Какие сложности возникли у российских собственников иностранных холдинговых компаний и как их избежать

Стремительные геополитические изменения последних лет очень сильно отразились на практике работы российских предпринимателей с иностранными компаниями и банками. Если раньше темой санкционных рисков занимался очень узкий круг специалистов в сфере комплаенса, то к 2025 году практически всем, кто связан с предпринимательской деятельностью, приходится вникать в суть новых ограничений и следить за новостями в этой области. Ниже детально разберем сложности, с которыми столкнулись российские собственники иностранных холдинговых компаний и подскажем, какие варианты для владения активами сегодня продолжают работать.

Рассмотрим, как эти ограничения повлияли на привычные варианты работы с холдинговыми компаниями, а также с фондами и трастами (примеры из практики).

Для начала небольшой обзор основных санкционных ограничений в области финансов и корпоративных услуг, которые были введены со стороны США, Великобритании и ЕС.

8 мая 2022 года Управления по контролю за иностранными активами Министерства финансов США (ОГАС) опубликовало определение* в соответствии с разделом 1 (а) (ii) Указа президента 14071**, которое запрещает экспорт, реэкспорт, продажу или поставку (и напрямую, и косвенно) — из Соединенных Штатов или гражданином Соединенных Штатов бухгалтерских услуг, услуг по созданию трастов и компаний или услуг по управленческому консультированию любому предпринимателю (лицу с точки зрения закона), находящемуся в Российской Федерации.

В FAQ 1058 OFAC*** разъясняется, что «лицо, находящееся в Российской Федерации» означает «физических лиц, постоянно проживающих в Российской Федерации, и организации, учрежденные или организованные в соответствии с законодательством Российской Федерации или любой юрисдикции в пределах Российской Федерации». Однако в том же FAQ разъясняется: «OFAC интерпретирует «косвенное» предоставление таких услуг, как включающие в себя случаи, когда выгода от услуг в конечном итоге получается лицом, находящимся в Российской Федерации».

После введения этого запрета россиянам стали недоступны в США такие услуги, как создание и обслуживание компаний и трастов, услуги местных бухгалтеров, директоров и секретарей, предоставление юридического адреса для компаний в США. Эти ограничения сделали практически невозможным администрирование ранее созданных в США компаний.

В Великобритании санкции коснулись банковских счетов: российские физические и юридические лица не могут открывать счета в британских банках, если на этих счетах будет размещена сумма, превышающая 50 000 GBP.

С 21 июля 2022 года всем гражданам Великобритании, где бы они ни находились, и всем находящимся на территории Великобритании запрещается предоставлять услуги по бухгалтерскому учету, деловому и управленческому консультированию лицам, связанным с Россией.

30 июня 2023 года был обновлен санкционный регламент**** в отношении широкого перечня юридических услуг, включая услуги по подготовке консультаций, сопровождению сделок, подготовке документов. На практике сейчас такие услуги полностью недоступны всем, кто постоянно проживает в РФ и российским компаниям.

Так же в Великобритании запрещено оказание трастовых услуг российским резидентам.

Санкции, введенные в ЕС, схожи с британскими. Российским физическим и юридическим лицам запрещено открывать счета в европейских банках с депозитом более 100 000 евро для одного счета. При этом запрет касается и иностранных компаний, которые контролируют россияне.

Сейчас европейские банки если и готовы согласовать открытие счета для граждан РФ, то только для тех, кто имеет ВНЖ и налоговое резидентство в одной из стран Европы.

Европейскими финансовым организациям запрещено проводить продажу и покупку финансовых инструментов, номинированных в евро, в интересах российских клиентов.

7 октября 2022 года ЕС ввел запрет на предоставление юридических консультационных услуг (ст. 5n (2) Регламента 833).

В отличие от запрета Великобритании, запрет ЕС распространяется только на предоставление юридических консультационных услуг российским юрлицам.

Термин «юридические консультационные услуги» ЕС в своем запрете трактует так же широко, как и Великобритания. В частности, определение ЕС включает:

1) Предоставление юридических консультаций клиентам по вопросам, включая коммерческие сделки, связанные с применением или толкованием права.

2) Участие совместно с клиентами. или от их имени в коммерческих сделках, переговорах и других отношениях с третьими лицами.

