Почему содержание офисов во многих офшорах становится непосильной ношей

Полный текст статьи вы можете прочитать на РБК Pro.

Новые требования открывать офисы и нанимать сотрудников в офшорах увеличили административное бремя и стоимость содержания зарубежных структур. Эксперты отмечают сокращение числа офшорных компаний и переезд бизнеса в другие страны.

Затраты на создание качественного присутствия в офшорных юрисдикциях по новым требованиям, принятым под давлением Евросоюза, во многих случаях превышают налоговую экономию. В кризис, когда компании сокращают издержки, содержание офшоров тем более становится неоправданно дорогим, рассказали РБК налоговые консультанты.

До конца года владельцы офшорных структур должны впервые отчитаться о соблюдении условий экономического присутствия (economic substance). Новые требования обязали налоговых резидентов открывать реальные офисы и нанимать сотрудников по месту регистрации, а не держать компании-пустышки только с почтовым адресом и счетом в банке.

В большинстве классических островных офшоров отчетность нужно предоставить до конца года. Но в отдельных зонах свободной торговли в Объединенных Арабских Эмиратах (ОАЭ) дедлайн наступит уже в самое ближайшее время, рассказал РБК директор департамента налогового и юридического консультирования КПМГ Александр Токарев. Например, резидентам Dubai Airport Free Zone (DAFZA) надо отчитаться до 31 мая, а Dubai Multi Commodities Centre (DMCC) до 30 июня.

За несоблюдение требований, как и за неподачу или искажение отчетности, предусмотрены жесткие санкции вплоть до принудительного закрытия юрлица.

Содержание иностранных компаний стало «дорогим удовольствием, затраты на которое могут даже превысить величину потенциальной налоговой экономии», отмечает Токарев. Ситуацию осложняют и другие принятые в последние годы меры против ухода от налогов — применение концепции фактического права на доход (ФПД) и конвенция MLI (против злоупотребления льготами по соглашениям об избежании двойного налогообложения). По мнению эксперта, в кризис, «когда группы ищут возможности для сокращения своих затрат, избыточное количество иностранных компаний в структуре может стать непосильной ношей».

Выполнить требования сложно из-за географической отдаленности офшоров, визовых и миграционных ограничений, дефицита местных квалифицированных кадров и офисов, отмечают эксперты.

Бенефициару с паспортом или видом на жительство (ВНЖ) в офшоре, который изредка туда наведывается, самостоятельно новые требования не выполнить, отмечает Александр Токарев. Поэтому чаще всего такие бизнесмены используют услуги сервис-провайдеров. В таком случае доказательством «реального офиса» станут документы, что сотрудники на аутсорсе действительно выполняли работу для конкретной компании: листы учета рабочего времени, деловая переписка и т.п.

Ведение деятельности без качественного присутствия, когда бенефициары не идентифицированы, а бизнес явно управляется из другой страны, согласно директиве DAC6 (комплекс законодательства ЕС, который требует раскрывать компетентным органам значительные факты налогового планирования), — явный признак схем агрессивного налогового планирования, пояснила РБК партнер EY Ирина Быховская.

Подтвердить качественный уровень экономического присутствия требуют не только налоговые органы, но и банки, в которых компании держат счета, отмечает партнер FTL Advisers Дарья Невская. В рамках процедур комплаенса банк может потребовать подтвердить, что компания соблюдает законодательство страны регистрации. Если ответ не поступит или банк не удовлетворят представленные документы, счет могут закрыть, сообщила Невская. Банки некоторых стран пока считают это внутренним вопросом компании. «Например, банки в Гонконге и Сингапуре активно запрашивали у компаний БВО, применяются ли к ним эти требования. Другие, в частности некоторые английские, пока у клиентов ничего дополнительно не спрашивают», — уточнила Невская.

Требования экономического присутствия также создают финансовые риски для бизнеса, отмечает старший юрист GSL Law & Consulting Марина Заверуха: «Если счетом компании управляет сторонний директор на месте ее регистрации, возникает риск сохранности средств, поэтому важно серьезно подходить к подбору персонала».

Дополнительно ситуацию осложняет правовая неопределенность: офшоры принимали новое законодательство в спешке, и у самих местных налоговых органов и регистрационных агентов по-прежнему нет понимания, как новые нормы будут работать, рассказала юрист: «Самая худшая из всех офшоров ситуация на Белизе. Там даже компании, которые не относятся к перечню компаний так называемых relevant activities, в конце отчетного периода должны сообщить о своей налоговой резидентности в другой стране. Компании с экономическим присутствием в Белизе признаются валютными резидентами этой страны и обязаны отчитываться перед местным ЦБ обо всех операциях, осуществляемых в валюте, отличной от белизского доллара. Это дорого и бессмысленно, и сама суть офшора полностью теряется».

Санкции за несоблюдение критериев экономического присутствия зависят от юрисдикции, вида деятельности и частоты нарушения требований, пояснил Александр Токарев. Например, на Британских Виргинских островах штрафы варьируются от $5 тыс. до $20 тыс. за однократное нарушение и до $200 тыс. за повторное. Для компаний в сфере интеллектуальной собственности штрафы достигают $400 тыс. На Кайманах за повторное нарушение компанию могут исключить из реестра, то есть прекратить деятельность. В нескольких юрисдикциях предусмотрена уголовная ответственность директоров, указал Токарев.

Создать офис надо было еще в прошлом году — именно о соответствии требований за 2019 год офшорные компании будут отчитываться в этом году. У бизнеса был год на исполнение новых требований, поэтому карантин может помешать только тем, кто не успел открыть офис, пояснила Марина Заверуха. Но даже в этом случае можно выполнить условия дистанционно: арендовать офис, нанять сотрудников, провести собрание и т.д. Если для офшорных компаний с лицензиями требуется создать присутствие именно в стране их регистрации, то в иных случаях компаниям достаточно подтвердить налоговое резидентство в другой стране. Например, открыть филиал на Кипре, если на офшорной компании висят активы и компанию важно сохранить, пояснила юрист.

Проверки соблюдения economic substance в офшорах начнутся только в 2021 году. «Мы не ожидаем, что будут применяться карательные меры, если требования объективно невозможно исполнить», — отметила Ирина Быховская. Еврокомиссия уже предложила отложить введение DAC6 на три месяца, и не исключено, что отдельные страны смягчат требования об экономическом присутствии на период пандемии, считает Быховская.

Некоторые юрисдикции, например Сингапур, уже смягчили требования и на период пандемии разрешили участвовать в заседании совета директоров иностранной компании заочно, без потери статуса налогового резидента, отметил Токарев. «Пока власти низконалоговых юрисдикций говорят, что понимают ситуацию, и, если бизнес еще не успел создать офис, обещают не применять штрафных санкций», — сообщила Марина Заверуха.

Ужесточение требований подталкивает бизнес сокращать число офшоров или переезжать — менять страну регистрации. Например, более мягкий режим действует на Сейшелах — компании, которые не ведут деятельность на островах, не должны подтверждать налоговое резидентство в другой стране, рассказала юрист. Но и Сейшелы планируют ужесточить требования, предупредила эксперт.

«Все меньше и меньше бизнесменов хотят вести деятельность в офшорах и переводят свои компании в другие страны, где дешевле создать офис и открыть банковский счет, например на том же Кипре», — подытожила Заверуха.