Дискуссия 10.09.2015 Елена
Оффшорная компания приобретает российские депозитарные расписки у английской компании: возникает ли налогообложение в РФ?
Одна английская компания продала оффшору депозитарные расписки на российские акции. Нам сказали, что эта операция подлежит налогообложению в России.
Так ли это?
Олег Попутаровский10.09.2015Партнер GSL Law & Consulting, Адвокат
Ключ к ответу может лежать в толковании пп. 5 п. 1 ст. 309 Налогового кодекса РФ, согласно которому доходы от реализации иностранной организацией, не осуществляющей деятельность через постоянное представительство в Российской Федерации, акций (долей) российских организаций, более 50 процентов активов которых состоит из недвижимого имущества, находящегося на территории Российской Федерации, а также финансовых инструментов, производных от таких акций, относятся к доходам иностранной организации от источников в Российской Федерации и подлежат обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты доходов. То бишь, для более точного ответа недостаточно знать о совершенной сделке купли-продажи депозитарных расписок. Необходимо также устанавливать правовую природу и местонахождение активов российского юридического лица, акции которого были проданы через механизм производных финансовых инструментов.
В соответствии с п. 2 ст. 13 Конвенции между Правительством Российской Федерации и Правительством Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы от 15.02.1994, доходы, получаемые лицом с постоянным местопребыванием в одном Договаривающемся государстве (Великобритании), могут облагаться налогами в другом государстве (России) при отчуждении:
a) акций, чья стоимость или большая ее часть прямо или косвенно связана с недвижимым имуществом, находящимся в другом Договаривающемся государстве (России), за исключением акций, котировка которых определяется зарегистрированной Фондовой биржей, или
b) участия в партнерстве или трастовой компании, активы которых в основном состоят из недвижимого имущества, находящегося в другом Договаривающемся государстве (России), или из акций, упомянутых в пп. “a”.
Таким образом необходимо также установить факт наличия/отсутствия котировок ваших депозитарных расписок на одной из фондовых бирж России или Великобритании. При этом необходимо учитывать, что согласно п. 1 ст. 310 НК РФ налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в РФ, исчисляется и удерживается либо российской организацией, либо иностранной организацией, осуществляющей деятельность в РФ через постоянное представительство.
Т.е. при наличии у оффшорной компании постоянного представительства в РФ в налоговом смысле у нее может возникнуть (при наличии таки дохода от источника у компании-продавца депозитарных расписок) обязанность налогового агента, за неисполнение которой предусмотрена ответственность – как налоговая, так и уголовная. При отсутствии постоянного представительства такая обязанность не возникает в принципе. Также обращаю Ваше внимание, что если у английской компании имеется в РФ постоянное представительство в налоговом смысле и доход от продажи депозитарных расписок относится к деятельности постоянного представительства, то у такой английской компании возникнет обязанность исчислить и уплатить налог на прибыль в РФ самостоятельно.
Подводя итог, хочется отметить, что практика реализации рассмотренных выше положений законодательства РФ и международного договора вызывает вопросы. Получается, что при установлении всех вышеуказанных факторов, оффшорная компания как источник выплаты дохода должна произвести все действия по подсчету налогооблагаемой базы, удержать налог и перечислить его в бюджет РФ. Нам это представляется малореалистичным. Тем более что исходя из положений и смысла НК РФ иностранная компания ответственная только за те операции, которые относятся к постоянному представительству, а за деятельность head office с нее спроса нет.
Теперь представим, что обе компании (продавец и покупатель) имеют в РФ постоянные представительства. Большой вопрос – можно ли будет возложить на них налоговые обязанности, связанные с рассматриваемой сделкой, если она будет оформлена от имени головных офисов иностранных компаний…
Ответить