определения, попадает ли токен под категорию ценной бумаги.

Чтобы актив или сделка считались инвестиционным контрактом (и, следовательно, ценной бумагой), они должны удовлетворять всем четырем требованиям, установленным Верховным судом США в деле Комиссии по ценным бумагам и биржам США (SEC) против компании W.J. Howey (1946):

• Инвестирование денег: Инвесторы вкладывают капитал или активы в проект.
• Совместное предприятие: Состояния инвесторов связаны друг с другом, часто в виде объединения активов.
• Ожидание прибыли: Инвесторы мотивированы возможностью получения финансовой выгоды от своих инвестиций.
• Усилия других лиц: Прибыль получается в основном за счет управленческой или предпринимательской работы третьей стороны, а не самого инвестора.

Если на все эти вопросы, рассматриваемые в совокупности, ответ утвердительный, то актив признается ценной бумагой. В таком случае проведение ICO без регистрации проспекта эмиссии и получения соответствующей лицензии приравнивается к нарушению законодательства о рынке ценных бумаг.

Подход к лицензированию существенно различается в зависимости от выбранной юрисдикции для реализации проекта, что требует тщательного анализа перед регистрацией компании.

Например, на Британских Виргинских Островах (БВО) в соответствии с Закон о провайдерах услуг в сфере виртуальных активов 2022 года (The Virtual Assets Service Providers Act, 2022 (VASP Act)) возможно проводить размещение утилитарных токенов без лицензии, однако даже в этой ситуации рекомендуется соблюдение требований законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путём, и финансированию терроризма (AML/CTF политик).

Более подробно о видах лицензируемой деятельности и типах лицензий можно ознакомиться здесь:

Это означает, что для проведения ICO регистрация или получение лицензии в соответствии с VASP Act не требуется, если эмитент не осуществляет дополнительную регулируемую деятельность.

Ситуация меняется, если токены квалифицируются как «инвестиция» в соответствии с Законом о ценных бумагах и инвестиционном бизнесе (Securities and Investment Business Act, Revised Edition 2020, SIBA). Если токен предоставляет держателю права, аналогичные акционерным или партнёрским (например, право на получение дивидендов, доли в прибыли или права голоса), такой актив может подпадать под действие Закона о ценных бумагах и инвестиционной деятельности (SIBA). В таком случае лицо, осуществляющее инвестиционный бизнес на БВО, должно быть лицензировано Комиссией по финансовым услугам (Financial Services Commission, FSC).

В Гонконге регулятор занял более жесткую позицию. В настоящее время регулирование ICO осуществляется двумя основными законами в зависимости от типа токена.

Утилитарные токены попадают под действие Virtual Asset Service Provider (VASP) режима лицензирования по принципу классификации токена как виртуального актива. Тогда как лицензирование инвестиционных токенов регулируется Комиссией по ценным бумагам и фьючерсам (SFC) в соответствии с законом Securities and Futures Ordinance (SFO) по принципу аналогии токена и ценной бумаги.

С практическими аспектами получения VASP лицензии в Гонконге можно ознакомиться подробнее здесь:

Объединённые Арабские Эмираты (ОАЭ) представляют наиболее прогрессивную и многоуровневую регуляторную среду для виртуальных активов. Регулирование осуществляется на федеральном уровне, уровне отдельных эмиратов и в рамках свободных экономических зон.

На федеральном уровне регулятором является Комиссия по ценным бумагам и товарам (Securities and Commodities Authority, SCA), действующая в соответствии с Решением Кабинета № (111) от 2021 года о регулировании виртуальных активов и их поставщиков услуг.

Предлагается рассмотреть регулирование в эмирате Дубай как в одном из самых популярных для регистрации компании.

В Дубае регулятором выступает Управление по регулированию виртуальных активов (Virtual Assets Regulatory Authority, VARA). Согласно закону, любые токены попадают под определение виртуальных активов, в том числе утилитарные и инвестиционные токены. Все виды операций и услуг, связанных с виртуальными активами, требуют получения одобрения от регулятора VARA. По общему правилу, лицензированию подлежит деятельность, связанная с предоставлением услуг третьим лицам или при работе с виртуальными активами третьих лиц, поэтому при ICO также необходимо получение лицензии от регулятора.

