Shareholders Agreement: Когда целесообразно заключать акционерное соглашение и какие отношения оно предназначено регулировать

В каких случаях использование shareholders agreement целесообразно. Его отличия от устава и учредительного договора. Какие вопросы регулирует акционерное соглашение: вопросы созыва и проведения собрания акционеров и совета директоров, кворум, какие вопросы деятельности компании подпадают под юрисдикцию квалифицированного большинства абсолютного большинства. Дивидендная политика компании, транферабельность акций, внесение изменений в устав, вопросы кредитования и крупные сделки, выплата бонусов и зарплатная политика, открытие дочерних подразделений и инициация судебных процессов.

Alexander: Здравствуйте, дамы и господа. Мы начинаем наш очередной вебинар, и сегодня нашим гостем является Анико Шебок – наш юрист. Не могла бы ты кратко представиться на русском, а потом мы перейдем на английский, поскольку сегодняшняя тема требует определенного англоязычного терминологического аппарата. Поэтому больше смысла говорить на английском, хотя Aniko и может говорить на русском.

Aniko: Здравствуйте. Да, я работаю юристом в компании GSL, у меня британское образование и здесь я готовлю все документы по английскому праву.

Alexander: Я думаю, этого достаточно. Итак, поскольку сегодняшняя тема нашего разговора, в прямом смысле, связана с английским правом: мы говорим про shareholders agreement, поэтому дальше мы будем вести разговор на английском, однако в самом ближайшем времени появится транскрипция как на английском, так и на русском. So, now we are talking about shareholders agreement. As usual, let’s start from determination: what is shareholders agreement.

Aniko: Shareholders agreement is basically a contract, a private contract, that’s been negotiated by all or someone of shareholders of private or public company, depending on their wish. A private contract, which has flexible terms to set out the relationships between these shareholders, the shareholders who entering to this agreement and the shareholders and the company, in which they are participating together.

Alexander: As I know, memorandum and articles of association (hereafter memorandum and articles) are the exact documents, which regulate the same. Why are we using shareholders agreement while the typical documents – memorandum and articles, exist?

Aniko: Yes, that is true; there is already a charter document and the articles, which regulates the relationships between the shareholders and the company in which they subscribe to the shares. But what we would like to see apart from this is a document, which would regulate the relationships between the shareholders themselves, not only the shareholders and the company. There are, of course, areas, which will be similar in these two documents, there will be some questions, which are regulated in the articles as well as shareholders agreement, but shareholders agreement would keep more flexibilities with the shareholders, to divert, to refer from the provisions of company’s act, which regulates what should be and in what form in the articles of association of the company. What is the most important difference between two documents, that is, of course, the articles, which has to be made publically available in the register. The shareholders agreement is a private document, the shareholders keep it for themselves, and It’s terms are not known to the public, which, of course, is a great advance.

Alexander: So, that is kind of memorandum and articles, which is confidential and private and regulates some issues, which are not normally described in the law, memorandum and articles and so on.

Aniko: Yes.

Alexander: So, what are the main reasons, why do we use shareholders agreement apart or instead of memorandum and articles?

Aniko: Why would they put certain issues which could be regulated in the memorandum and articles without legal analysis? There are certain provisions which cannot be enforceable in case they are actually included in the articles a posteriori to the shareholders agreement. If there is a shareholders agreement, any part of the agreement can claim another contract in the future in the terms, which are not respected by other parties, to put it simply. Why do we recommend it? I see shareholders agreement basically as part of insurance policy. Especially for private companies with few members, who are, of course, in very good terms about starting the business together, have common understanding of what they want to achieve, how they want to manage theirs assets, how they want to run the business. This may not remain the same, for instance. They might hold out, so basically shareholders agreement would like to cover situations, which are expectable, for example, death of one of the shareholders and what would happen then. Situations when shareholders are completely fall out; they cannot come to an agreement in respect how to run the business anymore; or when some of them would like to leave the business, leave the joint venture, and they would have provisions how to deal with these situations. So, the insurance policy to solve easily, quickly and, the most important, cheaply any situation which may occur in the lifeline of the investment of business, because this business is not created for one or two days, they might have to work together for years or even decades.

Alexander: I see, this is the same what takes place with trusts for individuals, for private persons. So normally, as I understand this, the clients may ask to use trust instead of normal offshore company when they would like to insure themselves on different cases in their private life. And it is the same situation with shareholders agreement, when they want to insure themselves in their business life.

