Дискуссия 30.12.2019 Даниил
Некоторые аспекты трастовых отношений
Возникли вопросы:
1. Должен ли в трастовом соглашении быть указан вид траста (отзывной/безотзывной, фиксированный/дискреционный), или это определяется исходя из контекста документа?
Например, если в трастовом соглашении говорится о том, что Доверитель может время от времени отменять или вносить поправки в это соглашение (всё или какую-то его часть), и что для этого надо направить подписанный измененный документ Доверительному собственнику в течение жизни Доверителя, значит ли это, что траст отзывной и прижизненный?
2. Существуют ли санкции за недобросовестное управление активами?
3. Можно ли ввести в уже действующее соглашение протектора, если изначально он не был предусмотрен?
4. Возможно ли составление письма-пожелания после вступления в силу самого соглашения?
5. Если в соглашении не указан срок его действия, значит ли это, что он не действителен?
6. Может ли соглашение быть перенесено в другую юрисдикцию и передано в траст другому Доверительному собственнику? Или это зависит от вида траста?
7. Если траст учрежден в иностранной юрисдикции на управление собственностью в РФ, имеет ли он силу в нашей стране? И по закону какой страны он интерпретируется?
8. Допускает ли безотзывный траст, чтобы Доверитель вносил в соглашение различные дополнения?
9. Возможно ли перевести отзывной траст в безотзывной?
30.12.2019 Александр Алексеев, Управляющий партнер GSL Law & Consulting
Для начала хотелось бы обратить Ваше внимание на несколько важных моментов, которые в какой-то части ответят на большую часть Ваших вопросов.
Если рассматривать траст как урегулированные договором правоотношения, то все основные принципы договорных отношений применяются и к этому трасту. Все те механизмы, которые могут Вас интересовать в дальнейшем – в том числе и порядок внесения изменений в такой договор, могут включаться в такой договор при его разработке.
Особенности существования того или иного траста регламентируются законодательством той страны, в которой этот траст создается (за исключением тех стран, законодательство которых не предусматривает создание траста). В основном речь идет о странах с англо-саксонской системой права. Вместе с тем, указанное законодательство часто допускает создание трастов разного вида с некоторыми особенностями. Поэтому далее буду отвечать на Ваши вопросы исходя их общих принципов регулирования трастовых отношений . Если Вас заинтересует какая-то конкретная страна и особенности регулирования трастовых отношений в ней –пишите.
Далее – ответы на Ваши вопросы.
1. Должен ли в трастовом соглашении быть указан вид траста (отзывной/безотзывной, фиксированный/дискреционный) или это определяется исходя из контекста документа? Например: Если в трастовом соглашении говорится о том, что Доверитель может время от времени отменять или вносить поправки в это соглашение (всё или какую-то его часть) и что для этого надо направить подписанный измененный документ Доверительному собственнику в течение жизни Доверителя, значит ли это, что траст отзывной и прижизненный?
Как правило, положение о виде траста включается в договор. Однако траст не всегда создается посредством подписания единого документа, это может быть, например, только letter of wishes. Соответственно, и вид траста может и не указываться. В этом случае вид траста при необходимости будет определяться на основании анализа. Если будет предусмотрено право в одностороннем порядке расторгнуть такой договор со всеми вытекающими отсюда последствиями – то такой траст, скорее всего, признают отзывным.
2. Существуют ли санкции за недобросовестное управление активами?
В тех странах, где есть трастовое законодательство, – да.
3. Можно ли ввести в уже действующее соглашение протектора, если изначально он не был предусмотрен?
Если договор предусматривает возможность внесения в него изменений (вернее, если это в договоре не запрещено), то – да. Но опять же, необходимо смотреть законодательство о трастах конкретной страны.
4. Возможно ли составление письма-пожелания после вступления в силу самого соглашения? Такое письмо не является необходимым элементом.
Думаю, да.
5. Если в соглашении не указан срок его действия, значит ли это, что он не действителен?
Возможно в договоре есть иные условия, которые помогают определить срок прекращения такого договора – например, наступление каких-либо условий. В иных случаях нужно смотреть законодательство конкретной страны.
