Налогообложение иностранного холдинга, владеющего недвижимым имуществом на территории РФ

В настоящее время довольно популярной является схема, когда российские инвесторы участвуют в проектах строительства и последующего использования российской недвижимости с использованием иностранных компаний.

Среди всех иностранных юрисдикций рекордсменом по использованию таких проектов является Кипр. Кроме того, достаточно активно используется Англия, чуть менее активно – Нидерланды.

В круг субъектов правоотношений по поводу владения и управления иностранной компанией входит достаточно большое количество лиц. Это бенефициар (владелец) компании, доверенные лица компании, инкорпораторы, адвокаты, нотариусы, аудиторы которые принимают непосредственное участие в создании компании и осуществляют юридическое сопровождение. Это государственные органы страны инкорпорации компании, а также государственные органы страны ведения бизнеса, банки и иные финансовые учреждения. И, наконец, это контрагенты, с которыми работают компании.

Если бенефициарных владельцев несколько, лучше на каждого из них создать свою компанию. Поскольку компания регистрируется в иностранной юрисдикции, то любые корпоративные споры и разногласия будут решаться по законам этой страны. А это бывает не всегда просто и в большинстве случаев достаточно накладно.

Еще одна компания используется, как правило, для непосредственного финансирования участника отношений последнего звена – российского общества или холдинга. Такую компанию лучше создать в европейской юрисдикции, с которой существуют международные налоговые соглашения. Компанию, получающую денежные поступления от других участников холдинга, желательно расположить в юрисдикции с пониженным налогообложением (особенно если мы говорим о Кипре, где отсутствует правило о контролируемых иностранных компаниях).

Наконец последнее звено – российская фирма. Предпочтительной организационной формой является общество с ограниченной ответственностью.

Все критерии выбора юрисдикции международного холдинга можно условно можно разделить на критерии в целях налогового планирования и критерии, связанные с администрированием компании.

В число первых входят:

1. Наличие соглашений об устранении двойного налогообложения
2. Наличие и размер налога, взимаемого у источника выплаты дивидендов
3. Налогообложение полученных дивидендов и процентов
4. Возможность признания процентов расходом в целях налогообложения
5. Налог на капитал компании
6. Наличие правил контроля над иностранными компаниями (CFC Rules)
7. Наличие требований по представлению консолидированной отчетности Ограничения по правилам тонкой капитализации
8. Требования по составлению и подаче финансовой отчетности компании
9. Требования по резидентности директоров и акционеров
10. Возможность предварительного согласования с налоговыми органами финансовых результатов деятельности компании в целях налогообложения

В первую очередь надо обратить внимание на наличие соглашений об избежании двойного налогообложения. Чем шире список таких соглашений у страны, тем лучше, поскольку это предоставляет определенную гибкость для создания структур, входящих в холдинг, а также планирования финансовых потоков.

При оценке налогового бремени следует обратить внимание на ставку налога, взимаемого у источника выплаты дивидендов, а также на предельную ставку налога на прибыль. Возможность признания процентов расходом в целях налогообложения зависит как от положений национального права, так и от специальных положений, содержащихся в международных договорах об избежании двойного налогообложения. Как правило, в таких договорах этому вопросу посвящена отдельная статья.

Правила контроля над иностранными компаниями – это так называемые Controlled Foreign Company (CFC) Rules, которые существуют практически во всех европейских юрисдикциях. Данные правила регламентируют отношения между компаниями-резидентами отдельного государства и компаниями, созданными ими в оффшорных зонах и территориях. Следовательно, важно учитывать наличие CFC Rules, применимых в конкретном рассматриваемом государстве, чтобы определить для себя требования по возможному распределению доходов.

Во всех юрисдикциях применяются требования по представлению консолидированной отчетности. Цель ее составления — формирование сведений о финансовом состоянии и результатах деятельности материнской компании и всех контролируемых ею предприятий в едином комплекте отчетности. Как правило, эти требования соответствуют международным стандартам финансовой отчетности, по которым существует ряд установленных критериев и ряд условий освобождения от этой обязанности (даже для холдинговых компаний).

