Учреждение регулируемых фондов на БВО. Оpen-ended funds

Основным нормативно-правовым актом, регулирующим на БВО деятельность инвестиционных фондов, является Закон о ценных бумагах и инвестиционной деятельности от 2010 года (Securities and Investment Business Act, 2010, или сокращенно «SIBA»).

SIBA регулирует как деятельность самих фондов, так и деятельность функционеров фондов, работающих на или с территории БВО.

SIBA вступил в силу 17 мая 2010 года и вместе с сопутствующими Положениями об инвестиционных фондах от 2010 года заменил собой Закон об инвестиционных фондах от 1996 года.

Согласно SIBA, под «инвестиционным фондом» или «фондом» понимается компания, товарищество, паевый фонд или иное аналогичное юридическое лицо, зарегистрированное, учрежденное или созданное в соответствии с законодательством БВО или иной страны или юрисдикции и:

(a) привлекающее и объединяющее средства инвесторов с целью осуществления коллективных инвестиций, а также

(b) выпускающее паи/акции, которые дают их владельцу право получить, по требованию или в течение определенного периода после выставления требования, сумму, рассчитанную в соответствии со стоимостью доли участия во всех или части чистых активов данной компании, товарищества, паевого фонда или иного юридического лица.

Только фонды открытого типа (в которых акции погашаются по желанию инвестора), и администраторов, управляющих и кастодианов (ответственных хранителей) таких открытых фондов.

Фонды закрытого типа.

Фонд, в чьих учредительных документах указано, что число его инвесторов не должно превышать 50 или что приглашение к подписке на акции фонда или приобретение акций фонда будет происходить частным образом.

Фонд, продажа акций которого возможна только профессиональным инвесторам, при этом размер первоначального вклада каждого инвестора (за исключением освобожденных инвесторов) должен быть не менее 100,000 долларов США (или эквивалентной суммы).

К освобожденным инвесторам относятся управляющий, администратор, промоутер или андеррайтер фонда; или любые сотрудники управляющей компании фонда.

Фонд, не являющийся ни частным, ни профессиональным. Все частные и профессиональные фонды подлежат прохождению процедуры признания в соответствии с SIBA, тогда как все публичные фонды подлежат регистрации в соответствии с SIBA.

Зарегистрировать и получить лицензию на частный или профессиональный фонд на БВО обычно легче, тогда как публичные фонды, в связи с тем, что они предлагают свои акции не институциональным инвесторам, а широкой публике, как правило, подвергаются более тщательной проверке и более строгим регулятивным и юридическим требованиям, чем частные или профессиональные фонды.

Несмотря на ожидаемое увеличение в будущем числа инвесторов свыше 50, как вариант, можно вначале зарегистрировать и получить лицензию на частный или профессиональный фонд, а затем уже со временем изменить его категорию в соответствии с необходимостью. Также в одной из Рекомендаций, в частности, указывается, что «предложение акций фонда даже 300 инвесторам может считаться предложением, осуществляемым «частным образом», если фонд сумеет доказать, что предложения направлялись строго определенным лицам и у фонда не было намерения предлагать свои акции кому-либо еще. Предложение акций фонда числу инвесторов, значительно превышающему 300, вызовет сомнение в выполнении требования осуществлять предложение «частным образом», как это предусматривает Закон, в силу того, что значительный круг лиц не соответствует понятию «частного».

Фонд, в чьих учредительных документах указано, что число его инвесторов не должно превышать 20, при этом минимальный взнос для одного инвестора составляет 20 000 USD, а NAV фонда не может превышать 20 000 000 USD. Такие фонды не обязаны иметь администратора, кастодиана, управляющую компанию или аудитора – это позволяет минимизировать затраты на создание и администрирование фонда и делает инкубаторные фонды хорошим инструментом для стартапов. Однако инкубаторный фонд может быть создан на срок до 2 лет (или до 3 лет при согласии FSC), по истечении этого срока фонд должен либо подать документы на добровольную ликвидацию, либо получить статус одобренного, профессионального или частного фонда. Для создания Incubator Fund необходимо подать в FSC подробное описание своей инвестиционной стратегии и документ, содержащий в себе предупреждение для инвесторов о рисках, связанных с инвестиционной деятельностью.

Фонд, в чьих учредительных документах указано, что число его инвесторов не должно превышать 20, а NAV фонда не может превышать 100 000 000 USD.

Одобренный фонд может не назначать кастодиана, аудитора и управляющую компанию, но обязан иметь администратора. Требования в отношении документов, предоставляемых FSC при создании фонда аналогичны требованиям для Incubator Fund.

Для получения лицензии в соответствии с SIBA, помимо подачи заявления на фонд и заявления на директоров и старших должностных лиц, у фонда уже должны быть назначены его функционеры (управляющий, кастодиан и администратор).

Инвестиционному управляющему, администратору и кастодиану необходимы будут следующие инвестиционные лицензии:

1. Категория 3: инвестиционное управление; Подкатегория B – управление инвестиционными фондами;
2. Категория 6: администрирование инвестиций; Подкатегория B - администрирование инвестиций (инвестиционные фонды); и
3. Категория 5: Подкатегория B – ответственное хранение инвестиций (инвестиционные фонды) соответственно.

Как вариант, если функционеры, такие как управляющий фонда, уже имеют лицензию в признанной юрисдикции, то никаких дополнительных лицензий на БВО получать не нужно.