3) Подготовку, оформление и проверку юридических документов.

Запрет не распространяется на оказание услуг, связанных с защитой интересов в судах, чтобы не ограничивать доступ к правосудию.

Запрещено и оказание российским юрлицам услуг по бухгалтерскому учету, аудиту, ведению бухгалтерских книг и налоговому консультированию.

В мае 2022 года был введен запрет на оказание трастовых услуг, если в трасте учредитель или бенефициары россияне — такие трасты не могут управляться трасти (управляющими) с европейской лицензией.

Что же стало следствием этой санкционной политики? Во-первых, российским клиентам стали закрывать счета в иностранных банках. Причем речь идет не только о личных счетах, но и о счетах иностранных компаний с российскими акционерами и бенефициарами. Та же участь постигла и брокерские счета. Далеко не у всех клиентов была возможность оперативно перевести свои сбережения и ценные бумаги и европейских финансовых учреждений в другие юрисдикции, не говоря уже о переводе средств в РФ, где почти все крупные банки оказались под санкциями.

Во-вторых, иностранные юристы, бухгалтеры и аудиторы стали массово отказываться от работы с российскими клиентами и их иностранными компаниями — даже в тех случаях, когда оказываемые услуги не попадали под санкционные ограничения. Начиная с 2022 года значительно выросло число компаний, редоми цилированных из ЕС в более дружественные юрисдикции.

В третьих, российским клиентами стали недоступны трастовые услуги в Великобритании, США и ЕС, т. е. в тех странах, которые прежде традиционно использовались для семейного планирования и управления иностранными активами. Как следствие, начиная с 2022 года, было закрыто или редомицилировано в другие страны большое количество семейных фондов и трастов.

Очень показательная ситуация с лихтенштейнскими трастами и фондами. Лихтенштейн был одной из основных юрисдикций для открытия семейных фондов и трастов для россиян. Многие структуры существовали еще с начала нулевых годов и никогда не были связаны с санкционными лицами. Однако ситуация стала резко ухудшаться на фоне общей тенденцией к запрету на оказание фидуциарных услуг (финансовые услуги, связанные с управлением активами) российским клиентам. За последние два года некоторые лихтенштейнские трастовые управляющие и юридические фирмы попали под блокирующие санкции США и были вынуждены прекратить деятельность. Все перечисленные изменения привели к тому, что местные трасты, юристы и профессиональные управляющие в абсолютном большинстве случаев стали отказываться от работы с фондами и трастами российских клиентов. Многие структуры остались без органов управления и их деятельность прекратилась. Отмечу, что такие «замороженные» фонды и трасты очень сложно закрыть или редомицилировать в другую юрисдикцию.

Все эти ограничения вынудили российских предпринимателей искать замену привычным юрисдикциями для создания холдинговых компаний и структур для управления семейными активами.

Может ли холдинговая компания из такой юрисдикции привести к потере актива в РФ (обзор судебных решений о национализации)? Какие ограничения появились в части финансирования иностранных холдинговых компаний? Рассмотрим эти вопросы.

Большое влияние на работу с иностранными структурами оказали и российские контрсанкции и ограничения в области валютного регулирования и валютного контроля.

Под запрет или существенные ограничения для российских валютных резидентов попали многие операции*****, например:

• выдача займов резидентам как недружественных, так и дружественных стран;
• сделки с долями или акциями российских компаний, если стороной по сделке является резидент недружественной страны;
• ряд сделок с недвижимостью — и российской, и иностранной если сторона по сделке резидент недружественной страны;
• оплата долей и акций иностранной компании: возможна оплата долей или акций только компаний, зарегистрированных в дружественной юрисдикции, если размер доли или взноса не превышает 10 млн рублей либо эквивалентную сумму в валюте по курсу ЦБ РФ на дату платежа******.

Все перечисленные операции возможны только после получения специального разрешения в Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в РФ.

От этих ограничений значительно пострадали иностранные холдинговые компании их сложнее стало учреждать и финансировать из-за ограничений в части займов и оплаты долей российскими резидентами. Кроме того, холдинговым компаниями из недружественных юрисдикций стало крайне сложно проводить сделки со своими российским активами.