Aniko: Yes, something like that. It is made to be sure in what will happen if certain scenarios occur in the future.

Alexander: To regulate more complicated cases in future, to insure or secure themselves of conflicts between each other, or other different possibilities, such as leaving the business and so on. So, what is normally included in the shareholders agreement, what issues does it regulate?

Aniko: I would make two groups in this regard. Why a shareholders agreement is entered into in the first place? Some of these agreement, or, actually, most of them, are there to protect the interest of minority shareholders. It is often the case, when we have one or two shareholders, who hold shareholding of sixty, seventy or eighty percent of the company and the other shareholders hold the rest. It is easy to see, that without shareholders agreement, simply on the basis of the company’s act, if we are talking about company, which right is run under UK law, so, under the terms of the company’s act, this minority shareholders would have limited protection of their interest. For example, even if certain issues are regulated in the act and the articles, in a way, that is favorable to the minority shareholders, the articles by law can be changed by seventy five percent of the shareholders. So, if an eighty percent shareholder decides to change the articles in a way, that is not so much favorable to the minority shareholder, the minority shareholder could have no say on that. This minority shareholder may want to include in the shareholders agreement that the articles of association on the basis of which they started off the business can only be changed by unanimous vote. He would have exact the same vote, one-in-one, as eighty percent shareholder. So the protection of minority shareholders is to provide them greater influence on running the business. My experience, so far, with client who turned to us is that regardless of the percentage of shareholder, each of them would want to have equal say in how the business is run. Five percent, ten percent shareholders would want to have a say, they want to have unanimous vote on the most important decisions that are taken in the life of the business. What do I refer to? As I said, very important change of the articles of association, changes may to the share capital, the structure of the share capital of the company or issuing of the new shares. How the company wishes to raise further capital: by issuing shares or by taking loans? Maybe they want to refer decision making from the board of directors, or from the director to the shareholders meeting in certain questions, which otherwise would be the duty of directors. This often occurs in shareholders agreements, which are there to protect or to provide more influence for the majority shareholders. This is the second group, which I was referring to in the beginning. Majority shareholders may want to have a shareholders agreement so they have influence on the day-to-day management of the business. Because by law, as we know, the director is the one, who run the business of the company on the day-to-day basis. Majority shareholders may want to divert this, and refer much more issues to the competence of the shareholders meeting. And at the shareholders meeting, may be because of the minority shareholders, they might want to make sure that decisions need to be taken on the unanimous basis. Unanimous basis on, for example, employing employees, they might want to have a say on that. Or how much the directors would receive. Or whether they change the nature of the business, what the company does, whether they dispose any assets, large assets, buildings, for example, in the future. So, this matters can be referred to the shareholders meeting, competence on the basis of the unanimous decision. These are very typical issues, which we would see in the shareholders agreement.

Alexander: I see. I was trying to list these issues, which may take part in a shareholders agreement. I will try to list them once again. So, this is a kind of instrument to balance interests and rights of the…

Aniko: Of the participating shareholders.

Alexander: Yes. Sometimes it may be the protection of minority shareholders, in some cases, the protection of the majority shareholders, who would like to influence on the today business, and it may be the limitation or more serious delegation of authority to the shareholders instead of the board direction, regarding to the salary or bonus policy, regarding to the granting or taking the loans…

Aniko: These are just examples. As it is in private contract, depending on the nature of the business the company carries out, the issues can be basically endless. They might have, as we said, in one company management issues might be very important: how they want to incentify the management. Then the shareholders might want to agree in advance what kind of management they want to put in the place. For example, because part of this management will be issuing some shares to managers and employees. Then they need to see how they issue or allocate or they sell shares of their own shares to these managers in the future. Most of them want to regulate it, and I would say, so that further issuing of shares doesn’t dilute theirs shareholdings in the future. Depending on the nature of the business, the structure of the business, the issues which I’ve included in a shareholders agreement can be very flexible. But another important group of questions, which is include in ninety-nine percent of the shareholders agreement, is the regulation of what happens when one of the shareholders, one of the partners want to leave the company, what happens with the shares of the other shareholders? Because when we are talking about small private companies, then the shareholders usually agree and understand that they are going to do business together. They might not want to have any third party on board, or they might not want to have anyone buying off shares of the other shareholders. For those cases there are market practices, there are procedures which are usually used, preemption rights being given to shareholder which want to remain in the business, or putting in place, drag along rights, which are quite technical, we are not going to discuss what it mean. But there are mechanisms which may make life easy for the partners who want to leave the business. Maybe the partners believe that no one should leave the company, and there are restrictions on transferring shares for certain period of time, until no one can set any shares for example. And then there, of course, would be dead-locked situation, when shareholders cannot take decision, because they have equal rights to say yes or no, and there are the fifty-fifty shareholders, or they just have unanimously decide on what certain matters they don’t agree, what happens in that dead-locked situation. And there are mechanisms to solve that, but it has to be included to the shareholders agreement in advance. What mechanism they should use in case it happened.