Данный режим применяется в эмирате Дубай ко всем фирмам, предоставляющим услуги в Дубае или из Дубая, за исключением фирм, осуществляющих деятельность из фризоны Дубайский международный финансовый центр (Dubai International Financial Centre (DIFC)).

Вопрос стоимости получения лицензии для ICO напрямую зависит от выбранной юрисдикции, сложности бизнес-модели и классификации токена. Тем не менее можно выделить несколько обязательных требований, которые сходны в разных юрисдикциях и влияют на стоимость получения лицензии, как то:

• прямые расходы на юридическое сопровождение и подготовку документации;
• обязательная оплата уставного капитала компании;
• государственные пошлины;
• оплата физического офиса и штатных сотрудников в стране регистрации, включая обязательное наличие AML офицера, и др.

Стоимость получения лицензии в зависимости от ее типа может составлять от 50 000 USD до 500 000 USD, поэтому рекомендуется ответственно подходить к оценке бизнес и правовых рисков до запуска процесса получения лицензии.

Последствия работы без лицензии носят не только финансовый, но и репутационный, а в ряде случаев и уголовный характер. Надзорные органы наделены полномочиями налагать внушительные штрафы за работу с разными видами токенов без соответствующего разрешения.

Штрафы могут исчисляться в зависимости от общего годового оборота компании, а также размера незаконно полученной прибыли в зависимости от юрисдикции. Более того, в рамках политики противодействия легализации (отмыванию) доходов и финансированию терроризма (AML)ответственность может быть распространена не только на юридическое лицо, но и на его бенефициаров и директоров, что грозит им персональными штрафами и дисквалификацией.

Наиболее суровые последствия ожидают проекты, чьи токены будут классифицированы как ценные бумаги, особенно если они ориентированы на инвесторов из США. На сегодняшний день уже есть сформированная судебная практика по вынесению решений в отношении компаний и их участников, которые не соблюдали требования по лицензированию при работе с токенами.

Ярким примером является дело основателя AriseBank, который получил 5 лет тюремного заключения за мошенничество с токенами. При выпуске токенов AriseCoin он привлекал средства инвесторов обманным путем, в том числе гарантируя страхование инвестиций и убеждая инвесторов в наличии соответствующих федеральной и региональной лицензий на работу с ценными бумагами.

Другим знаковым примером служит дело Telegram Group Inc. против Комиссии по ценным бумагам и биржам США (SEC). Комиссия добилась судебного запрета на запуск блокчейна TON и распределение токенов Gram, аргументируя это тем, что токены были проданы как незарегистрированные ценные бумаги. Несмотря на глобальный масштаб проекта, суд встал на сторону регулятора, что вынудило компанию вернуть деньги инвесторам и закрыть проект. Этот кейс показал, что размер компании и репутация не защищают от последствий нарушения законов о ценных бумагах.

Подводя итог, можно с уверенностью сказать, что универсального ответа на вопрос о необходимости лицензии для ICO не существует, так как все зависит от структуры токена, географии продаж и целевой аудитории. Однако тренд на ужесточение контроля очевиден во всех развитых юрисдикциях. Попытка сэкономить на юридическом сопровождении на старте часто приводит к многократным потерям на этапе штрафов или принудительной ликвидации проекта. Поэтому единственно верной стратегией для любого основателя криптобизнеса является получение юридического заключения (Legal Opinion) от квалифицированных местных юристов в той юрисдикции, где планируется деятельность. Такой документ не только проанализирует риски признания токена ценной бумагой, но и подскажет оптимальную стратегию лицензирования. Это не формальность, а необходимый инструмент управления рисками, который позволит вести диалог с банками, биржами и регуляторами на языке права, обеспечивая устойчивость бизнеса в долгосрочной перспективе.