Контролирующие лица в английском праве. Пять главных признаков

В 2015 году Европарламент принял The European Union’s Fourth Anti-Money Laundering Directive, которая требует от всех членов ЕС начиная с 2017 года имплементировать в своем законодательстве нормы о централизованном реестре контролирующих лиц. Великобритания выступила неким первопроходцем в реализации данной новеллы и выполнила миссию всеобщего примера для Европы в части введения публичных реестров бенефициаров компаний. С 2017 года аналогичные нормы будут постепенно вводиться и на территории других европейских стран и офшорных юрисдикций. Все банки и профессионалы рынка финансовых, юридических, бухгалтерских услуг должны будут собирать детальную информацию о своих клиентах для соблюдения законодательства о борьбе с легализацией незаконных денежных средств. Очевидно, что возможность доступа к этой информации может повлечь значительные последствия для компаний и их бенефициаров.

Английские и европейские компании должны вести реестр контролирующих лиц в дополнение к уже существующим реестрам. Например, реестру директоров или участников. Для выявления контролирующих лиц есть пять основных критериев (см. таблицу). Сведения о контролирующих лицах предварительно подтверждаются такими лицами и подаются в центральный публичный реестр Регистрационной палаты (Companies House). Информация хранится бессрочно.

Если акции держит номинал, для данных целей считается, что они принадлежат лицу, от имени которого номинал действует. Если бенефициар, от имени которого номинал держит акции, является контролирующим лицом, то его данные должны быть внесены в реестр контролирующих лиц.

Другие правила действуют, когда компания принадлежит или контролируется другим юридическим лицом. Данные такого юридического лица вносятся в реестр, если по отношению к английскому юридическому лицу такое лицо является одновременно релевантным (relevant) и подлежит внесению в реестр (registrable).

Юридическое лицо считается релевантным, если:

• оно соответствует одному или нескольким критериям;
• на него самого распространяются обязанности по раскрытию информации (ведет собственный реестр КЛ, или является публичной компанией, или регулируется Правилами о раскрытии и прозрачности Управления по финансовому надзору (Financial Conduct Authority’s Disclosure and Transparency Rules).

Релевантное юридическое лицо (далее — РЮЛ) вносится в реестр английской компании, если оно является первым релевантным юридическим лицом в цепочке собственников компании.

На практике, если физическое лицо контролирует английскую компанию А через другую английскую компанию B, оно не включается в реестр PSC компании А (так как оно уже подлежит включению в реестр PSC компании B). В реестр компании А включается компания В.

Но, если физическое лицо контролирует английскую компанию А через иностранную компанию B, оно включается в реестр английской компании А (так как компания B не является релевантным юридическим лицом и на нее не распространяются требования британского законодательства о ведении реестра).

Официальное разъяснение к закону подробно описывает случаи, подтверждающие право лица оказывать значительное влияние на компанию или контролировать ее.

Лицо имеет право оказывать значительное влияние или контроль, если оно обладает абсолютным правом:

• принимать управленческие решения;
• вето в отношении решений по управлению компанией;
• вето в отношении назначения большинства членов совета директоров.

Если абсолютное право принятия решений или абсолютное право вето основано исключительно на временном статусе лица как будущего покупателя компании, например в ожидании получения разрешения от антимонопольного органа, такое лицо не считается имеющим значительное влияние или контроль.

Такие контролирующие лица могут утверждать или изменять бизнес-план компании, характер ее деятельности, привлекать дополнительные займы, назначать или увольнять директора.

В компаниях встречаются также лица, которые фактически оказывают значительное влия ние или осуществляют контроль над компанией и могут в значительной мере участвовать в управлении и руководстве компанией. Эти лица могут не входить в совет директоров, но регулярно или систематически инструктировать директоров в совете. Мнение таких лиц влияет на решения совета.

К лицам, которые фактически оказывают влияние на компанию, может относиться, например, учредитель, который больше не имеет значительной доли акций.

Не стоит путать такую возможность учредителя с возможностями прочих сотрудников. Не могут оказывать фактическое существенное влияние на компанию юристы, бухгалтеры, консультанты по вопросам управления, инвестиционные управляющие, налоговые консультанты или финансовые консультанты. К этой группе лиц можно отнести всех сотрудников, которые работают в рамках трудового договора с компанией.

В исключительных случаях применяется режим, который позволяет скрывать всю информацию, касающуюся контролирующих лиц, или предотвращать раскрытие адреса их места жительства различным бюро кредитных историй. Под исключительными случаями понимаются такие обстоятельства, когда существует серьезная угроза применения насилия или запугивания. Если предполагается, что к компании или к ее контролирующим лицам применяются исключительные обстоятельства, создающие серьезную угрозу применения насилия или запугивания, необходимо подать заявление для защиты сведений о КЛ. Защита данных предоставляется только в том случае, если заявление КЛ содержит доказательства существования серьезной угрозы применения насилия или запугивания по отношению к самому КЛ или проживающим с ним лицам.