Ограничения по правилам тонкой капитализации (Thin Capitalization Rules). В Налоговом кодексе РФ им посвящена ст. 269, которая устанавливает понятие контролируемой задолженности, и предлагает формулу пересчета дивидендов в проценты в целях налогообложения (в целях уменьшения налоговой базы). На практика это является достаточно важным вопросом при учреждении иностранной компанией российского юридического лица и финансировании этого юридической лица посредством займов.

Требования по составлению и подаче финансовой отчетности компании. В европейских юрисдикциях отчетность практически всегда является аудируемой. То есть она должна проходить предварительную аудиторскую оценку, прежде чем будет предоставлена в налоговый орган.

Требования по резидентности директоров и акционеров. В некоторых юрисдикциях для определенных организационно-правовых форм существуют требования, чтобы директора и акционеры компании или какая-то их часть имели резидентность государства. Однако такие требования могут и отсутствовать.

Наконец, в большинстве европейских стран существует возможность согласования итогов финансовой деятельности компании перед подачей отчетности в налоговый орган. То есть компания официально может получить мнение налогового инспектора по предварительно составленному отчету. Такое мнение может служить основанием для признания этой отчетности правильной, соответствующей законодательству при последующей подаче.

В качестве примера рассмотрим эти критерии на примере компании, учрежденной на Кипре. Прибыль в виде дивидендов от участия в капитале зарубежного предприятия полностью освобождена от кипрского налога на прибыль, а также освобождена от налога на оборону при условии, что доля кипрского участника составляет не менее 1%. Есть исключение: полученные дивиденды не освобождаются от налога, если доход зарубежного предприятия более чем на 50% является инвестиционным и иностранный налог на эти доходы составляет менее 5%.

- На Кипре отсутствует законодательство о контролируемых иностранных компаниях и тонкой капитализации.

- По соглашению об избежании двойного налогообложения между Кипром и Россией, зачету подлежит российский налог на прибыль, уплаченный компанией, распределяющей дивиденды.

- Прибыль от реализации акций и долей в иностранных компаниях освобождена от кипрского налогообложения.

- Отсутствует налог у источника при выплате дивидендов с Кипра в третьи страны.

Необходимость подачи консолидированной отчетности в этой юрисдикции возникает для групп, не являющихся «маленькими» и не включающих публичные компании. Критерии отнесения к «маленьким» (хотя бы два из трех): величина оборотов компании составляет не более EUR 129 млн., величина оборотов компании – не более EUR 90 млн. и количество сотрудников – не более 250 человек.

Среди критериев выбора юрисдикции, связанных с администрированием компании, можно назвать:

1. Расходы в связи с созданием, содержанием и обслуживанием компании
2. Требования к уставному капиталу компаний
3. Требования к составу акционеров
4. Требования к составу директоров
5. Наличие информации о компании в открытом доступе (реестре директоров и акционеров)
6. Требования по представлению отчетности и обязательному аудиту

Эти критерии достаточно сильно различаются в различных странах с возможностью налогового планирования и в странах с пониженным налогообложением.

Иностранная компания может владеть недвижимостью в РФ как напрямую, так и опосредованно (через российское общество).

В обоих случаях у иностранной организации возникают обязательства по уплате налога на прибыль (от реализации недвижимого имущества, от сдачи в аренду или субаренду), НДС, налога на имущество организаций и земельного налога. Единственной особенностью здесь является налог на имущество организации. Налоговая база по нему определяется по-разному для иностранных организаций, имеющих и не имеющих постоянное представительство в России. В первом случае это будет балансовая стоимость имущества (как и для российских налогоплательщиков), а во втором — стоимость объекта по данным БТИ.

Среди возможных рисков, связанных с владением напрямую, можно назвать следующие:

- трудности с регистрацией права собственности

- необходимость аккредитации филиала или представительства

- более сложное бухгалтерское и налоговое обслуживание

- административные трудности

Соглашения об устранении двойного налогообложения (DTA) не предоставляют преимуществ по налогу на прибыль от доходов иностранной организации, полученных от владения недвижимостью, и не ограничивают право страны местонахождения имущества облагать ее имущественными налогами.

