Что такое Due Diligence?
Публикация
«Мой оффшор-провайдер/мой банк настаивает на предоставлении ему массы сведений, объясняя это требованиями “due diligence”. О чем он говорит?»
Пожалуй, один из самых популярных вопросов, который мы слышим на протяжении вот уже 12 лет нашей практики, следующий: «Какой банк на сегодняшний день НЕ задает вопросов при открытии счета и при дальнейшем его использовании?» И вот уже на протяжении последних 3-х лет мы неизменно отвечаем на него так: «Чуда не произошло! Никакой!»
Почему мы столь категоричны? И что заставило нас прийти к такому заключению? Попытаемся представить логику обоснования нашей позиции.
Прежде всего надо понять, что «чрезмерная любознательность» банкиров не есть их личная массовая инициатива. Десятилетиями (а в отдельных случаях столетиями) успех, репутация и богатство банковских институтов ряда стран Европы определялись именно конфиденциальностью предоставляемых услуг и твердой позицией государства в отношении тайны банковских вкладов.
На этом феномене выстроили свое благосостояние старейшие частные банки Швейцарии: среди них Pictet&Cie (основан в 1805), Lombard Odier Darier Hentsch&Cie (осн. 1796), Bordier&Cie (осн. 1844), Sarasin&Cie (осн. 1841), Mirabaud&Cie (осн. 1819), Wegelin&Cie (1741); Банки Северной Италии: Banca C. Steinhauslin SpA (осн. 1868), Meliorbanca (осн. 1927), Banca Cesare Ponti SpA (осн 1871); Банки стран Бенилюкса: Trinkaus&Burkhardt KGaA (осн. 1785, ныне входит в группу HSBC), Bank Ten Cate&Cie NV (осн. 1881), Kooger Doodenbos (осн. 1741, ныне входит в группу ING); Английские Банки: Nichols, Baker and Crane (осн. 1777, в настоящее время входит в группу HSBC).
Согласитесь, должны быть очень веские основания для того, чтобы все эти «барди» и «перуцци», «вон эрнсты» и «баары», «ротшильды и «морганы», а затем «константинопулосы» и «курчиленисы» согласились сдать все свои козыри в партии, которая так славно начиналась.
И единственной причиной, которая в течение десятилетия перевернула сложившуюся практику, стало жесткое законодательное регулирование банковской деятельности в части борьбы с отмывание денег.
На протяжении двух последних десятилетий международное сотрудничество в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма вышло на новый уровень. Одним из последствий этого сотрудничество стало внедрение в законодательство почти всех государств мира принципов «проверки благонадежности» (due diligence, DD) и «знай своего клиента» (know your client, KYC).
Группа ФАТФ (FATF)
Все началось задолго до терактов 11 сентября – в 1989 году, когда была создана группа ФАТФ (группа разработки финансовых мер по борьбе с отмыванием денег) – межправительственная организация, ставящая своей целью разработку стандартов борьбы с отмыванием капиталов и финансированием терроризма, как на национальном, так и на международном уровне.
Деятельность именно этой организации и стала основной движущей силой борьбы. Первый шаг был сделан в 1990 году, когда свет увидели «40 рекомендаций», в которые были внесены поправки в 1996 и 2003 году. А затем (в 2004) к первым 40 были добавлены еще 9. Блок из 34 стран-участниц группы ФАТФ (среди которых и страны «золотого миллиарда», и Россия, и Китай, и ряд арабских государств), является мощной политической силой, который в состоянии лоббировать свои интересы в любой части света.
Результатом ее работы стало повсеместное принятие новых законодательных актов, обеспечивающих соблюдение единых стандартов безопасности, к которым относятся KYC Rules (принцип «Знай Своего Клиента») и Due Diligence (принцип надлежащей тщательности в работе с клиентами, осуществляющими финансовые операции).
Изначально эти принципы были сформулированы Группой разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ) в документе, названном «40 рекомендаций ФАТФ» (позднее к ним добавились еще 9 рекомендаций). Именно этот документ стал основой для постепенного ужесточения правил работы финансовых институтов и иных профессиональных посредников по всему миру.
На сегодняшний день «49 рекомендаций ФАТФ» имплантированы в национальное законодательство практически всех стран мира. Об этом свидетельствует тот факт, что «Черный Список ФАТФ» (список государств, отказывающихся сотрудничать по предметам ведения ФАТФ) начиная с апреля 2006 года пуст (в 2002 году из списка была исключена Россия, последний покинула список Мьянма в 2006 году).