6. Может ли соглашение быть перенесено в другую юрисдикцию и передано в траст другому Доверительному собственнику? Или это зависит от вида траста?
Уточните, пожалуйста, что Вы понимаете под «переносом в другую юрисдикцию». Смена трастового собственника происходит в соответствии с процедурой, предусмотренной в самом договоре. Т.е. в договоре может быть предусмотрено, что при наступлении определенных обстоятельств (в том числе выявление протектором некоторых нарушений, болезнью и т.п.) трастовый собственник сменяется.
При этом в договоре могут быть указаны иные трастовые собственники, которые назначаются в случае освобождении от обязанностей текущего собственника. Если в договоре таких положений нет, то применяется действующее законодательство по данному вопросу. Если новый трастовый собственник находится в другой стране, важно, чтобы законодательство этой страны регулировало трастовые отношения, а трастовый договор и законодательство страны, в которой находится первый трастовый собственник, не содержало запретов на такое изменение.
7. Если траст учрежден в иностранной юрисдикции на управление собственностью в РФ, имеет ли он силу в нашей стране? И по закону какой страны он интерпретируется?
В нашей стране трастовые отношения не регулируются. Кроме того, РФ не присоединилась к конвенции о признании трастов (Гаагская Конвенция №30 от 1 июля 1985 “О праве, применимом к трастам и их признании” (Convention on the Law applicable to Trusts on their recognition) . Многие страны с континентальной системой права присоединились к вышеуказанной конвенции и, соответственно, даже не имея специального законодательства о трастах, руководствуются указанным международным документом . Ниже привожу список стран, которые в том или ином виде присоединились к указанной конвенции Австралия, Канада, Китай (Гонконг), Кипр, Франция, Италия, Люксембург, Мальта, Нидерланды, Великобритания (ратифицирована от имени Великобритании, Северной Ирландии, Острова Мэн, Бермуды, Британских Виргинских Островов, Гибралтара и некоторых других островов и территорий), Соединенные Штаты Америки, Лихтенштейн, Сан Марино, Швейцария, Монако
Ниже привожу короткую справку о том, каким образом соотносится траст с российским законодательством.
Термин «траст» начал широко употребляться в России в начале 90-хх годов и в 1993 г. был введен в правоприменительную практику Указом Президента России № 2296 «О доверительной собственности (трасте)».
Принятая через несколько лет вторая часть Гражданского кодекса Российской Федерации отказалась от концепции доверительной собственности и остановившись на институте доверительного управления (глава 53 ГК РФ). В соответствии с п.4 ст. 209 и п.1 ст.1012 ГК РФ передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему.
Вместе с тем, англосаксонская концепция траста предусматривает переход права собственности трастовому собственнику. В соответствии со ст. 1206 ГК РФ возникновение и прекращение права собственности и иных вещных прав на имущество определяются по праву страны, где это имущество находилось в момент, когда имело место действие или иное обстоятельство, послужившие основанием для возникновения либо прекращения права собственности и иных вещных прав, если иное не предусмотрено законом.
Кроме того, п.2 ст. 1187 ГК РФ, предусматривающий порядок квалификации юридических понятий при определении подлежащего применению права, предусматривает, что если юридические понятия, требующие квалификации, не известны российскому праву или известны в ином словесном обозначении либо с другим содержанием и не могут быть определены посредством толкования в соответствии с российским правом, то при их квалификации может применяться иностранное право.
***ст. 421 ГК РФ – право на заключение договоров как предусмотренных, так и не предусмотренных законом или иными правовыми актами
Вместе с тем, скорее всего, в РФ такой трастовый собственник будет восприниматься как обычный собственник.
8. Допускает ли безотзывный траст, чтобы Доверитель вносил в соглашение различные дополнения?
Если эти изменения не касаются отзыва имущества из траста – то такой траст будет безотзывным.
9. Возможно ли перевести отзывной траст в безотзывной?
Если есть возможность внести в такой документ изменения – то да.
Ответить