В связи с этим следует отметить то преимущество, которое иностранная компания может получить при владении недвижимостью в России посредством российской дочерней организации. Это возможность применить соглашение об устранении двойного налогообложения к доходам, полученным от использования или продажи недвижимого имущества. Речь идет об условиях DTA, позволяющих избежать уплаты налога, удерживаемого у источника выплаты доходов в России.

Отметим, что доходы от реализации акций (долей) российских организаций, более 50% активов которых состоит из недвижимого имущества, находящегося на территории РФ, подлежат обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты доходов. Однако при продаже акций (долей) такого российского общества кипрским холдингом данный вид дохода не подлежит взиманию у источника в РФ на основании ст. 22 Соглашения, поскольку данный доход не поименован в статьях Соглашения.

Если собственником недвижимости является российское общество и в уставном капитале этого общества участвует иностранное лицо, то можно назвать следующие способы безналоговой передачи денежных средств, которые не будут признаваться доходами общества, и не будут облагаться налогом:

- взнос в уставный капитал общества (п. 1 ст. 39 НК РФ);

- вклад в имущество общества (ст. 27 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»)

- иное целевое безвозмездное финансирование (подп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ)

- вклад в простое товарищество (подп. 5 п. 1 ст. 251 НК РФ, договор о совместной деятельности).

Взнос в уставной капитал является одним из самых простых и основных способов. Однако, как правило, компании не выгодно увеличивать свой уставный капитал, поскольку это повышает предел ответственности учредителей.

Вклад в имущество возможен только в обществах с ограниченной ответственностью. Он не влечет ни увеличение уставного капитала, ни изменение соотношения долей участников. Вклад может быть внесен как денежными средствами, так и иным имуществом. В последнем случае внесенное имущество не может отчуждаться в течение года, иначе придется заплатить налог на прибыль.

Такие способы, как иное целевое безвозмездное финансирование, вклад в простое товарищество, а также договоры совместной деятельности используются в меньшей степени. Как правило, их применяют при объединении нескольких юридических лиц в рамках одного инвестиционного проекта (часто – в строительстве).

Совершение сделок с недвижимым имуществом в рамках холдинга с участием иностранных компаний позволяет минимизировать ряд коммерческих рисков.

При планировании сделок с недвижимым имуществом одну из компаний холдинга можно сделать центром прибыли, либо наоборот – аккумулировать в ней убытки.

Оффшорные компании часто используют для «дробления» активов на разных неаффилированных собственников. Это может потребоваться, если есть основание полагать, что объект недвижимости может представлять интерес для недружественного поглощения.

Создание подконтрольного бенефициару внешнего постоянного основного кредитора с правами требования к собственнику через займы (кредиты) также позволяет минимизировать риски банкротства и недружественного поглощения. Такая компания становится кредитором первой очереди и преимущественным кредитором в сравнении с другими очередями. В случае банкротства она получит возможность контролировать ситуацию и внешнего управляющего, а значит, имеет определенные процессуальные права и полномочия. И таким образом сможет получить соответствующий актив через процедуру банкротства либо защитить свои вложенные средства.

Консолидация активов на едином балансе аффилированной группы становится все более актуальной на сегодняшний день, поскольку многие компании выходят на рынок публичного заимствования внебанковского финансирования, продавая свои акции или иные ценные бумаги. В этой связи компания-нерезидент позволяет достаточно удобно готовить консолидированную отчетность через структуру бенефициарного владельца. Отчетность, оформленная через такую компанию, благосклонно воспринимается иностранными аудиторами и финансовыми кредитными институтами, которые являются андеррайтерами на рынке публичных заимствований.

