Нужна ли моему криптобизнесу лицензия? Что такое VASP-лицензия и как её получить?

Первый критерий, влияющий на необходимость получения той или иной лицензии – это деятельность компании. Например, в подавляющем большинстве случаев, если компания просто использует криптовалюту в качестве способа принять или произвести оплату и законы страны регистрации компании и контрагента в целом разрешают такую деятельность, лицензию получать не потребуется. В случае же, если компания предоставляет какие-либо услуги, связанные непосредственно с тем или иным блокчейном (например, выпускает свои токены, разрабатывает ПО для блокчейна, предлагает пользователям услуги криптокошелька или криптообменника и т.д.), вполне возможно, что ей потребуется получить лицензию.

Здесь впору сказать о втором – не менее важном – критерии: страны, в которых компания ведёт свою деятельность. Под это определение подходят, в частности:

• Юрисдикция, в которой зарегистрирована компания;
• Страны, в которых постоянно проживают руководители компании (директор/CEO, комплаенс-офицер, AML-офицер, другой старший менеджмент компании);
• Страны, в которых располагаются клиенты компании – как физические лица, так и другие компании.

В случае если компания ведёт криптодеятельность, которая потенциально может потребовать получения лицензии, при планировании проекта необходимо учитывать законодательные требования всех обозначенных выше юрисдикций.

Вполне возможна ситуация, когда компании потребуется получить несколько лицензий в разных странах: например, когда и юрисдикция, где зарегистрирована компания, и страна, где располагаются её клиенты (особенно – если это одна из стран ЕС), требуют получения лицензии для ведения такой криптодеятельности.

Например, если компания предоставляет своим клиентам услуги некастодиальных кошельков, то вполне возможна ситуация, при которой юрисдикция регистрации компании не будет требовать получения лицензии, однако такое требование будет присутствовать в законодательствах стран, где располагаются её клиенты.

В качестве ориентира можно обратить внимание на список стран, в которых имеют лицензии крупные игроки криптовалютного рынка (например, Binance или Kraken).

При определении необходимости получения лицензии для компании необходимо определить, подпадает ли деятельность, которую она ведёт, под лицензируемую в странах, где компания зарегистрирована, где постоянно проживает её руководство и где располагаются её клиенты.

Деятельность компаний, предоставляющих лицензируемые услуги в сфере виртуальных активов, как правило, регулируется Virtual Asset Service Provider (VASP) license. Также в отдельных юрисдикциях можно встретить обозначение Digital Asset Service Provider (DASP) или Crypto Asset Service Provider (CASP). В целом все режимы лицензирования криптодеятельности принято обозначать общей аббревиатурой VASP.

Как уже упоминалось ранее, в своей сущности многие из этих режимов схожи друг с другом. Отправной точкой для большинства из них служит Руководство по VASP[1], впервые выпущенное FATF в 2019 г. Данным руководством установлены следующие ключевые определения:

• Virtual asset – цифровое отображение стоимости, которое может продаваться или передаваться в цифровом виде и может использоваться в платежных или инвестиционных целях;
• Virtual Asset Service Provider – любое физическое или юридическое лицо, которое на коммерческой основе осуществляет один или несколько из следующих видов деятельности:
  • Обмен между виртуальными активами и фиатными валютами;
  • Обмен между одной или несколькими формами виртуальных активов;
  • Передача от имени другого лица виртуальных активов;
  • Хранение и/или администрирование виртуальных активов или инструментов, позволяющих контролировать виртуальные активы;
  • Участие или предоставление финансовых услуг, связанных с предложением и/или продажей виртуальных активов эмитентом.

Отталкиваясь от своего подхода к уровню допустимого риска, государства могут сокращать или расширять данный список, добавлять виды деятельности, которые в целом запрещены к осуществлению или устанавливать разные требования для получения VASP-лицензии на осуществление различных видов криптодеятельности.

Более подробно с требованиями, предъявляемыми различными юрисдикциями, Вы можете ознакомится в соответствующих публикациях на нашем сайте:

Кроме того, поскольку зачастую криптопроекты предлагают пользователям, в том числе, функционал по фактической передаче друг другу фиатных или криптовалютных средств, они могут быть обязаны получить лицензию платёжной системы. Как правило, такие лицензии имеются у Money transmitter, Money service operator, Money service business, Payment service provider и т.д. Иногда лицензия на ведение криптодеятельности является видом лицензии платёжной системы.

Отдельно следует сказать о компаниях, выпускающих собственные токены (т.е., производящих ICO). Финансовые регуляторы всех стран мира пристально следят за тем, какие финансовые продукты реализуются на их внутреннем рынке и то, насколько компании-эмитенты соблюдают нормы о публичном предложении ценных бумаг в своей деятельности.

Относится это и к ICO. В случае, если выпуск токена в публичный оборот (особенно, если это security токен) был произведён без соблюдения соответствующих требований, регулятор может привлечь компанию к ответственности.

Наиболее ярким примером в этом отношении служат США, в которых Securities and Exchange Commission (SEC) может квалифицировать ICO как IPO, если выпуск токена отвечает требованиям, сформированным в так называемый Howey test[2]. С такой проблемой, например, столкнулся Telegram в 2020-2021 гг.