Есть и еще один существенный фактор риска для иностранных холдинговых структур с активами в РФ. Начиная с 2022 года Генпрокуратура РФ инициировала несколько десятков исков о передаче частных компаний в государственную собственность. В большинстве случаев в качестве основания для исков указывались нарушения в процессе приватизации предприятий или изъятие активов, полученных коррупционным путем*******. Однако в некоторых делах, к примеру, в отношении группы компаний Главпродукт, группы Рольф, АО «Челябинский электрометаллургический комбинат» и группы компаний «Домодедово» одним из аргументов в пользу национализации активов стало наличии в структуре владения инвесторов из недружественных юрисдикций.

В деле о контроле над Мурманским морским рыбным портом суды посчитали, что собственники нарушили порядок инвестирования в российскую компанию, имеющую стратегическое значение********, проведя инвестиции через иностранные компании. Собственники пытались доказать, что иностранные компании принадлежали российским гражданам и контролировались ими, но не достигли успеха в суде.

Еще одно знаковое судебное дело о передаче в доход государства 100% долей компании «Родные поля». Основанием для передачи компании в собственность государства стало наличие у бенефициара компании гражданства Сент-Китс и Невиса.

Многие холдинговые структуры, созданные за последние 10-15 лет, включают в себя иностранные компании из недружественных юрисдикций, например, Кипр или Люксембург. Такое структурирование было стандартом практики еще несколько лет назад. Но сегодня подобные элементы холдинга представляют большой риск для российских активов.

Несмотря на общие негативные тенденции, у российских предпринимателей сохраняется возможность работать с иностранными структурами, но место Европы заняли страны Ближнего Востока и Юго-Восточной Азии. К примеру, Гонконг — дружественная и почти уже привычная юрисдикция для россиян. В марте этого года вступили в силу долгожданные поправки в местный Закон о компаниях [Hong Kong Companies Ordinance (Caр. 622)], и теперь иностранная компания может быть редомицилирована в Гонконг. Отмечу, что Гонконг давно перестал быть офшорной юрисдикцией для торговых компаний.

Корпоративное законодательство Гонконга ничем не уступает британскому, если речь идет о структурировании холдингов или совместных предприятий. В Гонконге нет санкционных ограничений в отношении юридических или аудиторских услуг для граждан РФ. В этой юрисдикции вполне можно создавать трасты для целей семейного и наследственного планирования.

На Ближнем Востоке больше всего новых проектов реализуется в ОАЭ и Катаре.

В таких свободных экономических зонах ОАЭ, как DIFC (Dubai International Financial Centre) и ADGM (Abu Dhabi Global Market) активно применяется английское право, есть возможность создавать семейные фонды. Трастовые услуги там тоже активно развиваются. В своей практике я уже встречала случаи редомицилирования трастов из Лихтенштейна в DIFC. На популярность ОАЭ не повлияло даже введение в 2023 году корпоративного налога в размере 9% от прибыли компании.

На смену офшорным компаниями, зарегистрированным на БВО (примеч. ред.: Британских Виргинских Островах) или Каймановых островах, при- ходят дружественные Сейшельские острова и Маврикий. Причем вполне жизнеспособны как схемы с закрытием старых и созданием новых структур, так и редомицилирование.

Крупные холдинговые компании с активами в РФ довольно активно переезжают в САР (российские специальные административные районы). Именно так поступили структуры Ozon, ВКонтакте и Т-банк.

Если в структуре вашего бизнеса есть компании из недружественных юрисдикций, советую продумать и оценить варианты дальнейшей работы с такими компаниями. Компании, которые нужно сохранить, можно редомицилировать в дружественную юрисдикцию. В этом случае важно, чтобы страна, в которой была зарегистрирована компания, допускала «исходящую» часть редомицилирования. Например, английскую компанию никуда редомицилировать нельзя, поэтому скорее всего ее придется закрыть. А европейские компании зачастую можно «перемещать» только в пределах ЕС.

Зато «перевезти» компанию с Кипра в ОАЭ вполне возможно, но займет эта процедура не меньше 10-12 месяцев.