Еще одно преимущество холдинга заключается в возможности распоряжения активами посредством отчуждения акций компании-нерезидента вместо трудоемкой процедуры сопровождения сделки с имуществом. Распространенной является ситуация, когда часть сделок компании по отчуждению недвижимого имущества идет не посредством совершения сделки по отчуждению актива (объекта недвижимости), а через процедуру продажи акций, которыми компания владеет в уставном капитале фирмы — собственника недвижимости

Создание холдинга с иностранным участием позволяет урегулировать часть вопросов по брачно-семейным отношениям и по вопросам наследования. В трастовых декларациях может быть указан выгодоприобретатель в случае выбытия первичного бенефициара.

Наконец, рассмотренная холдинговая структура позволяет обеспечить конфиденциальность сведений о бенефициаре — собственнике бизнеса. Компания-нерезидент используется в качестве титульного собственника с возможностью с помощью документов выстроить систему контроля над этим юридическим лицом в пользу бенефициара.

Налогообложение деятельности иностранных компаний в Российской Федерации зависит от того, образует или не образует деятельность такой компании в России так называемое постоянное представительство. Имеется в виду понятие «постоянное представительство», относящееся к налоговому праву и определяемое ст. 306 НК РФ. Важно помнить, что оно отличается от понятий «представительство» и «филиал», рассматриваемых в гражданском праве.

Чтобы образовалось постоянное представительство, необходимы три основных признака:

1) Наличие филиала или иного места деятельности (это может быть арендуемое помещение, а также просто место, где находятся сотрудники), либо зависимого агента.

Зависимый агент — это лицо (юридическое или физическое), которое действует от имени иностранной компании, имеет полномочия согласовывать существенные условия и подписывать договоры по ее коммерческой деятельности. На практике чаще всего получается, что российская компания действует в качестве агента иностранной компании, либо российский поверенный действует по генеральной доверенности, выданной номинальным директором, находящимся за рубежом.

2) Регулярное осуществление предпринимательской деятельности через данный филиал.ФНС России толкует понятие «регулярность», отталкиваясь от своих разъяснений о необходимости регистрации иностранных лиц. Если иностранная компания ведет или намеревается вести деятельность на территории нашей страны свыше 30 дней в году, эта деятельность считается регулярной2.

Например, ФАС Московского округа в постановлении от 07.06.2006 № КА-А41/5096-06 указал, что имеющиеся у представительства расчетные и валютные счета не свидетельствуют о регулярном ведении предпринимательской деятельности. Соответственно, нельзя сделать вывод о наличии постоянного представительства.

3) Деятельность иностранной компании в России должна быть именно предпринимательской — направленной на получение прибыли. Если открывается офис с целью найти в России поставщиков и вывезти товар за рубеж, он не будет считаться постоянным представительством. Но если сотрудники, находящиеся в стране, занимаются непосредственно деятельностью данного юридического лица, суд может расценить это как наличие постоянного представительства. Например, ФАС Северо-Западного округа в постановлении от 22.08.2005 по делу № А56-8948/2004 указал, что ведение представительством предпринимательской деятельности подтверждается имеющимися документами (договорами, счетами, актами выполненных работ).

В Налоговом кодексе РФ четко сказано, что факт владения имуществом на территории РФ сам по себе не приводит к образованию постоянного представительства (п. 5 ст. 306 НК РФ). Однако как только у компании начинается какая-либо активная деятельность по использованию объекта недвижимости, налоговая служба имеет тенденцию автоматически делать вывод, что такая деятельность представляет собой предпринимательскую и имеет место постоянное представительство. Например, если иностранная организация систематически сдает в аренду принадлежащее ей имущество, осуществляя поиск арендаторов, заключая с ними договоры аренды, заключая договоры на проведение текущего ремонта и поддержания помещений в нормальном состоянии и проч.

Если все перечисленные функции выполняет в рамках своей основной деятельности независимый посредник (не являющийся зависимым агентом), признаки постоянного представительства отсутствуют (п. 9 ст. 306 НК РФ).

Наличие или отсутствие постоянного представительства влияет на уплату налогов.

Иностранная компания платит налог на прибыль, если осуществляет свою деятельность в РФ через постоянное представительство и (или) получает доход от источников в РФ. Это общемировой принцип.

