Опцион как институт стратегии: новое регулирование и его влияние на корпоративное право

В Государственную думу РФ был представлен законопроект № 1027879-8 «О внесении изменений в части первую и вторую Гражданского кодекса Российской Федерации», предусматривающий комплексную модернизацию института опциона в российском корпоративном праве. Этот законопроект направлен на устранение правовой неопределённости, расширение возможностей применения опционов в корпоративных сделках, а также укрепление правовой основы для таких договорных конструкций, как расчётный и обеспечительный опционы. Также данный законопроект затронул правовое регулирование целевого дарения и его последствий, а также использование опционов на заключение договоров дарения.

На сегодняшний день опцион в российском законодательстве регулируется статьёй 429.2 Гражданского кодекса РФ, которая предоставляет сторонам право закрепить за одной стороной право (без обязанности) заключить договор с другой стороной на условиях, предусмотренных опционом. Однако действующая норма отличается достаточно общей формулировкой, что вызывает неопределённость в применении, особенно в корпоративных сделках и в M&A-практике:

• возникает вопрос о правовом статусе расчётных опционов (например, как производных финансовых инструментов),
• не урегулировано чёткое положение для использования опциона как способа обеспечения обязательств,
• существует риск переквалификации сделки в иные договоры или способы обеспечения.

Такая неопределённость привела к множеству споров в арбитражной практике, когда суды по-разному подходили к оценке правового режима тех или иных опционных соглашений между коммерческими организациями.

ООО «Виктория Риэлти» (далее – Истец) обратилось в Арбитражный суд с исковым заявлением о восстановлении/признании права на долю в уставном капитале ООО СЗ «Жилой Квартал 2» (далее – Общество) к АО «СЗ «Виктория Девелопмент» (далее – Акционерное общество), Воллфиа Трейдинг Лимитед (далее – Компания), Кухареву В.И., ООО СЗ «Жилой квартал 2», Шумову В.А. Истец владеет 99,99 % голосующих акций в АО «СЗ «Виктория Девелопмент». Акционерное общество заключило два нотариально удостоверенных договора купли-продажи долей в уставном капитале Общества. Между Акционерным обществом и Компанией заключено соглашение о предоставлении опциона на заключение ДКП доли в уставном капитале Общества. Одним из условий безотзывной оферты является оплата Акционерным обществом в пользу Компании доли ООО СЗ "Жилой Квартал 2". Истец полагает, что сделки являются притворными и прикрывают собой сделки по передаче в залог в пользу (заимодаца) Аншаковой А.В. доли в размере 49% и 51% уставного капитала ООО СЗ "Жилой Квартал 2" в обеспечение исполнения Ростовым Е.В. (заемщиком) обязательств по возврату займа. Акционерное общество и гр. Ростов Е.В. являются по отношению к друг другу аффилированными лицами, т.к. Ростов Е.В. возглавляет группу компаний, в которую входит и Ответчик – акционерное общество.

Суд, проверив и оценив все доводы сторон, пришел к решению – судебные акты оставить без изменения, кассационную жалобу без удовлетворения. Арбитражный суд установил, что волеизъявление участников сделки было направлено на достижение правовых последствий именно от сделок купли-продажи долей. Опцион не выступал в качестве способа исполнения обязательства и не заменял собой залог.

Конструкция опциона способна выполнять обеспечительную функцию. Вместе с тем, отсутствие в законодательстве прямого указания на допустимость обеспечительного назначении опциона приводит к тому, что участники гражданского оборота часто расценивают подобные договоренности как попытку обойти нормы о залоге.

Предполагается внести изменения в Гражданский кодекс РФ, которые можно сгруппировать по четырём ключевым направлениям:

Согласно законопроекту, ст. 429.2 ГК РФ предлагается дополнить нормой, которая прямо фиксирует, что опционом на заключение договора может быть предусмотрено право на заключение договора не только на стандартных условиях, но и по модели расчётного либо обеспечительного обязательства.

Расчётный опцион — это опцион, который не приводит к реальной поставке актива, но предусматривает выплату денежных сумм, зависящих от изменения стоимости базисного актива или иных условий, как это принято на финансовых рынках. Он широко распространён в деривативной практике и позволяет сторонам использовать опцион как инструмент финансового расчёта.

Обеспечительный опцион — это правовая конструкция, при которой опцион используется как способ обеспечения исполнения обязательств сторон. Например, реализация опциона может быть связана с нарушением обязательств одной из сторон. Ранее такие опционы по факту признавались непоименованным способом обеспечения и порождали спорные правовые последствия. Введение прямых формулировок призвано снизить риски судебной переквалификации и создать более предсказуемую правоприменительную практику.

Законопроект уточняет, что предоставление права по такому опциону должно быть за плату и/или иное встречное предоставление, что соответствует сложившейся практике, но ранее прямо не фиксировалось в Гражданском кодексе. Это направлено на устранение спорных ситуаций, когда стороны не могли однозначно квалифицировать такие сделки в отсутствие прямой нормы.

Ещё одно важное изменение — введение института «целевого дарения» и расширение применения опционов в рамках договоров дарения.

Законопроект дополнительно предполагает включить в нормы о дарении положения, которые закрепляют, что:

• передача дара может быть обусловлена встречными обязательствами по использованию, распоряжению имуществом и полученными доходами;
• невыполнение таких условий приводит к правовым последствиям, включая отмену дарения и возврат имущества дарителю независимо от его перехода к третьим лицам;
• по соглашению сторон может быть предусмотрено право заключения одного или нескольких договоров дарения через опцион с безотзывной офертой.

Эти изменения призваны устранить возможность злоупотреблений при использовании дарения в корпоративных структурах, например, для скрытого отчуждения активов. Однако они также требуют синхронизации с общими правилами опционного регулирования, чтобы не создавать дополнительных правовых коллизий.

Законопроект включает механизмы, устраняющие правовые риски при оценке опционных соглашений в корпоративных сделках. Комментаторы отмечают, что прямое закрепление новых видов опционов должно помочь судам однозначно квалифицировать соответствующие конструкции и снизить число споров, возникающих из-за попыток различных сторон использовать опционы как инструменты обеспечения обязательств или расчетов.

Законопроект № 1027879-8 представляет собой важный шаг к системному развитию института опциона в российском праве. Он направлен на устранение накопившихся коллизий, расширение правовых инструментов для корпоративных и финансовых сделок и повышение правовой определённости для участников гражданского оборота. Внедрение положений проекта в гражданское законодательство может существенно изменить юридическую практику применения опционов, особенно в корпоративном праве, сделках слияний и поглощений, а также в финансовом сопровождении инвестиционных проектов.