Устав и Учредительный договор иностранной компании / Memorandum and articles of association / By-laws / Partnership Agreement

Устав и учредительный договор относятся к основным учредительным документам компании. Остановимся подробнее на каждом из них.

Учредительный договор (Memorandum) – это документ, на основании которого учреждается компания. Фактически он является соглашением между акционерами, учреждающими компанию, в котором они определяют цели компании, порядок ее создания и дальнейшего управления, в своём роде представляет собой регламентный документ. В России его аналогом является решение о создании юридического лица.

Устав (Articles of Association) – это свод правил, положений, которые регулируют внутрихозяйственную деятельность компании. В том числе в нем указываются принципы системы органов управления, порядок отношений с физическими, юридическими лицами, государственными органами. Кроме того, устав определяет как конкретные права и обязанности директоров / акционеров, так и полномочия самой компании. В первую очередь, он необходим для юридической индивидуализации компании как субъекта права, а также для урегулирования отношений, возникающих в повседневной хозяйственной деятельности компании.

Устав и учредительный договор хоть и содержат много общих положений, однако отличаются не только по своей сути, но и по содержанию.

В учредительных договорах, которые используются в большинстве юрисдикций, обязательно содержатся следующие сведения:

• наименование компании;
• адрес регистрации (чаще всего предоставляемый регистрационным агентом или сервис-провайдером);
• наименование регистрационного агента (если применимо) и его юридический адрес;
• цели и полномочия компании;
• ограничения видов деятельности (запрещено вести деятельность, не предусмотренную учредительным договором компании);
• максимальное количество акций, разрешённых к выпуску, классы акций (если применимо) и валюта, в которой выпускаются акции;
• положение об ограничении ответственности акционеров;
• положение об объединении всех подписчиков в целях регистрации компании.

В уставе обычно указываются следующие сведения:

• информация о размере уставного капитала, порядок выпуска акций;
• типы / классы выпущенных акций (именные или «на предъявителя», обычные или привилегированные, с номиналом или без номинальной стоимости);
• условия выкупа акций, передачи третьим лицам, залога, обременения;
• порядок внесения изменений в размер уставного капитала;
• порядок проведения общих собраний акционеров, полномочия, правила кворума и принятий решений при проведении собраний;
• порядок избрания управленческого состава компании – директоров, секретарей, казначея (в зависимости от требований законодательства конкретной юрисдикции);
• требования к директорам, их права и обязанности;
• порядок распределения дивидендов, санкционные меры при невыплате прибыли (дивидендов) по акциям;
• порядок ведения отчетности и аудит;
• особые положения о роспуске или ликвидации компании.

Обычно они оформляются в печатном виде и должны быть подписаны всеми участниками, которые также обязаны добавлять свои имена, адреса и другие данные в присутствии по крайней мере одного свидетеля, который должен заверить подписи своей собственной подписью и указать свои данные.

Участниками могут быть как физические, так и юридические лица.

Если участником является юридическое лицо, то устав и учредительный договор должны быть подписаны лицом, которое должным образом уполномочено подписывать документы от имени этого юридического лица.

В качестве подписчика также может выступать так называемый зарегистрированный агент (Registered Agent), его наличие является обязательным в большинстве оффшорных юрисдикций, таких как Британские Виргинские острова, Белиз, Сейшелы.

Учредительные документы любой компании находятся в публичном доступе, так как они подаются в реестр компаний того государства, где она регистрируется. Любое третье лицо может обратиться в реестр за получением дубликатов или заверенных копий этих документов.

Также любая компания обязана хранить устав и учредительный договор по адресу регистрации компании или иному адресу хранения, где данные документы могут быть доступны для публичной проверки.

Устав и учредительный договор в предусмотренных законом пределах могут быть изменены.

Чаще всего это осуществляется принятием специальной резолюции на общем собрании директоров или акционеров.

Изменения в учредительных документах компании в обязательном порядке подаются в реестр, в противном случае они не имеют юридической силы.

Учредительный договор является доминирующим, основополагающим конституционным документом компании.

В уставе не должно быть никаких положений, противоречащих или выходящих за рамки учредительного договора.

В случае коллизии, учредительный договор будет иметь преимущественную силу.

В случае какой-либо двусмысленности или неопределенности в отношении положений учредительного договора его следует читать вместе с уставом.

Не во всех юрисдикциях учредительный договор является обязательным.

Исключением, к примеру, является Гонконг, где 3 марта 2014 года был принят и вступил в силу новый Закон о компаниях (Companies Ordinance), который отменил учредительный договор, при этом устав компании остался единственным документом, определяющим все положения и условия создания и функционирования компании.

До 2009 года и принятия нового Закона о компаниях (Companies Act 2006) предприятия Великобритании должны были иметь учредительный договор, он включал ограничения и полномочия директоров, теперь эти положения включены в устав, при этом учредительный договор не является строгой необходимостью.

Однако, несмотря на это, большинство предприятий по-прежнему используют оба учредительных документа для того, чтобы всеобъемлюще отразить положения, регулирующие их деятельность, а также обезопасить индивидуальных владельцев бизнеса.

Устав компании в разных юрисдикциях может называться по-разному. В большинстве юрисдикций он называется «articles of association», а в США применительно к корпорациям называется «by-laws».

By-laws являются своего рода руководством по управлению корпорацией. Они предписывают процедуры и стандарты, которыми должна руководствоваться корпорация в своей повседневной хозяйственной деятельности.