Разница будет в объекте налогообложения. Если постоянное представительство возникло, то ситуация ничем не отличается от налогообложения обычной российской компании: полученные доходы уменьшенные на величину произведенных расходов. Ставка по налогу на прибыль тоже будет обычной — 24%.

В противном случае доход от сдачи недвижимости в аренду (или субаренду) либо от ее реализации признается доходом от источников в РФ, не связанным с предпринимательской деятельностью. Он считается фиксированным доходом от источника (ст. 309 НК РФ). Налоговая ставка составит либо 24%, либо 20% (если иностранная организация не предоставит к дате выплаты дохода сведения о расходах — т. е. о документально подтвержденных затратах).

По НДС не будет разницы из-за наличия или отсутствия постоянного представительства. Этим российская система налогообложения отличается от большинства зарубежных стран. В России НДС уплачивают (сами или через налогового агента) все компании, кроме тех, которые прямо освобождены от этого налога. За границей, как правило, платят только те фирмы, которые по специально установленным критериям встали на учет как плательщики НДС.

Таким образом, иностранная компания, состоящая на учете в налоговых органах РФ по тому основанию, что ей на праве собственности принадлежит недвижимое имущество в РФ, и осуществляющая предпринимательскую деятельность на территории РФ, является плательщиком НДС во всех установленных случаях. А именно: когда местом реализации является Российская Федерация, поскольку все услуги (проектировочные, консалтинговые, обслуживающие и так далее) связаны с конкретным объектом недвижимости. Соответственно, такая компания должна самостоятельно исчислять НДС по облагаемым операциям, представлять налоговые декларации и уплачивать налог, то есть налоговый учет по НДС должен вестись в полном объеме.

Для налоговых вычетов действуют те же правила, что и для российских компаний. Налоговые вычеты, предусмотренные ст. 171 НК РФ, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг).

Наиболее сильно разница между наличием постоянного представительства и его отсутствием проявляется в вопросе уплаты налога на имущество. Налогоплательщиками являются иностранные организации, осуществляющие деятельность в Российской Федерации через постоянные представительства и (или) имеющие в собственности недвижимое имущество на территории РФ.

При наличии постоянного представительства налоговая база определяется как среднегодовая стоимость имущества, признаваемого объектом налогообложения. При отсутствии постоянного представительства — как инвентаризационная стоимость указанных объектов по данным органов технической инвентаризации. Бюро технической инвентаризации осуществляет оценку и переоценку недвижимого имущества, и соответствующие сведения предоставляет в налоговые инспекции по месту нахождения имущества иностранных организаций.

С 01.01.2008 в расчет налоговой базы внесены изменения. В частности, среднегодовая стоимость имущества, признаваемого объектом налогообложения, определяется как результат от деления суммы, полученной в результате сложения величин остаточной стоимости имущества на каждое первое число налогового периода и остаточной стоимости на последнее число месяца налогового периода, на количество месяцев в налоговом периоде, увеличенное на единицу. Налоговые ставки устанавливаются законами субъектов РФ и не могут превышать 2,2%.

По земельному налогу особенностей нет. Иностранная компания наравне с российской является налогоплательщиком, если обладает земельными участками на праве собственности.Налоговой базой является кадастровая стоимость земельных участков.

В зависимости от категории земельных участков ставка составляет 0,3% или 1,5%.

Следует отметить, что Земельный кодекс РФ устанавливает два ограничения для иностранных юридических лиц, касающиеся владения теми или иными земельными участками. В каждом конкретном случае необходимо проверять, не относится ли участок к тем категориям, для которых установлены ограничения.

Рассмотрим подробнее налоговые риски при приобретении, реализации и сдаче в аренду недвижимого имущества иностранной компанией.

При приобретении недвижимого имущества(как при наличии постоянного представительства, так и при его отсутствии) существует необходимость зарегистрироваться в налоговых органах по месту нахождения данного имущества.

При этом компания станет налогоплательщиком по налогу на имущество и земельному налогу.

