Регистрация траста на BVI: налогообложение, отчетность и конфиденциальность

Траст на БВО - это очень гибкий инструмент управления активами. Оптимальный вариант для тех, кто преследует цели наследственного, семейного а так же налогового планирования, защиты и сохранения имущества в чрезвычайных ситуациях.

Трасты, создаваемые на Британских Виргинских островах, регулируются принципами английского общего права и права справедливости (equity), которые применяются на территории БВО согласно Common Law (Declaration of Application) Act 1705 и West Indies Associates States Supreme Court (Virgin Islands) Act, однако их так же дополняют отдельные нормативные акты, в частности:

• Trustee Act 1961 и Trustee (Amendment) Acts 1993-2021 – оригинальный Trustee Act от 1961 года был основан на двух английских нормативных актах: Variation of Trust Act 1958 и Law of Property Act 1925, но к 2004 году был значительно модернизирован принятыми в 1993 и 2003 годах поправками. Акт устанавливает основные признаки траста, полномочия трасти и определяет, в каких случаях трасти несет ответственность при управлении активами, переданными в траст;

• Banks and Trust Companies Act 1990 – вводит требования о лицензировании трастовых услуг для корпоративных трасти, однако в 2007 году акт был дополнен путем принятия The Financial Services (Exemptions) Regulations, согласно которым на БВО можно создавать частные трастовые компании. Такие компании могут стать трасти (не получая при этом лицензию) для трастов, создаваемых для управления активами какой-либо одной семьи;

• Trustees’ Relief Act – позволяет трасти обратиться в суд за рекомендацией в отношении того, как нужно управлять активами (к примеру, если возникает спорная, с точки зрения трасти, ситуация), при этом трасти может быть освобожден от ответственности за действия или последствия действий, которые были совершены на основании рекомендаций суда;

• Virgin Islands Special Trusts (VISTA) Act 2003 – с принятием этого акта появился новый вид траста – VISTA, в такой траст можно передать только акции компании, зарегистрированной на БВО, а полномочия трасти в отношении управления акциями ограничены, особенно в части продажи акций, тогда как в обычном трасте у трасти есть полномочия по распоряжению имуществом.

С 1993 года было отменено требование о регистрации трастов на БВО, соответственно, информация о трастах не является общедоступной. На каждый договор об учреждении траста уплачивается пошлина в размере 100 USD. Для этого необходимо купить и наклеить соответствующую марку, что нигде не регистрируется.

Большинство трастов на Британских Виргинских островах освобождены от уплаты всех налогов, при условии, что бенефициары траста проживают не на БВО, траст не ведёт никакой деятельности и не владеет землей в юрисдикции.

Согласно сложившейся традиции, трасты были не самым подходящим инструментом для владения акциями компаний. Такая ситуация сложилась в силу правила английского трастового законодательства, используемого для того, чтобы сохранить ценность капиталовложений в доверительном управлении («правило осмотрительного агента», или “prudent man of business rule”). Более того, если в доверительном управлении находилась действующая компания, от доверительного управляющего требовалось контролировать деятельность компании или, при необходимости, вмешиваться в управление компанией.

Согласно Trustee Act и Trustee (Amendment) Acts 1993 и 2003, траст, созданный в соответствии с законодательством БВО, обладает следующими характеристиками:

• активы являются обособленными средствами и не составляют часть собственного имущества доверительного собственника;
• право на активы траста закреплено на имя доверительного собственника или иного лица от имени доверительного собственника; и
• доверительный собственник наделяется правами и обязанностями, в отношении которых он несет ответственность по управлению, использованию или распоряжению активами, согласно условиям учреждения траста, а также особыми обязанностями, вмененными ему с соответствии с законом.

При этом в отношении полномочий доверительного собственника (далее – трасти) действует «правило разумного управления» - согласно данному правилу трасти обязан управлять активами, переданными в траст таким образом, чтобы активы приносили максимальную финансовую выгоду бенефициарам (выгодоприобретателям) траста. Так как трасти наделен максимально широким объемом полномочий по управлению, он так же вправе осуществить и продажу активов, если трасти считает, что продажа выгодна бенефициарам.

Основным правом бенефициаров является право на получение доходов от активов, которые были переданы в траст, а так же на получение в собственность этих активов после того, как траст прекратит свое существование (к примеру, если траст создан на определенный срок). Однако бенефициары не являются юридическими собственниками таких активов в период существования траста и не могут управлять ими.