1. Физическое лицо владеет более 25% акций компании

Проанализируйте реестр акционеров своей английской компании и выделите лиц, доля которых превышает 25%

2. Физическое лицо имеет более 25% прав голоса в компании

Проанализируйте реестр акционеров и устав своей английской компании, выделите лиц, обладающих более 25% прав голоса (правом голоса зачастую наделены акции)

3. Физическое лицо обладает правом назначать и снимать с должности большинство членов совета директоров компании

Проанализируйте учредительные документы своей английской компании, в том числе устав, чтобы определить, обладает ли кто-либо таким правом. Если в компании всего один директор, и кто-то имеет право назначать его, то такое лицо соответствует данному критерию

4. Физическое лицо может оказывать или фактически оказывает значительное влияние или контроль над компанией

Это необходимо учитывать, если физическое лицо не соответствует критериям с 1 по 3, но действительно оказывает значительное влияние или осуществляет контроль над английской компанией

5. Доверительные собственники траста или участники компании, которая по закону не является юридическим лицом, удовлетворяют любому из указанных условий по отношению к Компании или удовлетворяли бы, если бы они были физическими лицами, и лицо имеет право оказывать или фактически оказывает существенное влияние или контроль над деятельностью такого траста или фирмы. Если одному из вышеперечисленных критериев соответствует траст или организация (без образования юридического лица) следует обратиться к соответствующему разделу в официальном разъяснении, чтобы определить, кого следует указать в реестре КЛ

Исключениями из требования по предоставлению доказательств могут служить случаи, когда лицо, от имени которого подается заявление, уже обладает защитой в качестве директора английской компании или участника английского LLP. Заявления и соответствующие доказательства рассматриваются индивидуально, поэтому нет четкого перечня случаев, когда такая

защита полагалась бы безоговорочно. Указывается, что заявления будут рассматриваться крайне серьезно. Регистратор компаний в Регистрационной палате (Companies House) принимает решение после консультаций с правоохранительными органами, такими как Национальное агентство по борьбе с преступностью (National Crime Agency).

Поставщики и заказчики тоже не могут относиться к контролирующим лицам. В этот же список входят: регуляторы, ликвидаторы, управляющие, неисполнительные или исполнительные директора с правом решающего голоса. Лица, разово дающие рекомендации акцио нерам по вопросам, по которым акционеры должны проголосовать, также не включаются в реестр.

Для того чтобы разместить данные в реестре, английская компания должна связаться с контролирующим лицом и получить от него подтверждение сведений. Отказ предоставлять такую информацию по запросу — уголовное преступление. Ответственность варьируется от штрафа до лишения свободы сроком до двух лет.

Если в информации о КЛ произошли существенные изменения, компания должна направить такому лицу уведомление (ст. 790E).

Существенные изменения происходят, если лицо перестало быть реестровым по отношению к компании или произошло любое изменение, в результате которого детали лица в реестре КЛ стали неверными или неполными. В уведомлении от такого лица требуется подтвердить или опровергнуть произошедшие изменения.

Компания также может обращаться к лицам, которые, по ее предположению, могут знать, кто является КЛ. Невыполнение требований также считается уголовным преступлением.

Если ответа не было даже после дополнительного предупреждения в течение месяца со дня такого предупреждения, директор вправе ввести ограничения в отношении любых акций или прав, которые принадлежат данным лицам в компании (или в отношении прав, принадлежащих им в английском партнерстве — LLP). Запрет выражается в ограничении прав на распоряжение любыми правами, связанными с долей участия такого лица в компании.

Информация, собранная компанией о своих КЛ, передается в Регистрационную палату в подготовленной компанией декларации-подтверждении (Confirmation Statement). Декларация - подтверждение подается ежегодно и заменяет собой форму Annual Return. Информация, содержащаяся в реестре КЛ компании, подается в момент подачи первой декларации-подтверждения (что должно быть сделано начиная с 30 июня 2016 года), а затем ежегодно обновляется или подтверждается как актуальная. Компании, которые зарегистрированы после 30 июня 2016 года, обязаны готовить декларацию о первоначальном контроле, в которой сведения о КЛ подаются в Companies House при регистрации.

Реестр контролирующих лиц может храниться по юридическому адресу или иному адресу, который сообщается в Регистрационную палату. Любое лицо может получить доступ к реестру или снять копию с него.

Компания обязана ответить на запрос в течение пяти рабочих дней с момента получения запроса. Компания вправе взимать до £12 за предоставление копии своего реестра КЛ.

Если английская компания не посчитает цель запроса надлежащей и захочет отказать в предоставлении информации, ей необходимо обратиться в суд в течение пяти рабочих дней с момента получения запроса и сообщить об этом его отправителю. Затем суд решит, обязана ли компания выполнить требования или нет. Отказ в удовлетворении запроса без обращения в суд считается уголовным преступлением.

Практически вся информация о КЛ попадает в открытый доступ в центральном публичном реестре в Регистрационной палате. Не раскрываются только адрес места жительства контролирующих лиц и даты их рождения.

Вся информация, которую хранит Регистрационная палата, доступна правоохранительным органам.

Регистрационная палата также будет предоставлять адрес проживания по запросу бюро кредитных историй и некоторых государственных органов.

У английских компаний, которые принимают решение хранить информацию о своем реестре в Регистрационной палате (Companies House), вся информация о контролирующих лицах, которая в противном случае указывалась бы в собственном реестре компании, будет находиться в открытом доступе.