В случае наличия постоянного представительства нужно решить для себя следующие вопросы: удерживать ли с продавца НДС и налог на прибыль.

Если со стороны продавца нет нарушений налогового законодательства (т. е. он представил покупателю все необходимые документы), как правило, нет необходимости удерживать НДС. Такая ситуация означает, что поскольку компания-продавец владеет недвижимостью, значит, она сама состоит на налоговом учете, и должна платить самостоятельно.

По налогу на прибыль могут возникнуть дополнительные сложности, если продавцом тоже является иностранная организация. Ситуация будет зависеть от наличия у такой компании-продавца постоянного представительства в России. Если оно есть, то компания должна подтвердить покупателю данный факт справкой из налоговой инспекции. Если такую справку продавец не предоставляет, нужно удержать налог на прибыль: либо 20% со всей суммы, либо 24% с разницы «доходы минус расходы».

Если постоянного представительства нет, компания-покупатель не будет являться налоговым агентом по налогу на прибыль.

При сдаче имущества в аренду будут разные последствия в зависимости от того, есть ли у компании постоянное представительство в РФ.

Если постоянное представительство есть, все налоги компания уплачивает самостоятельно. Но при этом арендатору надо выдать подтверждение постоянного представительства — справку из налоговой инспекции. Только в этом случае он не будет самостоятельно удерживать налог из арендной платы.

При отсутствии постоянного представительства возникает довольно интересная ситуация: ИНН у компании есть, НДС уплачивается самостоятельно. Но при этом по налогу на прибыль арендатор должен исполнять обязанности налогового агента (ст. 310 НК РФ).

При реализации похожая ситуация. Если покупателем является иностранная компания, не имеющая присутствия в стране, она не сможет удержать налог на прибыль у источника (ст. 309 НК РФ). Необходимо выдать покупателю подтверждение того, что у продавца есть постоянное представительство в РФ. НДС начисляется и уплачивается самостоятельно.

При отсутствии постоянного представительства у покупателя, иностранная компания — продавец самостоятельно уплачивает НДС в бюджет (ст.174 НК РФ). Кроме того, покупатель является налоговым агентом по налогу на прибыль (20% от продажной стоимости или 24% от прибыли).

Как только возникает вопрос о том, что в схеме участвует иностранная компания, сразу возникает тема международных налоговых соглашений. Такие соглашения касаются только двух налогов: налога на имущество и налога на прибыль. НДС как косвенный налог из этой тематики выпадает.

Как правило, в отношении недвижимости международные соглашения не дают никаких преимуществ. Дело в том, что Модельная конвенция ОЭСР, которая используется в России при составлении соглашений, предусматривает налогообложение доходов от недвижимости полностью в соответствии с законодательством той страны, в которой недвижимость находится. Если же в стране резидентности иностранной компании ставка еще выше, чем в России, тогда иностранная компания должна будет доплатить налог с полученного дохода в своей стране. Таким образом, снизить российские налоги на доход от сдачи недвижимости в аренду или от продажи недвижимости при помощи соглашений не получится.

По имущественным налогам ситуация в целом такая же, однако могут быть некоторые тонкости. Поэтому все-таки стоит внимательно изучить соглашение со страной резидентности владельца. Так, в Договоре с США предусмотрено право резидента США выбрать в соответствии с процедурой, предусмотренной национальным законодательством РФ, исчисление налога с доходов от использования недвижимого имущества на базе чистого облагаемого дохода (то есть как если бы эти доходы были отнесены к постоянному представительству).

К сожалению, налоговые органы не всегда правильно применяют приведенные выше правила, содержащиеся в международных соглашениях и в Налоговом кодексе РФ.

Как правило, налоговые инспекторы полагают, что любая предпринимательская деятельность нерезидента на территории Российской Федерации приводит к появлению постоянного представительства, а в этой связи ему необходимо платить налоги по правилам РФ. В свою очередь нерезиденты в меру своих сил стараются отстоять свою позицию.