В соответствии с национальным законодательством любой страны, при открытии счета все банки обязаны принимать меры по надлежащей проверке клиентов (DD), включая установление личности клиента, — идентификация клиента и подтверждение его личности с использованием надежных, независимых первичных документов или данных.
В первую очередь, это касается определения подлинного владельца (бенефициарного собственника) компании — кому принадлежат права собственности, кто и как осуществляет контроль над компанией. Затем речь идет о получении информации, раскрывающей направление деятельности компании и предполагаемый характер ее деловых отношений. На этом этапе могут быть запрошены документы, отражающие хозяйственную деятельность клиента (контракты, инвойсы, товарные и таможенные накладные, спецификации торгуемой продукции).
Крайне важным вопросом является подтверждение источника текущего дохода и средств накопленных на данный момент. Идеальным документом в данном случае является налоговая декларация с данными совпадающими с заявленными. Однако, могут пригодиться и справки о заработной плате с места работы, контракты о продаже собственности, документы о вступлении в наследство, арендные договора, решения о распределении дивидендов и др.
Хороша будет представленная диаграмма владения бизнесом группой компаний, (Corporate structure) отражающая все структуры и проценты владения ими исследуемого бенефициара. Схема движения денежных средств (Cash flow diagram) безусловно будет воспринята положительно и с энтузиазмом. А представленный бизнес-план вызовет неподдельную радость.
Зачастую банки собирают такие данные о клиенте, как семейное положение и наличие детей, образование, профессиональная компетентность, детали карьеры. Подобная информация существенна при планировании долгосрочных отношений с банком: банк пытается заранее определить, к кому может перейти право наследования денежных средств, хранящихся на счете. Иногда эти же сведения выступают в качестве дополнительного кодового ключа при идентификации клиента.
На постоянной основе банк в дальнейшем обязан тщательно анализировать сделки, совершаемые клиентом, следить за тем, чтобы заключаемые сделки соответствовали заявленному клиентом характеру деятельности, географии деятельности, его деловой активности, характеру рисков и т.д.
На сегодняшний день фактически ни в одном зарубежном банке невозможно открыть счет, не заполнив так называемую декларацию о бенефициаре (например, в Швейцарии это “Form A” — Identification of Beneficial Owner, «Form T» - для трастов, «Form K» - для активных компаний). Заполнение такой формы предписывается местным законодательством.
У разных банков существуют свои подходы к выполнению процедуры Due Diligence. Так, например, есть банки, которые предлагают клиенту предоставить информацию о своей деятельности в свободной форме (можно даже в виде проспекта компании). В то же время некоторые швейцарские банки осуществляют проверку клиента через независимые органы — детективные агентства (о чем клиент оповещается заранее). Понятно, что иностранные банки предпочитают работать исключительно с “прозрачными” клиентами.
На сегодняшний день обязанности проводить собственный DD получил более широкий круг специалистов оффшорной индустрии. Теперь это и зарегистрированные агенты, юристы и аудиторы, трастовые управляющие и фонд-менеджеры. Таким образом, теперь прежде чем купить оффшорную компанию (создать траст, пройти аудит, получить консультацию юриста), клиенту надлежит пройти такую же проверку, как если бы он открывал банковский счет. Кстати, за такую проверку, как правило, платит сам клиент.
Что же делать?
Если же после ответов, приведенных выше, вопрошающий продолжает упорствовать – «А все-таки, где найти совсем-совсем «нелюбопытный» банк?», тогда мы предлагаем рассмотреть финансовые институты следующих стран: Ливия, Куба, Нигерия, возможно, Зимбабве, ну и конечно, Северная Корея. Но там Вам будут задавать совсем другие вопросы…
Ну, а если отказаться (на время) от ироничного взгляда на этот весьма горящий вопрос, то наши рекомендации могли бы быть следующими:
Во-первых, в обозримом будущем ничто не указывает на возможность возврата к прошлому. Так что самым конструктивным решением было бы ПРИНЯТЬ существующий порядок и учиться работать в новых условиях. При верном выборе банка, при построении правильных отношений с ним, и разумеется, при легальном бизнесе работа в новых условиях будет отличаться от прежнего опыта не столь значительно, как это может показаться в начале.