В некоторых случаях хорошо работает добровольная ликвидация с распределением активов учредителем. Так можно исключить из цепочки владения лишние компании. Приведу пример. Компания на БВО с российским учредителем владеет акциями гонконгской компании. Гонконгскую компанию нужно обязательно сохранить, а вот БВО-компания больше не нужна — при работе с местным зарегистрированным агентом все время возникают трудности, отчеты по КИК сдавать сложно. БВО-компанию можно официально ликвидировать, а актив в виде акций гонконгской компании в процессе ликвидации передать учредителю. Вся процедура займет пару месяцев. Но не стоит забывать, что при распределении активов нужно заранее грамотно оценить налоговые риски для учредителя.

Важно помнить и про новые санкционные риски. Если российский собственник попадает под персональные санкции, к примеру, ЕС, то его активы на территории ЕС заблокируют. В этом случае любые механизмы перевода активов будут недоступны.

Рассмотрим новые возможности для создания трастов и частных фондов, перевод активов из недружественных юрисдикций, составление завещаний за рубежом. И почему так важно продумывать меры по сохранению активов семьи заранее.

Владение активами не ограничивается созданием холдинговых структур. Как я уже отмечала, до введения санкционных ограничений российские бизнесмены активно использовали иностранные инструменты (семейные фонды и трасты) для сохранения активов семьи и для передачи их своим наследникам.

Почему это важно и какие инструменты доступны россиянам сейчас?

Начнем с того, что время — главный фактор в наследственном и семейном планировании, ведь все доступные инструменты эффективны только в том случае, если начать под готовку к передаче активов заранее.

Достоянием общественности стало множество случаев, когда конфликт между наследниками наносил значительный ущерб успешному бизнесу — вплоть до его прекращения. К таким тяжелым последствиям привели споры наследников в делах «Б.Ю. Александров» и Natura Siberica. Но проблемы могут возникать не только у владельцев и потенциальных наследников бизнес-империй. Споры, касающиеся относительно небольших активов, между многочисленными родственниками могут тянуться годами, а решение суда о разделе имущества зачастую сильно ухудшает отношения между сторонами спора. Негативных последствий можно было бы избежать, если бы вопрос о распределении активов наследодатель своевременно решил сам.

Основная сложность заключается в том, что семейные активы зачастую состоят из разнообразного имущества, находящегося в разных странах. Это может быть российская и зарубежная недвижимость, акции или доли в российских и иностранных компаниях, банковские счета. Наследование иностранных активов — в особенности недвижимости — требует дополнительного оформления документов, привлечения местных юристов, а иногда и обращения в зарубежный суд. Эти бюрократические сложности затягивают и без того непростой процесс принятия наследства на неопределенное время и увеличивает финансовые затраты.

Остановлюсь подробнее на базовых инструментах планирования как на классических, так и производных.

Классические инструменты — это различные виды завещаний, наследственный договор и наследственный фонд. Косвенные инструменты — личные фонды, зарубежные семейные любые свои активы и определить фонды и трасты.

Выбор подходящего конкретному собственнику инструмента планирования семейных активов зависит от многих факторов: вида активов, страны, где они расположены, целей владельца, состава его семьи. Волшебной таблетки, которая подходит всем и разом решает все задачи, нет.

Для владения российскими активами может подойти личный фонд, а для иностранной недвижимости нужен траст или составление отдельного завещания за рубежом.

Отмечу, что в последнее время личные фонды становятся одним из самых востребованных инструментов для структурирования российских активов, они почти полностью аналогичны иностранным семейным фондам.

Для личных фондов установлено требование о минимальном размере имущества учредитель должен внести в имущество фонда не менее 100 млн рублей. Переданные активы становятся собственностью фонда, но нужно учитывать, что фонд несет субсидиарную ответственность по обязательствам учредителя, а учредитель — по обязательствам фонда в течение трех лет с момента создания фонда. Этот срок может быть увеличен до пяти лет в судебном порядке. Фонд не может принимать имущество от третьих лиц по безвозмездным сделкам, но может вести хозяйственную деятельность, предусмотренную учредительными документами.

Учредитель может менять устав фонда, структуру и пополнять активы фонда — это позволяет протестировать фонд и внести коррективы, если что-то работает не так, как он задумывал. Учредитель не связан правилами об обязательной доле в наследстве при передаче имущества фонду — в личный фонд он может передать любые свои активы и определить состав выгодоприобретателей по своему усмотрению. Этим прижизненные личные фонды очень выгодно отличаются от наследственных фондов.