Alexander: I see. So, I suppose that would be our first attempt to talk about shareholders agreement, and it’s time to finish this time. We’ll continue to talk about shareholdings agreement regarding the other matters of it next time. So, thank you very much, спасибо Вам большое, до свидания, до следующих встреч.

Aniko: Thank you for your attention, До свидания.

=========================================================

Александр: Здравствуйте, дамы и господа. Мы начинаем наш очередной вебинар, и сегодня нашим гостем является Анико Шебок – наш юрист. Не могла бы ты кратко представиться на русском, а потом мы перейдем на английский, поскольку сегодняшняя тема требует определенного англоязычного терминологического аппарата. Поэтому больше смысла говорить на английском, хотя Анико и может говорить на русском.

Анико: Здравствуйте. Да, я работаю юристом в компании GSL, у меня британское образование и здесь я готовлю все документы по английскому праву.

Александр: Я думаю, этого достаточно. Итак, поскольку сегодняшняя тема нашего разговора, в прямом смысле, связана с английским правом: мы говорим про акционерное соглашение, поэтому дальше мы будем вести разговор на английском, однако в самом ближайшем времени появится транскрипция как на английском, так и на русском. Теперь перейдем к акционерному соглашению. Как обычно, мы начнем с понятия акционерного соглашения и его сути.

Анико: Акционерное соглашение – это, прежде всего, договор, заключенный всеми или несколькими акционерами открытого или закрытого акционерного общества по их собственному желанию. Это частный договор с гибкими условиями, которые регулирует взаимоотношения как между акционерами или теми, кто желает стать акционером компании, так и взаимоотношения между самой компанией и ее акционерами.

Александр: Насколько я помню, учредительные документы и устав компании регулируют то же самое. Зачем же заключать акционерное соглашение, когда существуют стандартные документы?

Анико: Да, действительно, существуют учредительные документы, которые регулируют взаимоотношения между компанией и ее акционерами. Мы же говорим о документе, который регулирует взаимоотношения не только акционеров и компании, но и взаимоотношения между самими акционерами. Конечно, некоторые положения этих документов будут пересекаться, и некоторые вопросы будут регулироваться как уставом и учредительным договором, так и акционерным соглашением. Однако в вопросах, касающихся взаимодействия акционеров между собой, акционерное соглашение намного более многогранно, в отличие от учредительных документов, положения и форма которых зависит от устава компании.

Еще одним из наиболее важных различий является то, что учредительные документы могут быть доступны неограниченному кругу лиц, в то время как акционерное соглашение является частным договором, который принадлежит акционерам и недоступен для широкой публики, что само по себе, конечно же, является значимым преимуществом акционерного соглашения.

Александр: Таким образом, акционерное соглашение является неким аналогом устава компании и учредительных документов, отличительной чертой которого является частный характер и конфиденциальность; а сложные вопросы, для решения которых и заключается акционерное соглашение, не прописаны в законах и учредительных документах должным образом.

Анико: Да.

Александр: Так когда же мы используем акционерное соглашение отдельно, или даже может быть, вместо устава и учредительных документов компании?

