Использование электронных подписей в Гонконге

Основным законом в Гонконге, регулирующим подписание документов в электронном виде, и определяющим виды электронных подписей и ситуации, в которых они могут применяться, является Electronic Transactions Ordinance Cap.553 (ETO).

Также часть норм гонконгского Companies Ordinance Cap.622 (CO) содержит регулирование относительно формата подписания документов в ходе деятельности местных компаний.

Согласно ст. 5 ETO если какой-либо документ должен быть подписан и предоставлен в оригинале, то такой документ может быть предоставлен в электронном виде (с электронной подписью). Также, в соответствии с этой же статьей, если законом предусмотрено, чтоб какой-либо документ обязательно был передан лично в оригинале, то такая передача может быть выполнена в электронном виде (посредством передачи информации в электронном виде при помощи специализированного электронного сервиса).

Юридическая сила документов, подписанных электронной подписью закреплена в ст.9 ETO - электронный документ не может быть лишен юридической силы только на том основании, что он был выполнен/подписан в электронном виде. Помимо этого, если стороны не договорись об ином, то договор или его подписание могут был полностью выполнены в электронном виде.

Важно отметить, что существуют ограничения на использования отдельных видов электронных подписей. Простая электронная подпись используется, когда оба или один из контрагентов НЕ являются государственными органами или их представителями. При этом в соответствии со ст.15 ETO, если контрагенты НЕ являются государственными органами или их представителями, то использование обычной или защищенной электронной подписи напрямую зависит от согласия контрагентов на соответствующий вид подписи.

Получается, что, если в правоотношениях и подписании документов не участвуют государственные органы и документы не подписываются для государственных органов Гонконга, то стороны могут использовать простую электронную подпись.

В случае же, если документы будут направлены или могут быть направлены в государственный орган, или же государственный орган является подписывающей стороной, то должна быть использована защищенная электронная подпись.

Рассмотрим существующие в Гонконге виды электронных подписей. По своей природе электронные подписи в большинстве стран мира делятся по критерию защищенности. Так и в Гонконге, существуют 2 вида электронных подписей.

Простая электронная подпись - означает любую информацию в электронной форме, прикрепленную к электронному документу. Из такой прикрепленной информации должно быть однозначно понятно намерение подписать/акцептовать электронный документ.

При этом такая электронная подпись должна удовлетворять следующим требованиям:

• Подписант прикрепляет свою электронную подпись к электронному документу или иным образом логически связывает ее с этим электронным документом, идентифицируя себя и выражая свою волю подписать этот электронный документ;
• Контрагент подписанта дает свое согласие на подписание электронного документа в такой форме. Т.е., в подписываемом документе должно быть прямо указано на возможность подписания в электронном виде при помощи именно Простой электронной подписи.
• Стороны, договариваясь о том, что документ может быть подписан Простой электронной подписью, должны учитывать степень защищенности такого подписания, а также уместность использования именно такого вида подписи. В данном случае это условие отсылает к ответственности сторон при выборе способа подписания и указание на то, что степень защищенности подписей должна соответствовать документу, который подписывается сторонами.

Защищенная электронная подпись – это электронная подпись, выполненная с помощью прикрепления признаваемого сертификата Защищенной электронной подписи к электронному документу.

В Гонконге существуют только 2 провайдера, выдающих признаваемые сертификаты Защищенных электронных подписей:

1. Digi-Sign – коммерческий авторизованный сервис провайдер;
2. Hong Kong Post Certification Authority – почта Гонконга.

Защищенная электронная подпись используется тогда, когда оба или один контрагент является государственным органом или его представителем.

При этом Защищенная электронная подпись должна удовлетворять следующим требованиям:

• Подпись сопровождается признаваемым сертификатом электронной подписи, срок действия которого не истек;
• Подписание такого электронного документа не противоречит условиям использования сертификата Защищенной электронной подписи.

Важно осветить такой термин, как электронный документ – это документ, выполненный в электронном виде. По сути – это файл в определенном формате, который доступен для считывания на компьютере.

Нормы ETO позволяют компании, зарегистрированной в Гонконге, осуществлять подписание документов с использованием любого из видов электронных подписей, но существует ряд ограничений по типам документов.

Однако, следует принимать во внимание достаточно сложный процесс получения сертификата Защищенной электронной подписи. В обеих организациях, выдающих сертификаты Защищенной электронной подписи, требуется личный визит в специализированное отделение для прохождения верификации подписанта. При этом провести процесс дистанционно или забрать сертификат защищенной электронной подписи при помощи поверенного нельзя. Это просто не предусмотрено процедурой с целью обеспечения безопасности.

Использование Простых электронных подписей также допустимо для подписания договоров. Однако данный вид подписи рационально применять в случае, если речь идет о договорах на небольшие суммы или же между внутригрупповыми компаниями, когда шанс необходимости судебного разбирательства минимален. При этом это быстрее, чем защищенная электронная подпись, но не обеспечивает такого уровня защиты.

Подписание в электронном виде корпоративных документов по компании (резолюций, деклараций и т.д.) возможно, однако только при помощи Защищенной электронной подписи. Это связано с требованием к хранению данных документов Секретарем такой компании.

Иные документы (банковские формы и т.п.) могут быть подписаны любым из видов электронных подписей. В случае с такими документами необходимо учитывать требования конкретной организации, куда будет направлен подписанный документ.

Гонконг признает действительность электронных и цифровых подписей для большинства контрактов и документов. Однако согласно положениям ETO, некоторые документы не могут быть подписаны ни одним из видов электронных подписей и должны быть выполнены с использованием традиционной подписи, чтобы быть действительными. Эти документы обычно не используются для повседневных деловых операций. Среди них:

• Документы для выполнения любых действий с завещанием и сами завещания;
• Документы, в рамках которых происходит создание, исполнение, изменение или отзыв траста;
• Документы, в рамках которых происходит создание, исполнение, изменение или отзыв доверенности и сами доверенности;
• Документы, облагаемые гербовым сбором;
• Любые государственные соглашения о предоставлении земли и/или государственной аренды;
• Любой договор (в форме «Deed»);
• Документы, в рамках которых происходит передача недвижимого имущества;
• Документы, заверяемые под присягой;
• Декларации, выполненные под присягой;
• Документы, гарантирующие платеж в адрес определенного лица (чеки, векселя, депозитные сертификаты и т.д.);
• Контракт, заключенный в Гонконге для найма гонконгского работника, нанятого иностранным работодателем для работы за пределами Гонконга (но исключая людей, которые мигрируют в поисках работы, членов экипажей морских или воздушных судов и работников, не занятых физическим трудом, с ежемесячной заработной платой свыше 20 000 гонконгских долларов);
• Форма заявления на получение удостоверения личности в Гонконге;
• Документы о заключении брака.

Таким образом ETO устанавливает, что все документы, за исключением вышеуказанного списка могут быть выполнены в электронном виде и подписаны электронной подписью.