Во-вторых, безусловно, в новых условиях вопрос поиска «идеального банка» будет более трудоемким и длительным, однако, решения все равно есть. Как бы то ни было, даже сейчас мы можем предложить взыскательному клиенту выбор из 120 банков, с которыми мы устанавливали контакты последние 12 лет. Эта цифра сама по себе должна обнадежить скептиков, хотя определенных компромиссов избежать все-таки не удастся.
В-третьих, Активно рекомендуем уберечься от соблазна предоставить ложную информацию о бенефициарном владельце управляющем счетом. Оставим за скобками незаконность такого решения (ответственность за умышленное введение в заблуждение сотрудников банка в вопросе о бенефициарном собственнике прописывается даже в банковских документах, и она весьма «ощутима»).
Даже если рассматривать эту ситуацию лишь с практической точки зрения, то отрицательных последствий данного решения гораздо больше, нежели преимуществ (от случаев злоупотребления со стороны «теневого директора», назначенного клиентам на роль бенефициара, когда вопрос о полномочиях рассматривался Верховном Суде Восточных Карибских Островов, со всеми вытекающими финансовыми и временными затратами, и до случаев сговора «теневого бенефициара» с рейдерами. От «патовых» ситуаций, когда невозможность связаться с «теневым директором», например, для целей получения кодирующего устройства в замен устаревшего, блокировала активы и сам бизнес компании, до частно-семейных последствий передачи управления счетом ближайшему родственнику).
В-четвертых, не паниковать. Как это ни «рекламно» звучит, но вероятность утраты конфиденциальности (если прибегнуть к сленгу – «слива информации») ничтожно мала (конечно, если Ваш бизнес легален в «международном смысле этого понятия»). Процессуальный порядок доступа к информации, охраняемой законом о банковской тайне зарубежного государства, жестко регламентирован, технически сложен, не обеспечивает гарантированный положительный ответ, и в силу этих и других причин применяется редко и весьма избирательно. Но подробнее о процедурных моментах реализации международных следственных поручений поговорим в следующий раз
Материалы по теме
-
08.10.2010 Семинар
“Какой оффшор удобней”. Выбор оптимальной юрисдикции. Сравнительные характеристики, практические рекомендации
-
20.01.2020 Доклад Александр Алексеев
2020: EMI как альтернатива банкам. «Фичи» и «Лайфхаки». Платежные системы, эквайринг. Собственный опыт с 34 EMI. Процедура и минимальные требования, ограничения по бизнесу и по юрисдикциям, тарифы, КYС. Разбор кейсов.
-
09.12.2016 Форум Екатерина 19
CRS и офшоры
-
31.08.2017 Форум Маргарита 1
CRS: офшоры и аудит
-
20.07.2011 Бумажные и Интернет СМИ -1 +3
Heading offshore for a corporate advantage
-
05.08.2016 Форум Илья 1
Автоматический обмен
-
01.06.2016 Доклад Марина Волкова
Автоматический обмен информацией
-
20.09.2017 Книги, Монографии Капиталина Офшорова 1
Азбука оффшора
-
24.04.2019 Товары 1
Азбука оффшора
-
22.12.2015 Семинар
Актуальные проблемы использования оффшоров в сделках с недвижимым имуществом
-
17.02.2014 Форум Альберт 7
Альтернатива Сейшелам
-
01.02.2008 Бумажные и Интернет СМИ Ольга Кутяева +3
Антиоффшор-регулирование в Российской Федерации: последние изменения законодательства и правоприменительная практика
-
21.01.2011 Доклад Сергей Панушко
Антиоффшорное противостояние в Российской Федерации: изменения в законодательстве и правоприменительной практике. Позиция налоговых и таможенных органов, судебная практика.
-
15.08.2007 Бумажные и Интернет СМИ Ольга Кутяева -1 +1
Антиоффшорное противостояние: изменения законодательства
-
13.11.2017 Форум Ираида 1
БВО – налоговая гавань?
-
18.02.2016 Бумажные и Интернет СМИ Александр Алексеев -1 +1
Ближе к берегу, или как Российские банки используют в своей работе оффшоры
-
Британские Виргинские и Сейшельские острова: пристальный взгляд на самые популярные оффшоры. Сравнительные характеристики.