Анико: Почему мы используем акционерное соглашение при решении вопросов, которые могли бы регулироваться уставом компании или учредительными документами? В акционерном соглашении существуют определенные положения, которые не могут иметь юридическую силу в случае, если они не прописаны в учредительных документах, а при заключении акционерного соглашения, любая его часть может стать предметом отдельного договора в будущем. Почему же мы рекомендуем заключать его? По моему мнению, акционерное соглашение, по большому счету, является дополнительной страховкой компании. Это особенно важно для небольших компаний с малым числом акционеров, решительно настроенных на создание Бизнеса и хорошо осознающих, чего они хотят достичь, как распорядиться своим капиталом и как управлять компанией. Потому что все может измениться. И если акционеры решатся держаться до конца, именно акционерное соглашение поможет справиться с ожидаемыми осложнениями, такими, как, например, смерть одного из акционеров. Или в ситуации полного конфликта между акционерами, когда они больше не могут прийти к соглашению по вопросам ведения бизнеса. Или когда кто-либо из них решает покинуть компанию. Именно этим и подобным ситуациям посвящены положения акционерного соглашения. Такая страховка позволяет быстро, легко и, самое главное, дешево выходить из подобных ситуаций, встречающихся на протяжении всей жизни организации. Потому что организация создается не на один день, и не на два, а акционерам, возможно, придется проработать вместе годами, может быть даже десятилетиями.

Александр: Понятно. Это похоже на трастовый договор для физических лиц. Как я понимаю, клиенты обычно прибегают к трастовым договорам вместо обыкновенной оффшорной фирмы в случае, когда хотят перестраховаться на случай возникновения непредвиденных ситуаций в личной жизни. Та же ситуация с акционерным соглашением, когда акционеры хотят защитить себя в сфере бизнеса.

Анико: Да, что-то в этом роде. Все это для того, чтобы акционеры знали, как поступать в ситуациях, которые как раз для этих случаев и прописываются в акционерном соглашении.

Александр: Для того, чтобы приспособиться к новым, неблагоприятным условиям, обезопасить себя при возникновении конфликтов между акционерами и от прочих ситуаций, таких как, например, уход акционера и тому подобное. Так что же акционеры обычно включают в акционерное соглашение, и какие типовые вопросы оно регулирует?

Анико: Прежде всего, для чего вообще заключать акционерное соглашение? Для того, что бы ответить на этот вопрос, необходимо рассмотреть акционерное соглашение с двух позиций. Большинство акционерных соглашений создаются для защиты интересов миноритарных акционеров – именно они составляют первую сторону, которую мы рассмотрим.

Достаточно часто один или два акционера владеют 60, 70 или 80 процентами акций, а остальным акционерам принадлежит оставшаяся часть. Сразу же становится ясно, что без акционерного соглашения, основываясь только на учредительных документах, если мы ведем речь о британских компаниях, миноритарные акционеры имеют весьма ограниченную защиту своих интересов. К примеру, даже если определенные вопросы, согласно учредительным документам и уставу, решаются в пользу миноритарных акционеров, по закону, те же учредительные документы и устав могут быть изменены при согласии акционеров, владеющих 75% акций компании. Таким образом, если акционер, владеющий 80% акций организации, захочет изменить устав предприятия, даже если это будет не выгодно миноритарным акционерам, они никак не смогут ему помешать. Для того, чтобы не попасть в такую ситуацию, миноритарные акционеры могут включить в акционерное соглашение положение, устанавливающее, что устав организации и учредительные документы могут быть изменены только на основании результатов единогласного голосования, согласно которому голос миноритарного акционера равен голосу акционера, владеющего 80% акций.

Акционерное соглашение защищает интересы миноритарных акционеров посредством увеличения их влияния на все, что касается ведения бизнеса. По своему опыту я могу сказать, что акционеры, обращающиеся к нам, не зависимо от их доли, желают иметь равные права на принятие решений, связанных с ведением бизнеса.

Акционеры, владеющие 5, 10 процентами акций организации хотят иметь право высказать свое мнение и быть услышанными, хотят проведения голосований, где каждый голос акционера, вне зависимости от того, миноритарный он или мажоритарный, имеет одинаковый вес для решения вопросов, связанных с управлением организацией. А какие это могут быть вопросы? Например, уже упомянутое ранее изменение устава организации, а также изменение долевого капитала или его структуры, или выпуск новых акций. Или вопрос о том, каким образом организация собирается увеличивать свой оборотный капитал: путем выпуска акций или посредством кредитов и займов? А может, акционеры захотят сами принимать решения, которые обычно принимает совет директоров. Все это достаточно часто встречается в акционерном соглашении, направленном на увеличение влияния на мажоритарных акционеров.