Более того, если бенефициары или учредитель траста в силу тех или иных причин оказывают активное влияние на управление активами или ограничивают полномочия трасти, такой траст может быть признан притворным (“sham”), если будет доказано, что у бенефициаров или учредителя траста не было намерения создать траст, т.е. передать право собственности на активы доверительному собственнику.

Для того, чтобы защитить интересы бенефициаров, которые далеко не всегда сводятся к получению сиюминутной выгоды от продажи актива, в трасте можно предусмотреть ряд прав, которыми наделяется учредитель или назначенный учредителем протектор.

Согласно п. 86 Trustee Act, на основании документа о создании траста учредителю траста или протектору могут быть предоставлены следующие права:

• определять, право какой юрисдикции станет применимым правом для траста;изменять юрисдикцию администрирования траста;
• снимать с должности доверительных собственников;
• назначать новых или дополнительных доверительных собственников;исключать бенефициаров из списка бенефициаров траста;
• включать какое-либо лицо в качестве бенефициара траста вместо или в дополнение к существующим бенефициарам траста; и
• отказывать в согласии на определенные действия доверительных собственников условно или безусловно.

Важно, что Trustee Act позволяет обязать трасти получать согласие учредителя траста или протектора на совершения определенных действий, к примеру, на продажу активов, переданных в траст. Однако существенные ограничения полномочий трасти могут повысить риск признание траста притворным, поэтому при подготовке документов об учреждении траста необходимо соблюдать баланс между объемом полномочий трасти и защитой интересов бенефициаров.

Несмотря на то, что деятельность по доверительному управлению подлежит лицензированию и довольно серьёзному контролю со стороны Комиссии по финансовым услугам БВО, в 2007 году с принятием The Financial Services (Exemptions) Regulations появилась возможность создания нелицензированного трасти, для управления трастом или несколькими трастами, учрежденными в пользу членов одной семьи. Речь идет о Private Trust Company (далее – PTC-компания) или частной трастовой компании. В результате этих изменений компании, удовлетворяющие определенным требованиям, могут получить на Британских Виргинских островах статус частной трастовой компании, освобожденной от получения лицензии. Поскольку для таких компаний не требуется получение лицензии, трастовую структуру можно создать очень быстро и с минимальным ущербом для конфиденциальности. Отсутствует требование о назначении местного или квалифицированного директора. Нет требований о капитализации и физическом присутствии на БВО. Информация о доверительной собственности предоставляется только зарегистрированному агенту, но не регулирующему органу.

The Financial Services (Exemptions) Regulations устанавливает следующие Требования к PTC-компании:

• компания должна быть учреждена согласно Закону о коммерческих компаниях БВО либо перерегистрирована в соответствии с этим Законом; учредительный договор компании должен содержать указание на то, что компания создается как PTC:
• компания должна быть создана по форме компаний с ограниченной ответственностью (ответственность акционеров может быть ограничена суммой, уплаченной за акции или специальной гарантией);
• в названии компании должна содержаться аббревиатура PTC; компания не может предлагать или оказывать свои услуги неограниченному кругу третьих лиц;
• компания не может вести какую либо деятельность, отличную от деятельности трасти, протектора или администратора траста. Однако такой запрет не распространяется на деятельность, осуществляемую компанией в качестве трасти (к примеру, управление имуществом, переданным в траст);
• компания не должна получать вознаграждение за свою деятельность в качестве трасти, администратора траста или протектора;компания может оказывать свои услуги только для трастов, учредителями или бенефициарами которых являются близкие родственники (родители, дети, супруги, братья, сестры, племянники и т.д.) - т.е. РТС может выступать как трасти для одной определенной семьи;у компании должен быть местный зарегистрированный агент с действующей лицензией определенного класса (Class I trust license).

При соблюдении указанных условий компания освобождается от обязанности получать трастовую лицензию на БВО. При этом зарегистрированный агент обязан периодически проверять, соответствует ли PTC компания таким требованиям, если в какой-то момент компания перестает отвечать этим требованиям, у нее появляется обязанность получить лицензию на трастовую деятельность, согласно Banks and Trust Companies Act 1990.

Таким образом, PTC, оказывающая трастовые услуги определенной группе физических или юридических лиц, где стороны связаны между собой, а доверительный управляющий не получает вознаграждения за свои услуги, освобождается от необходимости получать лицензию в рамках Закона о банках и трастовых компаниях от 1991 года.

PTC-компания является удачным решением в случае, если бенефициары по тем или иным причинам не хотят передавать активы под управление профессионального трасти, но при этом хотят создать траст. Главным вопросом при создании PTC-компании является назначение директоров и сохранение контроля над компанией в течение всего периода существования трастов, которыми такая компания управляет.

The Financial Services (Exemptions) Regulations не устанавливает каких-либо требований в отношении лиц, которые могут быть назначены директорами в PTC-компании. Однако будут действовать правила, установленные Законом о коммерческих компаниях БВО, к примеру, директора, являющиеся физическими лицами, должны быть старше 18 лет и не должны быть дисквалифицированы судом за какие-либо нарушения законодательства. Таким образом, директором PTC-компании может стать один из членов семьи, в пользу которой создается траст, но желательно, чтобы такой директор имел опыт в управлении активами, так как основная цель трасти, в роли которого выступит PTC-компания, это сохранение и получение дохода от имущества, переданного в траст. При создании PTC-компании так же важно продумать механизм назначения и смены директора в PTC-компании, а так же решить вопрос с рисками утраты контроля над акциями PTC-компании – очень часто для обеспечения непрерывности владения акциями такой компании сами акции передаются в VISTA траст. Корпоративное и трастовое законодательство БВО обеспечивает значительную гибкость таких структур, как PTC-компании. В зависимости от задач и потребностей учредителя или бенефициаров траста специалисты G.S.L. Law & Consulting помогут подобрать оптимальный вариант создания и дальнейшей работы такого «семейного трасти».

Чтобы получить статус частной трастовой компании, имеющей право действовать без лицензии, компания BVI должна:

• быть зарегистрирована в соответствии с Законом БВО о коммерческих компаниях от 2004 года в качестве компании с ответственностью, ограниченной акциями или гарантией;
• внести изменения в свой учредительный договор о том, что компания БВО теперь является частной трастовой компанией;
• изменить свое название, так, чтобы оно оканчивалось аббревиатурой PTC, стоящей перед установленным для компаний БВО окончанием - Ltd., Corp., Inc. S.A., и т.д. Это требование внесено согласно Правилам о наименовании коммерческих компаний на Британских Виргинских островах (БВО / BVI) от 2007 года.

В реестр подаётся свидетельство от первого зарегистрированного агента и устав и учредительный договор коммерческой компании Британских Виргинских островов, где должно быть указано, что компания БВО является частной трастовой компанией.

Компания BVI имеет право вести деятельность только в качестве доверительного управляющего, протектора или администратора траста, а также деятельность, сопутствующую исполнению вышеуказанных обязанностей.

• Компания не имеет права вовлекать в трастовый бизнес простых граждан.
• Деятельность компании ограничивается только «родственным трастовым бизнесом» или «трастовым бизнесом на безвозмездной основе».

Трастовый бизнес на безвозмездной основе - компания БВО не получает вознаграждение за предоставленные трастовые услуги. Родственный трастовый бизнес - компания BVI является доверительным управляющим

• единственного траста, все бенефициары которого являются благотворительными организациями или связаны определёнными кровными или семейными узами с учредителем, или связаны с ним в силу усыновления;
• нескольких трастов, учредители которых связаны подобными узами друг с другом, и все бенефициары которых также связаны с учредителями подобным образом (или являются благотворительными организациями).

Тем не менее, компания БВО может действовать как доверенное лицо без активных обязанностей, не получая при этом трастовую лицензию и не регистрируясь в качестве РТС.

У РТС должен быть зарегистрированный агент, получивший трастовую лицензию Класса 1 (согласно Закону о банках и трастовых компаниях от 1990 года, с изменениями).

Зарегистрированный агент обязан удостовериться, что РТС соответствует требованиям Закона, как при учреждении, так и в дальнейшей деятельности. Если у зарегистрированного агента появятся основания полагать, что РТС не соблюдает требования законодательства о частных трастовых компаниях, он обязан подать отчёт в Финансовую Комиссию Британских Виргинских островов.

Зарегистрированный агент также обязан проследить за тем, чтобы в офисе компании на БВО хранились следующие документы на каждую РТС, агентом которой он является:

• договор об учреждении траста или другой документ о создании траста или подтверждающий создание траста (а также любой договор или документ, в котором оговариваются условия траста);
• документы, на основании которых агент может удостовериться, что РТС не вовлекает простых граждан в трастовую деятельность и ведет исключительно «родственный трастовый бизнес» или «трастовый бизнес на безвозмездной основе».