-
16.11.2021 Семинар
Ведение бизнеса в ОАЭ. Решения по банковским счетам для работы в ОАЭ
-
10.03.2011 Доклад
Взаимодействие итальянских компаний и их зарубежных партнеров: Налоговые, таможенные и иные аспекты.
-
03.07.2018 Форум Василий 10
Выплата дивидендов с оффшорной компании на счет в иностранном банке
-
15.10.2020 Вебинар
Где и как открыть счет на оффшор. «Фичи» и «Лайфхаки». Банки, платежные системы, эквайринг. Собственный опыт с 34 EMI и 23 банками.
-
06.10.2020 Вебинар
Где и как открыть счет на оффшор. «Фичи» и «Лайфхаки». Банки, платежные системы, эквайринг. Собственный опыт с 50+ EMI и 35 банками.
-
15.10.2020 Доклад Максим Гладырь
Гонконг: Преимущества регистрации компаний и процедура открытия банковского счета. Корпоративный и налоговый аспект. Создание реального присутствия.
-
15.08.2023 Семинар
Гонконг: Преимущества регистрации компаний и процедура открытия банковского счета. Корпоративный и налоговый аспект. Создание реального присутствия.
-
16.08.2022 Офферы -4
Гонконг. Реальное Экономическое Присутствие.
-
24.02.2011 Бумажные и Интернет СМИ Олег Попутаровский -5 +7
Госдума завлекает холдинги в Россию. Дивиденды дочерних компаний освобождают от налогов с 2008 года
-
18.03.2009 Бумажные и Интернет СМИ Олег Попутаровский -1 +1
Деньгопровод. Капитал выводят в оффшоры
-
20.08.2014 Семинар
Деоффшоризация 2014: Катастрофа близка?
-
28.01.2014 Вебинар +1
Деофшоризация: в чем она заключается? Часть 2
-
16.08.2016 Форум Максим 1
Деятельность оффшорной компании
-
02.05.2013 Бумажные и Интернет СМИ Выпускник GSL Law&Consulting -1 +1
Добро пожаловать в рай? Перспективы оффшоров на Карибах
-
14.12.2015 Бумажные и Интернет СМИ Выпускник GSL Law&Consulting -1 +1
Доходы компаний, уводящих средства в офшоры, обложили допналогом
-
22.11.2013 Вебинар
Заключение Россией соглашений об обмене налоговой информацией с офшорами
-
13.04.2017 Форум Лилия 3
Заморозка счета
-
30.07.2015 Форум Сергей 5
Защита интернет активов
-
Изменения в «Соглашении об избежании…» между РФ и Республикой Кипр: налоговые последствия.
-
Инвестиционные фонды БВО, островов Кайман.
-
Инвестиционные фонды на BVI: вопросы учреждения, управления, налогообложения.
-
Иностранные юрисдикции для оформления интеллектуальной собственности
-
13.10.2015 Форум Владимир 1
Использование оффшора для торговли на российском и зарубежном фондовых рынках
-
21.01.2011 Доклад
Использование оффшоров в арендных правоотношениях. Правовые и налоговые аспекты.
-
01.10.2021 Бумажные и Интернет СМИ -1 +1 1
Использование оффшоров при аренде недвижимости
-
27.01.2022 Форум Ольга +6 1
К вопросу о “российских оффшорах”. Отличия классических оффшоров от Свободных Экономических Зон
-
22.04.2022 Офферы +1
Как восстановить офшорную компанию на примере БВО, Сейшельских Островов и Белиза?
-
30.03.2021 Бумажные и Интернет СМИ Выпускник GSL Law&Consulting
Как заводят деньги в офшор и как выводят, насколько это законно с точки зрения НК РФ?
-
01.03.2021 Бумажные и Интернет СМИ Олег Попутаровский -4 +3 1
Как использовать оффшоры в сделках с недвижимостью
-
31.01.2014 Форум Тимофей
Как можно передать деньги от российского ООО в оффшор?
-
05.10.2021 Бумажные и Интернет СМИ Выпускник GSL Law&Consulting
Как открыть оффшорную компанию в ОАЭ
-
20.03.2020 Вебинар
Как открыть счет в платежной системе. Просто, легально, безопасно.
-
16.04.2012 Вебинар +1
Как отразятся на вопросах конфиденциальности и налогообложения грядущие изменения в российском законодательстве в отношении офшоров
Добавить комментарий