Кроме всего прочего, данный документ определяет обязанности и ответственность совета директоров, процедуры, которым необходимо следовать при проведении собраний, и предусматривает способы внесения изменений в существующие by-laws, если это необходимо.

By-laws являются обязательным документом в большинстве штатов.

Если законодательство штата предписывает необходимость в принятии такого документа, собственник компании обязательно должен иметь его, в противном случае компания не будет юридически признаваться корпорацией.

Однако, даже там, где данный документ не требуется, принятие by-laws крайне рекомендуется для успешного управления компанией и ее нормального ежедневного функционирования.

В качестве примера, by-laws могут предписывать процедуры в случае спора между участниками корпорации, выхода из компании одного из бизнес-партнёров или смерти одного из участников.

Таким образом, by-laws являются ключевым документом в разрешении подобных ситуаций. Или, к примеру, в случае подачи иска отсутствие у компании необходимого учредительного документа может привести к признанию компании не корпорацией в рамках закона, «снятию корпоративной завесы» и поставить под угрозу личные активы участников. Кроме этого, by-laws нередко требуются для предоставления в банк с целью открытия счета.

Требования к содержанию by-laws чаще всего отличаются в зависимости от штата, однако в большинстве случаев данный документ содержит следующую информацию:

• наименование корпорации и адрес;
• цель корпорации;
• количество директоров в совете, сроки их полномочий, требования к их квалификации, порядок их назначения и снятия с должности;
• порядок назначения и увольнения иных должностных лиц (президента, вице-президента, секретаря, казначея), описание их обязанностей;
• категории акционеров в зависимости от права голоса (voting или non-voting), описание их прав и обязанностей, ответственность, порядок выхода из состава акционеров и принятия в состав новых акционеров;
• порядок выпуска акций, включая их распределение, процедуру передачи или продажи акций;
• порядок создания и роспуска комитетов (если они предусмотрены уставом);
• порядок организации ежегодных собраний директоров, акционеров и комитетов, порядок уведомления о созыве собраний, информацию о минимальном количестве голосов, необходимых для кворума;
• порядок разрешения конфликта интересов;
• положения о процедуре внесения изменений в by-laws (возможно по решению директоров и/или акционеров, принятому на официальном собрании) и др.

By-laws главным образом пишутся акционерами компании на этапе учреждения корпорации, после чего они должны быть одобрены на первом собрании совета директоров, которых избирают акционеры.

Иногда by-laws пишутся непосредственно советом директоров, однако это бывает очень редко. После одобрения они становятся частью корпоративных документов и должны быть доступны для проверки американской налоговой или иными государственными органами.

Так как корпорации регулируются на уровне штатов, стоит отметить, что у каждого штата могут быть свои специальные процедуры и правила, которым необходимо следовать.

По общему правилу by-laws не файлируются в реестр, исключение предусмотрено только для корпораций, которые регистрируются для некоммерческих целей.

Таким образом, получить копию by-laws из официальных органов не представляется возможным.

По общему правилу by-laws являются частным документом, его копии имеются в распоряжении только у должностных лиц компании.

Partnership agreement («партнерское соглашение») также известно в разных юрисдикциях под следующими наименованиями:

Партнерское соглашение лежит в основе предпринимательской деятельности при оформлении партнерства.

Данный документ заменяет собой устав, который принято составлять и подписывать при учреждении компаний в большинстве юрисдикций, однако по сравнению с уставом он является более лояльным и прогрессивным способом достижения договоренностей.

Содержание партнерского соглашения обычно основывается на потребностях партнерства и его членов, которые имеют значительную свободу согласовывать любые условия, которые они считают необходимыми.

Одно соглашение может сильно отличаться от другого по объему, содержанию и сложности.

Однако есть общие положения, которые включают в себя:

• наименование и адрес регистрации партнерства;
• цель партнерства;
• информацию о партнерах (имена и контактные данные);
• информацию о вкладах в капитал (деньги, активы, материальные вещи, имущество и т.д.);
• процент доли каждого партнера;
• правила распределения прибыли и убытков применительно к каждому из партнеров (поровну или пропорционально вкладу);
• порядок принятия решений и голосования (управляющим партнером, голосованием большинства или единогласно всеми партнерами);
• порядок добавления новых партнеров и выхода текущих партнеров из состава партнерства;
• порядок ликвидации партнерства;
• порядок ликвидации или перераспределения долей в случае смерти партнера или потери им дееспособности.

Чаще всего наличие письменного партнерского соглашения не является обязательным требованием при учреждении партнерств, однако на практике оно крайне необходимо.

Партнерское соглашение подписывается всеми партнерами и является обязательным к исполнению для каждого из них.

Можно использовать проект стандартного соглашения, а можно разработать комплексное соглашение, более индивидуальное, с учётом всех потребностей партнеров. Такое нестандартное соглашение можно разработать как на этапе регистрации партнерства, так и после регистрации в любой период его существования, в зависимости от обстоятельств.

В случае отсутствия письменного партнерского соглашения применяются нормы законов, действующих в той или иной юрисдикции, которые регулируют деятельность партнерств.

К примеру, в Великобритании таким законом является Закон о партнерствах с ограниченной ответственностью 2000 г. (Limited Liability Partnerships Act 2000). Нормы данного закона применяются по умолчанию к тем вопросам, которые по какой-либо причине не урегулированы партнерским соглашением. В некоторых случаях это может быть неудобно и приводить к дорогостоящим судебным процедурам и ненужным финансовым потерям для всех сторон.

Partnership agreement не только не является обязательным документом для учреждения партнерства, но и не файлируется в государственные реестры.