ФАС Северо-Западного округа в постановлении от 03.03.2005 по делу № А56-24202/04 признал недействительным решение налоговиков о доначислении финской компании налога на прибыль. Суд посчитал, что деятельность иностранной компании не образует постоянного представительства на территории РФ, если представительство иностранной компании создано на территории России для маркетинговых целей. Регулярная предпринимательская деятельность, связанная с проведением работ или оказанием услуг в рамках основной предпринимательской деятельности компании, на территории России не велась. Заключение компанией единичного договора на выполнение работ и их выполнение в рамках этого договора не могут быть признаны регулярной предпринимательской деятельностью. Факт регистрации представительства компании в России не имеет значения для квалификации коммерческой деятельности как деятельности через постоянное представительство. Следовательно, в соответствии с законодательством об избежании двойного налогообложения, полученные данной компанией от российской организации доходы подлежат налогообложению только в Финляндии.

В аналогичном решении суд указал, что выполняемые представительством организации на территории РФ услуги по содействию головной организации в вопросах технического менеджмента судов, проведения маркетинговых исследований российского рынка в области судоходных технологий, фрахтования и судоремонта не привели к образованию постоянного представительства. А следовательно, они не подлежат обложению спорным налогом.

ФАС Московского округа постановлением от 20.08.2002 по делу № КА-А40/5398-02 удовлетворил исковое требование немецкой компании к налоговой инспекции о признании недействительным решения о привлечении истца к налоговой ответственности. Компания не вела предпринимательской деятельности через представительство на территории РФ. Предпринимательская деятельность на территории РФ осуществлялась непосредственно работниками иностранной компании из иностранного государства, командированными в Россию на время осуществления этой деятельности при заключении контрактов головным офисом. В результате суд отметил отсутствие у истца обязанности по уплате налога на прибыль от деятельности в РФ.

ФАС Дальневосточного округа постановлением от 03.04.2008 по делу №Ф03-А59/08-2/802 признал недействительным решение инспекции в части доначисления налога на прибыль и ЕСН. В обоснование своей позиции инспекция сослалась на то, что компания по месту своего нахождения осуществляла поиск и подбор квалифицированного персонала для своих контрагентов. Кроме того, налоговый орган отметил тот факт, что компания была добровольно зарегистрирована в налоговом органе на территории РФ. Однако суд решил, что иностранное лицо не имеет на территории РФ постоянного представительства или филиала.

Наряду с решениями в пользу налогоплательщика, есть случаи кога арбитражные суды признают образование иностранной компанией постоянного представительства на территории РФ. Так ФАС Северо-Западного округа в постановлении от 22.08.2005 по делу № А56-8948/2004 отказал в удовлетворении части требований иностранной компании. Суд посчитал, что деятельность компании образует постоянное представительство на территории РФ. При этом на момент вынесения решения инспекция не располагала данными о доходах компании, позволяющими применить прямой метод расчета налога на прибыль в отношении деятельности компании на территории РФ. Поэтому инспекция правомерно применила расчетный метод определения суммы налога на прибыль.

Наконец, еще в одном споре суд постановил, что выполнение иностранной компанией функций агента других иностранных организаций следует оценивать как деятельность через постоянное представительство на территории России. Аргументом стало то, что представительство компании зарегистрировано в России, и здесь же имеется обособленное подразделение, которое на регулярной основе за вознаграждение оказывает услуги коммерческого характера третьим лицам.

Сделки с недвижимым имуществом с участием иностранных юридических лиц довольно многообразны. Участникам таких сделок необходимо уделять достаточное внимание связанным с ним как корпоративным аспектам, так и налоговым.

Желательно осуществлять подготовку таких сделок заранее, на этапе планирования, учитывая основные нюансы. С практической точки зрения можно назвать оптимальным подход «на цифрах» — когда расписываются возможные альтернативные структуры сделки, рассчитывается нагрузка по каждому налогу на всех стадиях проекта, и только после окончательного анализа принимается решение.

Кроме соображений налогового планирования следует учитывать также риск возникновения споров с налоговыми органами.

Смотрите также: