Регистрация частного фонда на Гибралтаре: налогообложение, отчетность и учреждение

Закон о частных фондах от 1999 года, вступивший в силу 1 января 2000 года, определяет фонды как «инструменты для помещения целевого личного капитала в пользу указанных лиц или группы лиц».

Фонды не имеют права вести коммерческую деятельность или оказывать финансовые услуги.

Основанием для создания фонда является договор о создании фонда или завещание умершего лица, каждый из которых может служить Учредительным договором фонда.

У фонда должны быть служащие и должностные лица с оговоренным кругом обязанностей, секретарь, зарегистрированный офис на Гибралтаре и наблюдательный совет.

Фонд должен быть зарегистрирован, Регистратору направляется ежегодный отчёт. Реестр ассоциированных лиц фонда должен храниться в зарегистрированном офисе фонда.

Возможно редомицилирование фонда на Гибралтар или из Гибралтара.

На Гибралтаре есть своя разновидность фондов – компания с ответственностью, ограниченной гарантией, без акционерного капитала и с акционерным капиталом.

В гибридных компаниях возможно наличие акционеров и участников – неакционеров. Таким образом, профессиональные трастовые управляющие могут быть акционерами, обладающими правом голоса и управления, в то время как бенефициарные владельцы могут являться участниками – неакционерами, владеющими всеми правами на доход и капитал. Посредством такой организации контроль над компанией и бенефициарные интересы полностью разделены. Устав компании может предусматривать назначение Протектора, который будет давать разрешение на назначение участников и распоряжение капиталом. Протектор должен быть независимой третьей стороной, известной бенефициарному владельцу, с тем, чтобы защищать интересы бенефициара и консультировать директоров, при необходимости. Если назначение Протектора нежелательно, компания может выпустить особый класс акций, владельцы которых будут выполнять функции Протектора.

Компании, ограниченные гарантией (фонды) предоставляют конфиденциальность без необходимости использовать акции на предъявителя. Неакционер – участник фонда может по желанию получить свидетельство об участии, но потеря или кража такого свидетельства не влияет на статус участника. Сведения об участнике известны секретарю компании, но не указываются нигде в открытых источниках и являются строго конфиденциальными.

Для того, чтобы учредить на Гибралтаре компанию с ответственностью, ограниченной гарантией, с тем, чтобы использовать её в качестве фонда, необходимо соблюсти следующие требования:

форма компании - компания с ответственностью, ограниченной гарантией;название компании должно заканчиваться на слово «Фонд»;в учредительном договоре компании должно быть сказано, что «компания создаётся с целью оказания поддержки, развития и образования определенных семей, лиц, предприятий и объектов»;в названии компании не должно быть слов «благотворительность» или «благотворительный»;минимальный акционерный капитал составляет £2000;компания должна назначить на Гибралтаре сотрудника Фонда, который может быть директором или акционером компании.

Парламент Гибралтара («Законодательное Собрание») принял проект Закона о защищённых составных компаниях 3 июля 2001 года. С ноября 2001 на Гибралтаре возможна регистрация защищённых составных компаний, или перевод существующих компаний, предоставивших необходимые документы, в разряд защищённых составных. Согласно Закону о Защищенных составных компаниях от 2001 года, такая компания представляет собой единую компанию, состоящую из обособленных частей, называемых «ячейками». Каждая из таких «ячеек» обладает собственными активами и несет ответственность только по своим обязательствам, но не по обязательствам других составных частей компании. Это значит, что кредиторы одной из ячеек, в случае возникновения задолженности, не смогут обратить взыскание на имущество, относящееся к другой ячейке.

Каждая «ячейка» может использоваться для определенных инвестиционных задач или инвестиционной стратегии, или, если потребуется, для нужд определённого клиента. Согласно законодательству, количество «ячеек» может быть неограниченным. Активы определенной «ячейки» доступны только кредиторам и акционером этой ячейки.

Хотя защищенные составные компании первоначально создавались для целей кэптивного страхования, они также используются при создании хедж-фондов, фондов имущества и фондов коллективного инвестирования.

Отличительные черты Защищённых составных компаний:

каждый класс акций относится к определённой ячейке, которая носит собственное название;защищенная составная компания состоит из основной ячейки («необособленные активы») и одной или более дополнительных ячеек («обособленные активы»);в названии компании необходимо использовать выражение «Защищенная составная» («Protected Cell») или «PCC».

Для того чтобы учредить PCC (Protected Cell Company) или сменить организационно-правовую форму существующей компании на РСС, необходимо письменное согласие Уполномоченного Комиссии по финансовым услугам. В качестве РСС может быть зарегистрирована только коллективная инвестиционная схема, которая получает соответствующее разрешение от Уполномоченного по финансовым услугам согласно Закону о финансовых услугах от 1989 года. Если же от компании не требуется получение лицензии или разрешения в рамках закона о финансовых услугах от 1989 и 1998 года, такая компания может быть учреждена в качестве РСС или сменить организационную форму на РСС только при условии письменного согласия Директора Финансового Центра Гибралтара.

Хедж-фонды, зарегистрированные в соответствующей иностранной юрисдикции, могут сменить юрисдикцию на Гибралтар и продолжать деятельность, без необходимости ликвидировать фонд и вновь регистрировать его, если возможность смены юрисдикции была прописана в учредительных документах и допускается законодательством иностранной юрисдикции. Смена юрисдикции на Гибралтар позволяет трансформировать хедж-фонды в РСС: сначала меняется юрисдикция хедж-фонда, затем - организационно – правовая форма (на РСС).

Согласно определению, данному Положениями о финансовых услугах от 2005 года (Положения о фондах опытных инвесторов), опытными инвесторами являются лица, обладающие собственными средствами в размере 1 миллион евро (помимо жилой собственности), инвесторы – частные лица, профессионально занимающиеся инвестиционной деятельностью, или лица, которые могут инвестировать в фонд не менее 100.000 EUR. Данные параметры применяются по отдельности, а не вместе, поэтому инвестору достаточно внести 100.000 EUR и не предоставлять доказательства того, что он удовлетворяет остальным критериям. Количество инвесторов в Фонде опытного инвестора не ограничено. В действительности, Гибралтарский Закон о компаниях был изменен таким образом, чтобы фонд мог вести коммерческую деятельность как частная компания, даже если в фонде – более 50 инвесторов.

Фонды опытного инвестора могут быть двух видов:

Отдельный фонд: создаётся индивидуальный фонд (открытого или закрытого типа) для определенных инвестиционных целей. Фонд используется до тех пор, пока цель, для которой он создавался, не будет достигнута. По достижении цели фонд может быть закрыт, а его активы – распределены между инвесторами.

Зонтичный фонд: создаётся защищённая составная компания (PCC). Каждая ячейка составной компании может быть использована в определённых целях или для определённых клиентов, до достижения цели. Впоследствии определённая ячейка может быть закрыта, а активы распределены между инвесторами ячейки. Согласно Гибралтарскому законодательству, количество ячеек в компании не ограничено.

Фонду опытного инвестора необходимо иметь следующие документы:

Предложение (Меморандум о закрытой подписке);Договор об управлении фондом;Договор с финансовым институтом об ответственном хранении;Договор, заключаемый с директорами;Договор об инвестиционном управлении (или договор о консалтинговых услугах в области инвестиций);Депозитарный договор, с банком-исполнителем или ответственным хранителем;Письмо о намерении от аудитора.

Акционерный капитал фонда может быть разделен на учредительские акции и акции участников. Обыкновенные акции фонда могут быть специальными учредительскими акциями, дающими право голоса на собрании акционеров фонда. Этими акциями будут владеть инвестиционный менеджер или промоутер, действующий в качестве фидуциара. Учредительские акции не подразумевают участия владельца в рисках или получении выплат, производимых фондом.

Привилегированные акции, подлежащие выкупу, приобретаемые инвесторами фонда, становятся акциями участников. Акции участников дают владельцу право участвовать в рисках и выплатах фонда, но не дают права принимать участие в голосовании на общем собрании фонда или изменять цели фонда.

В отличие от других юрисдикций, на Гибралтаре от промоутеров (создателей) фонда не требует получения лицензии. Для целей учреждения фонда на Гибралтаре администратору фонда достаточно провести обычные процедуры «знай своего клиента». Причина заключается в том, что у фонда должно быть два директора, авторизованных занимать должность директора EIF Комиссией по финансовым услугам (FSC).

Во многих случаях управление фондами на Гибралтаре осуществляется советом директоров, без инвестиционных менеджеров. У фондов опытного инвестора, однако, есть возможность назначить инвестиционного управляющего на Гибралтаре или в другой юрисдикции. В рамках законодательства Гибралтара, инвестиционный управляющий/консультант по инвестициям должен получить разрешение или лицензию на ведение такой деятельности от соответствующих органов в той стране, где он находится. Если лицензия менеджера или консультанта по инвестициям была получена на Гибралтаре, она будет действовать на всей территории ЕС. Таким образом, требования, предъявляемые в ЕС к инвестиционным управляющим относительно величины капитала, применимы также и к управляющим или консультантам на Гибралтаре. Гибралтарский менеджер/консультант по инвестициям должен находиться на Гибралтаре и него должны быть Гибралтарские сотрудники.

У Фонда опытного инвестора с неограниченным сроком деятельности должен быть депозитарий. В целях коммерческой деятельности возможно назначение брокеров. Ни депозитарий, ни брокеры не обязаны находиться на Гибралтаре, хотя для Защищенной составной компании (PCC) это являлось бы некоторым преимуществом в том случае, если потребуется разделение активов ячеек компании по суду.

Фонд опытного инвестора обязан выпустить проспект, содержащий необходимую для потенциального инвестора информацию. В проспекте (также называемом меморандумом о частном размещении - PPM) должны быть указаны: сборы, уплачиваемые на имущество фонда, инвестиционные цели, ограничения на займы или инвестиции и инвестиционные риски. Проспект/меморандум является частно-правовым документом, за исключением тех случаев, когда фонд был учрежден в качестве открытой компании с ограниченной ответственностью. Тем не менее, на Гибралтаре нет необходимости учреждать фонд в виде открытой компании, даже если фонд насчитывает более 50 инвесторов.

Процесс получения разрешения включает в себя следующие шаги: регистрация фонда назначение агентов, выпуск проспекта и проведение собрания директоров в связи с началом деятельности. Начать деятельность можно до того, как получено разрешение. В течение 14 дней с момента начала деятельности, фонд обязан уведомить об этом Комиссию по финансовым услугам (FSC) и предоставить копию проспекта, устава и учредительного договора, юридическое заключение от юрисконсульта на Гибралтаре о том, что фонд был учрежден в соответствии с требованиями Закона о фондах опытных инвесторов и других соответствующих законов, форму, подписанную администратором, и сбор в размере 2.500 GIP. Таким образом, не существует оговоренного в законе времени на рассмотрение заявления и фонд сразу может начинать деятельность. Параллельно Комиссия рассмотрит документы и задаст необходимые вопросы. В дальнейшем фонду необходимо действовать в соответствии с положениями соответствующего законодательства. В случае нарушения каких – либо положений закона, директора и/или администраторы фонда обязаны уведомить Комиссию по финансовым услугам.

В совет директоров фонда опытных инвесторов должны входить два директора, находящихся на Гибралатаре и имеющие разрешение, выданное регулирующим органом (Комиссией по финансовым услугам) на деятельность в качестве директора фондов такого рода. Требование было введено для того, чтобы обозначить присутствие на Гибралтаре и избежать налоговой ответственности в других юрисдикциях. У фонда должен также быть уполномоченный Гибралтарский администратор и зарегистрированный на Гибралтаре аудитор, для прохождения ежегодного аудита.

Активы фонда могут храниться за пределами Гибралтара, ответственное хранение при этом может осуществлять любой авторизованный депозитарий или брокер, одобряемый Комиссией. В некоторых случаях, однако, использование услуг депозитария, расположенного на Гибралтаре, даёт весомые правовые преимущества.

Ограничений на суммы привлекаемых и осуществляемых инвестиций не существует. Фонд может инвестировать в любые инструменты и под любой процент, поскольку подразумевается, что фонд создаётся для опытных инвесторов, которые обладают необходимой информацией и способны нести риски по своим инвестициям. Фондом, однако, могут быть наложены некоторые ограничения на самого себя. Такие ограничения должны быть отражены в проспекте.

Глава налоговой службы Гибралтара (the Commissioner of Income Tax) может предоставить фонду освобождение от уплаты любого налога на доход, полученный от инвестиций. На Гибралтаре нет налога на прирост капитала, налога на наследство, налога на личное состояние. При создании уставного капитала компании и за любое последующее его увеличение взимается пошлина в размере 10 GIP. Также на Гибралтаре отсутствует налог на дивиденды, полученные по котирующимся ценным бумагам или ценным бумагам, допущенным на биржу. Для фонда может оказаться более выгодным не обращаться в налоговую службу для получения свидетельства об освобождении от налогообложения, а выбрать обычный внутренний режим налогообложения, согласно которому инвестиционный доход фонда не будет облагаться налогом. Дело в том, что Гибралтар входит в Евросоюз и может использовать преимущества, предоставляемые Директивой о материнско-дочерних компаниях. Следовательно, выплаты, которые производят Гибралтарской компании её дочерние компании, находящиеся в определённых европейских юрисдикциях (как, например, Люксембург), не будут облагаться налогом у источника.

Налогом у источника также не облагаются выплаты, производимые Гибралтарским фондом его инвесторам, находящимся за пределами Гибралтара.

Методика оценки дохода фонда для целей налогообложения должна быть раскрыта в проспекте. Никаких других требованиям помимо раскрытия к методам оценки не применяется. Аудит может проводиться согласно любым международным стандартам отчетности, хотя многие Гибралтарские фонды проходят аудит согласно МСФО или ГААП (Великобритания).