Государственные пошлины:

• Изменение названия существующей коммерческой компании на РТС - 425 USD.
• Регистрация новой РТС (с правом выпуска не более 50.000 акций) - 750 USD.
• Ежегодное продление - 750 USD.

Если РТС уполномочена выпустить более 50.000 акций, плата за регистрацию и ежегодное продление поднимается до 1.500 USD.

1. Регистрируется BVI-компания, которая впоследствии станет операционной;
2. Лицо, которое владеет активами (денежные средства, ценные бумаги), становится акционером BVI-компании и оплачивает акции активами;
3. Акционер учреждает траст и передает трасти акции BVI-компании (трасти становится единственным акционером BVI-компании);
4. BVI-компания ведет инвестиционную/торговую/холдинговую деятельность. Управление компанией осуществляют директора. Трасти владеет акциями BVI-компании и распределяет доход по акциям в пользу указанных в соглашении бенефициаров.

В большинстве случаев в траст передаются именно акции, однако принцип функционирования классического траста «работает» и в отношении другого имущества за небольшими исключениями, поэтому необходимо рассмотреть основные правила, установленные законодательством БВО в отношении траста.

Согласно Закону БВО о доверительных собственниках, 2003 года, Траст, созданный в соответствии с законодательством БВО, обладает следующими характеристиками:

• Активы, переданные в траст, являются обособленными средствами и составляют часть собственного имущества доверительного собственника;
• Право на активы траста закреплено на имя доверительного собственника или иного лица от имени доверительного собственника;
• Доверительный собственник наделяется правами и обязанностями, в отношении которых он несет ответственность по управлению, использованию или распоряжению активами согласно условиям учреждения траста, а так же особым обязанностям, предусмотренным действующим законодательством.

Однако бенефициары не являются юридическими собственниками таких активов в период существования траста и не могут управлять активами.

Для того, чтобы сбалансировать интересы бенефициаров, которые далеко не всегда сводятся к получению сиюминутной выгоды от продажи активов, и полномочия трасти, в трасте можно предусмотреть протектора.

Протектора, как правило, назначает учредитель траста.

Для выполнения этих функций протектор наделен определенными полномочиями, к примеру, отправлять трасти в отставку и назначать приемника.

Кроме того, по условиям траста, трасти может быть обязан получать предварительное согласие проектора на совершение определенных действий – например, продажу акций отдельных компаний или недвижимого имущества.

Если в траст планируется передавать акции группы компаний, то в качестве альтернативы классическим трастам можно рассмотреть специальные трасты VISTA, которые регламентирует Закон о специальных трастах Британских Виргинских Островов.

С 1 марта 2004 года на Британских Виргинских островах вступили в силу три новых нормативно – правовых акта в рамках трастового законодательства:

• Закон Британских Виргинских островов о специальных трастах (The Virgin Islands Special Trusts Act (VISTA));
• Закон о доверительных управляющих (изменения) (The Trustee (Amendment) Act); и
• Закон о собственности (отдельные положения) (The Property (Miscellaneous Provisions) Act).

Трасты VISTA были введены как форма целевых трастов Законом о специальных трастах виргинских островов от 2003 года и могут быть созданы только на Британских Виргинских островах. Целью закона было разрешить доверительным управляющим удерживать акции коммерческих компаний БВО (BVI BCs) и местных компаний. Закон позволяет акционерам освободить доверительного управляющего от ответственности за управление компанией и сохранять компанию и её дело так долго, как сочтут нужным директора. То есть, владельцы акций могут воспользоваться преимуществами траста для корпоративного или имущественного планирования и при этом сохранить контроль над акциями и компанией.

В траст VISTA можно передать только один вид активов – акции компании, зарегистрированной на БВО.

Отличительные черты VISTA трастов:

• Основное предназначение – держание акций компаний БВО.
• Создаётся структура, в которой выгодоприобретатель по акциям фактически отсутствует, а реальный собственник становится директором компании и имеет право управлять ей.
• Деятельность косвенно контролируется протектором/назначенным наблюдателем. Нет обязательного требования контроля доверительного управляющего над управлением компанией.
• В рамках законодательства VISTA может быть создан любой траст на Британских Виргинских островах, семейный, публичный благотворительный или неблаготворительный траст, простой траст для служащих.

Основная задача трасти в данном трасте – удержать такой актив и сохранить акции для бенефициаров, поэтому полномочия трасти значительно ограничены,

• давать указания на выплату дивидендов директору БВО компании;
• назначать/освобождать от должности директора БВО компании;
• продавать или любым другим образом распоряжаться акциями.

При этом такие ограничения полномочий трасти не ведут к признанию траста притворным (sham).

При необходимости, в трасте может быть предусмотрен протектор или appointer (лицо, назначенное учредителем траста, у которого есть полномочия назначать или предлагать кандидатуры директоров BVI-компании).

Доверительным управляющим VISTA должно быть юридическое лицо, обладающее лицензией на ведение трастового бизнеса на БВО в силу Закона о Банках и Трастовых Компаниях от 1990 года. Доверительный управляющий не может быть попечителем другого траста. Не существует требований о том, что компания – попечитель должна быть зарегистрирована на Британских Виргинских островах (БВО / BVI), или управлять трастами с БВО или поддерживать физическое присутствие в юрисдикции.

1. Доверительный управляющий не может использовать свое право голоса для того, чтобы вмешиваться в управление компанией, назначать или отправлять в отставку директоров. Обязанность доверительного управляющего удерживать акции компании в качестве фонда доверительного управления преобладает над его обязанностями сохранять или увеличивать стоимость акций. Попечитель, таким образом, не несет ответственности за последствия владения акциями (поскольку он ими не распоряжается).
2. Доверительному управляющему не разрешается контролировать управление делами компании. Однако, у компании может быть протектор, контроллер и назначенный наблюдатель, и все они могут считаться «заинтересованными лицами». В договоре об учреждении траста предусматриваются основания или обстоятельства, при которых заинтересованное лицо может направить доверительному управляющему запрос о необходимости вмешательства в управление компанией (“запрос о вмешательстве”). По завершении ситуации, при которой потребовалось вмешательство доверительного управляющего, доверительный управляющий возвращается к своей политике невмешательства.
3. Как бенефициары, так и директора могут обратиться в суд, если доверительный управляющий не соблюдает требования о невмешательстве или требования о порядке назначения и отставке директоров.
4. Доверительный управляющий, при необходимости, может быть наделен правом продавать акции, с согласия директоров (и/или согласия лица, указанного в договоре об учреждении траста).

Договор об учреждении траста может включать в себя «Правила совета директоров», определяющие то, каким образом доверительный управляющий может распоряжаться свои голосом в вопросах назначения, отставки и вознаграждения директоров. Доверительный управляющий, в основном, обязан следовать этим правилам. Правила позволяют учредителям траста создать нечто вроде инструкции, обуславливающей механизм ротации директоров.

Правила совета директоров также дают гарантию того, что учредитель не будет смещён доверительным управляющим после передачи в траст акции компании VISTA.

Те же, что и предусмотренные Законом о коммерческих компаниях. Закон о трастах VISTA никоим образом не снимает ограничения, налагаемые на директоров и других лиц уголовным законодательством.

Бенефициары, директора и другие лица могут обратиться в суд с целью принудительного исполнения условий, предусмотренных Законом, и, согласно заявлению определенного лица, суд имеет право уполномочить доверительного управляющего продать указанные акции, если их дальнейшее удержание не входит в намерения учредителя.

Согласно правилу Saunders v Vautier бенефициары могут принять коллективное решение о прекращении действия траста. К трастам VISTA данное правило может быть неприменимо в течение 20 лет, если это было предусмотрено договором об учреждении траста. Исключить правило Saunders v Vautier важно в том случае, если у траста небольшое количество бенефициаров, а учредитель не желает, чтобы действие траста было прекращено раньше времени.

Суммируя вышесказанное, целями создания VISTA трастов являются:

Сохранение контроля над компанией, удерживание акций или любых активов, переданных в доверительное управление, сведение к минимуму прав доверительного управляющего осуществлять ротацию директоров или распоряжаться акциями компании, секьюритизация и проведение внебалансовых операций, владение акциями Частных Трастовых Компаний, осуществление более рискованных инвестиций, неприемлемых для доверительных управляющих других видов трастов.

Перевод на русский язык Закона об особых трастах Виргинских островов от 2003 г. (с поправками от 2021 г.)

Перевод на русский язык Закона о доверительных собственниках БВО от 1961 года (с поправками от 2021 г.)