Теперь мы рассмотрим акционерное соглашение с позиций мажоритарных акционеров – именно они составляют ту вторую сторону, о которой я упоминала ранее. При желании, мажоритарные акционеры могут заключить акционерное соглашение с целью увеличения своего влияния на руководство компании, поскольку, согласно закону, именно совет директоров обеспечивает оперативное управление организацией. Однако мажоритарные акционеры могут изъявить желание передать полномочия на принятие решений по определенному кругу вопросов собранию акционеров. А для защиты прав миноритарных акционеров, решения по этим вопросам могут быть приняты путем уже упомянутого ранее единогласного голосования. Например, акционеры могут решить путем голосования вопрос о найме персонала или о размере дохода директоров. Может быть, акционеры захотят изменить саму суть бизнеса, сменить сферу деятельности организации, или избавиться от имущества организации, например, здания или помещения. При соблюдении принципов единогласного голосования, право на принятие решений по таким вопросам может быть передано собранию акционеров. Все вышеперечисленное - лишь типовые вопросы, составляющие предмет споров, и именно они чаще всего прописываются в акционерном соглашении.

Александр: Понятно. Я попытался составить список таких вопросов, которые могут быть описаны в акционерном соглашении, и хочу попробовать перечислить их еще раз. Итак, акционерное соглашение, это своего рода инструмент, призванный достичь баланса интересов…

Анико: ...акционеров организации.

Александр: Да. В некоторых ситуациях акционерное соглашение призвано защитить права миноритарных акционеров, либо увеличить влияние мажоритарных акционеров на управление бизнесом, или же ограничить, или даже полностью передать полномочия совета директоров собранию акционеров, касательно вопросов зарплатной или бонусной политики организации, касательно выдачи займов или получения кредитов…

Анико: Все это лишь примеры того, что мы можем встретить в акционерном соглашении. Как и в любом частном договоре, в зависимости от природы бизнеса организации, количество этих и им подобных вопросов может быть практически бесконечным. Как мы уже говорили, вопросы управления организацией могут стать чрезвычайно важными, например, когда необходимо выбрать руководство предприятия. В этом случае, акционеры могут заранее прописать в соглашение, каких руководителей следует пригласить для управления организацией. Или если выбранные руководители организации решат выпустить акции, например, для сотрудников или менеджеров предприятия, акционеры должны знать, как именно выпускаются, распределяются или продаются акции. Большинство акционеров хотят должным образом регламентировать этот процесс, и, я бы даже сказала, быть уверенными, что выпуск новых акций не приведет к снижению стоимости их собственных акций. В зависимости от природы бизнеса и его структуры, положения акционерного соглашения могут быть достаточно гибкими.

Еще одна группа вопросов, которая входит в состав 99% акционерных соглашений, посвящена уходу акционера или партнера организации, а так же тому, что станет с акциями остальных акционеров после этого. Это особенно важно для небольших предприятий, когда акционеры хорошо осознают, что им придется тесно сотрудничать друг с другом. Они могут не захотеть включать в руководство кого-то со стороны, или не позволить выкупать акции, принадлежащие другим акционерам. Для таких ситуаций на рынке предусмотрены специальные механизмы, существуют определенные, широко используемые, процедуры, такие как преимущественное право на покупку акций для акционеров, право принуждения к совместной продаже акций – они достаточно специфичны и мы не будем заострять на них внимание. Так же существуют рыночные механизмы, способные упростить жизнь тем, кто желает покинуть бизнес. Однако на случай, если акционеры считают, что никто не должен покинуть организацию, существуют ограничения на передачу акций в течение определенного срока. В этом случае весьма вероятна ситуация, когда акционеры не смогут принять решение, если их мнения разделились ровно пополам, поскольку голос каждого акционера имеет одинаковый вес. Для предотвращения или выхода из подобных ситуаций существуют специальные механизмы, однако они должны быть заранее прописаны в акционерном соглашении.

Александр: Ясно. Итак, сегодня мы впервые заговорили об акционерном соглашении, и я предлагаю на этом закончить. Без сомнения, мы продолжим дальнейшее обсуждение прочих аспектов акционерного соглашения в ближайшем будущем. Спасибо Вам большое, до свидания, до следующих встреч.

Aniko: Спасибо, что уделили нам время, до свидания.