Каждая юрисдикция, опираясь на свой подход к управлению рисками, устанавливает свои требования для компаний, получающих лицензию на ведение криптодеятельности.

Однако список возможных требований, из которых государства выбирают те, которые будут применимы на их территории, в целом схож. Далее мы приведём наиболее часто встречающиеся из них:

• Определённый размер уставного капитала. Как правило, закон требует от компании предварительного внесения на счёт компании или депозит регулятора чётко определённой суммы в качестве уставного капитала компании. Однако в отдельных юрисдикциях может также быть предусмотрено, что размер суммы уставного капитала для компании определяется регулятором при рассмотрении заявления исходя из планируемой деятельности компании.
• Наличие профессиональной страховки, определённая величина страхового покрытия. Требование, во многом аналогичное размеру уставного капитала. Как правило, требуется покрытие, адекватное планируемой деятельности компании.
• Наличие местного представителя representative. Данное требование скорее характерно для офшорных юрисдикций, уже знакомых с понятием местного регистрационного агента. Такой representative выполняет аналогичную функцию, но только лишь в отношении взаимодействия регулятора с компанией по вопросам VASP-лицензии. Как правило, такие representatives сами являются лицензированными компаниями и их число в юрисдикции сильно ограничено.
• Наличие местного директора. Крайне распространённое требование. Многие юрисдикции требуют, чтобы все директора лицензируемой компании или какое-либо количество из её директоров постоянно проживали на их территории.
• Количество директоров. Зачастую юрисдикции предъявляют требование, чтобы количество директоров компании было выше определённого числа (как правило, 2 и более).
• Квалификация директоров. Удовлетворение их требованиям fit and proper test. В той или иной степени данное требование присутствует во всех юрисдикциях, выдающих VASP-лицензии, хотя конкретные формулировки того, какой классификацией должен обладать директор, различаются. В подавляющем большинстве случаев они сводятся к наличию у директора профильного высшего образования и/или опыта работы в криптовалютной сфере, который не заставит сомневаться в его компетентности. Кроме того, в отдельных юрисдикциях один или все директора должны сдать очный государственный экзамен, чтобы считаться обладающими достаточной квалификацией.
• Наличие реального офиса. Как правило, данное требование соотносится с наличием местного директора (но не обязательно).
• Наличие местного Compliance officer. Наравне с директором, комплаенс-офицер – это лицо, которое может быть привлечено к ответственности в случае, если компания ведёт свою деятельность с нарушениями требований закона. В связи с этим юрисдикции также часто требуют, чтобы данную должность занимал человек, постоянно проживающий в стране выдачи лицензии.
• Наличие местного AML reporting officer. Требование, во многом аналогичное требованию о местном комплаенс-офицере. Часто данные должности может занимать один и тот же человек.

Каждый проект уникален и требует индивидуального подхода к выбору юрисдикции исходя из деятельности компании, стран расположения её клиентов и руководящего менеджмента, а также возможности компании удовлетворить описанные выше требования к получению VASP-лицензии. Специалисты GSL готовы подобрать оптимальную юрисдикцию для реализации Вашего проекта.

Если обратиться к статистике, то пока в списке стран по количеству выданных лицензий на ведение криптовалютной деятельности с огромным отрывом лидирует Канада – на данный момент в стране зарегистрировано более 1 400 компаний с активными разрешениями на ведение такой деятельности. Связано это с тем, что как таковой отдельной VASP-лицензии в данной стране не существует, а разрешения на операции с «виртуальными валютами» выдаются в рамках уже давно существующей лицензии платёжной системы (Money Service Business).

Второй по количеству выданных VASP-лицензий является Литва с более чем 500 компаниями.

В связи с этим многие криптопроекты ищут дополнительные юрисдикции, которые смогут выступить для них оператором работы с клиентами, не располагающимися в ЕС. Зачастую выбор в таком случае падает на уже знакомые офшорные юрисдикции: БВО, Бермудские острова, Багамские острова и т.д.

Так, начиная с 2020-х гг. данные юрисдикции активно разрабатывают и принимают у себя законодательство о лицензировании криптодеятельности. Поскольку в большинстве из данных юрисдикций оно вступило в силу только в 2022-2024 гг., количество выданных VASP-лицензий там пока что не велико. Однако, учитывая интерес рынка, нет сомнений, что это число будет заметно расти в ближайшие годы.

Подводя итог, можно сказать, что в случае, если деятельность Вашей компании каким-либо образом связана с предоставлением финансовых услуг посредством тех или иных криптоинструментов, с большой долей вероятности Вам потребуется получить лицензию в странах регистрации компании, управления ею и расположения клиентов.

При этом к компаниям, претендующим на получение такой лицензии страны, предъявляют разные и порой достаточно высокие требования.

В случае же, если Вы планируете создать компанию для получения лицензии в стране её регистрации, имеет смысл присмотреться к уже знакомым офшорным юрисдикциям, недавно принявшим у себя законодательство о VASP-лицензиях.

[1] Guidance for a Risk-Based Approach to Virtual Assets and Virtual Asset Service Providers.

[2] Под Howey test имеют ввиду набор критериев, по которым можно определить, является ли сделка инвестиционной в соответствии с законодательством США. Впервые данные критерии были сформулированы Верховным судом США в деле Securities and Exchange Commission vs. W.J. Howey Co., 328 U.S. 293 (1946).