Признанными юрисдикциями в настоящее время являются:

Также может быть допустимо назначение в фонде функционеров, зарегистрированных в других юрисдикциях, если Комиссия БВО по финансовым услугам сочтет, что данная юрисдикция имеет разумную систему регулирования и надзора за инвестиционной деятельностью, в том числе за деятельностью инвестиционных фондов. После назначения функционеров, которые имеют лицензию в юрисдикции, признаваемой или принимаемой Комиссией БВО по финансовым услугам, подается заявление на получение лицензии для самого фонда.

Существует одна форма заявления, которая заполняется каждым Соискателем отдельно.

1. Проспект эмиссии;
2. Документы, оформляющие подписку на акции;
3. Свидетельство о регистрации;
4. Учредительный договор и Устав;
5. Реестр директоров;
6. Реестр акционеров;
7. Сведения о следующих лицах:

• Инвестиционный управляющий
• Администратор
• Кастодиан
• Аудитор
• Уполномоченный представитель

8. На каждого директора и бенефициара:

• копии паспортов (заверенные нотариусом, юристом или банкиром);
• банковская рекомендация – на имя: Director, Investment Business, BVI Financial Services Commission, Pasea Estate, Road Town Tortola, BVI;
• две личные рекомендации - на имя: Director, Investment Business, BVI Financial Services Commission, Pasea Estate, Road Town Tortola;
• справка об отсутствии судимостей;
• резюме с приложением заверенных копий документов, подтверждающих ученую степень и т.д.

9. Договоры, заключаемые с функционерами

1. Свидетельство о регистрации;
2. Учредительный договор и Устав;
3. Реестр директоров;
4. Реестр акционеров;
5. Описание деятельности/бизнес-план с подробным объяснением роли и компетентности лиц, участвующих в структуре, с приложением схемы структуры бизнеса;
6. Инструкция по ведомственному надзору (Compliance Manual);
7. Договоры со сторонними функционерами фонда/Договоры с фондом
8. Сведения о следующем:

• Аудитор
• Страхование профессиональной ответственности
• Капитал
• Уполномоченный представитель.

Для скорейшего получения лицензии и начала работы фонда можно (если управляющий фонда еще на зарегистрирован) рассмотреть вариант регистрации инвестиционного управляющего на Каймановых островах.

Преимущество получения лицензии на управляющего фонда на Каймановых островах заключается в том, что инвестиционная управляющая компания с юридическим адресом на Каймановых островах (предоставляемым лицензированным провайдером), осуществляющая деятельность по инвестированию средств в ценные бумаги исключительно для одного или более следующих классов инвесторов:

(A) квалифицированное лицо, т.е. лицо, которое:

• регулируется CIMA (Финансовым управлением Каймановых островов) или признанным иностранным регулятором или чьи ценные бумаги котируются на признанных фондовых биржах; или
• в силу своих знаний и опыта в финансовых вопросах может с достаточным основанием считаться способным оценивать суть предполагаемой сделки, а также участвует в сделке со стоимостью или в денежном выражении на сумму не менее 100,000 долларов США в случае каждой единичной сделки;

(B) лицо с крупным чистым капиталом, т.е. физическое лицо, чистая стоимость активов которого составляет не менее 1,000,000 долларов США, или любое лицо, общая стоимость активов которого составляет не менее 5,000,000 долларов США; а также

(C) компания, товарищество или паевый фонд, все акционеры, партнеры или пайщики которого относятся к вышеуказанным классам A или B, может быть освобождена от необходимости получать на БВО лицензию в соответствии с SIBA.

Кроме того, регистрация освобожденной управляющей компании фонда в реестре компаний Каймановых островов может быть выполнена за один день, подготовка нетипового Учредительного договора и Устава (при необходимости) занимает от нескольких дней до нескольких недель в основном в зависимости от пожеланий клиента.

Обычно клиенты могут использовать типовой Учредительный договор и Устав для управляющей компании инвестиционного фонда. Освобожденная кайманская компания с нефиксированным размером капитала и минимальными требованиями по подаче документов и раскрытию информации может быть создана для выполнения функций управляющего в БВО-фонде.

Использование такой структуры не редкость, поскольку часто удается получить освобождение на управляющего, что снимает требование по получению лицензии в соответствии с кайманским Законом об инвестировании в ценные бумаги (SIBL).

Для целей экономии времени существует возможность назначить в качестве администратора фонда местного (БВО) администратора, а также выбрать кастодиана из признанной юрисдикции.

Так как каждый фонд – это уникальная структура с уникальными характеристиками, стоимость услуг администратора фонда и кастодиана различается в зависимости от инвестиционной стратегии фонда, количества классов фонда, планируемого количества сделок, планируемого количества базисных инвестиций, планируемого количества зарегистрированных акционеров, частоты оценки чистой номинальной стоимости активов и т.д.

Ниже мы приводим примерные цены на предоставление услуг стороннего администратора и кастодиана на основе информации от двух структур, оказывающих подобные услуги.

Данные цены могут служить ориентиром для принятия решения о целесообразности назначения сторонних функционеров в фонд, однако не могут рассматриваться в качестве единственных и окончательных.

По дополнительному запросу мы готовы провести дополнительное исследование рынка; также мы не исключаем, что у клиента уже могут быть установлены контакты с организациями, предоставляющими услуги стороннего администратора и кастодиана для инвестиционных фондов на БВО, в том числе на условиях, отличающихся от указанных.

*Стоимость услуг действительна по состоянию на июнь 2022 г. и может быть изменена без предварительного уведомления.