Выгодоприобретатели прижизненного личного фонда не могут передавать свои права третьим лицам и их права не передаются по наследству. Эта норма практически исключает переход активов фонда или контроля над фондом в чужие руки.

Однако нужно очень внимательно относится к формированию и работе исполнительных органов фонда и передаче в фонд активов и корректно оценить все операционные и налоговые риски при работе с такой структурой.

Иностранные фонды и трасты можно использовать для управления зарубежными активами. При учреждении фонда в ОАЭ, траста в Гонконге, на Сейшельских островах или на Маврикии важно проработать вопросы управления этими структурами, алгоритм передачи активов от учреди- теля и риски, связанные с правилами о контролируемых иностранных компаниях.

Завещание остается вполне эффективным инструментом для наследственного планирования. Но у завещания, как и у всех классических инструментов, есть одна важная особенность, а именно невозможность «обойти» выделение обязательной доли при наследовании, т. к. в ст. 1149 ГК РФ сказано, что «Несовершеннолетние или нетрудоспособные дети наследодателя, его нетрудоспособные супруг и родители, а также нетрудоспособные иждивенцы наследодателя... наследуют независимо от содержания завещания не менее половины доли, которая причиталась бы каждому из них при наследовании по закону».

Правило об обязательной доле есть не только у нас. Законодательство многих европейских и восточных стран содержит похожие нормы. А вот там, где действует так называемое общее право, понятие обязательной доли зачастую не признают Даже в отношении несовершеннолетних детей наследодателя. Житель Великобритании может завещать все свое имущество (кроме супружеской доли) кому угодно. В тех странах, где установлена обязательная доля, даже при наличии завещания из наследственной массы сначала выделяется обязательная доля, например, в пользу детей или нетрудоспособных родителей наследодателя, и только потом оставшееся имущество распределяется между наследниками по завещанию. Если и после распределения по завещанию осталось имущество, то его распределяют между наследниками по закону. Не забываем и про выдел супружеской доли половина совместно нажитого имущества остаётся у пережившего супруга / супруги и в наследственную массу не попадает.

Если у потенциального наследодателя есть активы за рубежом, то завещания, составленного по российскому законодательству может оказаться недостаточно для передачи его активов наследникам. Велика вероятность, что завещание придется удостоверять в суде или и вовсе проходить в иностранном государстве всю процедуру вступления в наследство с нуля. Поэтому в ряде случаев лучше всего оформить завещание еще и в той стране, где находится имущество, особенно если речь идет о недвижимости.

Например, законы Кипра всегда применяются к порядку наследования недвижимости на территории Кипра, даже если наследодатель проживал в другой стране. А завещание, составленное в РФ, на Кипре нелегитимно. Оно не соответствует формальным требованиям местного законодательства, так что наследники будут вынуждены обращаться в суд для назначеия местного душеприказчика.

Очень специфическая практика в части наследования сложилась и в ОАЭ. В этой стране мирно уживаются нормы шариата, регулирующие семейные и наследственные вопросы, и специальные правила для экспатов. У иностранцев, которые не исповедуют ислам, есть возможность составить специальное завещание в судах DIFC в отношении своих активов в ОАЭ. Активы могут представлять собой счета в местных банках, недвижимость и акции эмиратских компаний. Поэтому на территории эмиратов завещание позволит достаточно оперативно передать активы наследникам и избавит их от необходимости обращаться в суд.

Подытожу: несмотря на сложную ситуацию и санкционные риски, у российских предпринимателей сегодня по-прежнему есть возможность работать с иностранными структурами: создавать холдинги, решать вопросы семейного и наследственного планирования и тому подобное. Но я советую не забывать и о российских аналогах. Как минимум личные фонды вполне заслуживают внимания и могут заменить иностранные структуры для владения активами в РФ.

______________

* Prohibitions Related to Certain Accounting, Trust and Corporate Formation, and Management Consulting Services

** Executive Order 14071 of April 6, 2022

*** FAQ

**** The Russia (Sanctions) (EU Exit) (Amendment) (No. 3) Regulations 2023

***** Указ Президента Российской Федерации от 28.02.2022 No 79 «О применении специальных экономических мер в связи с недружественными действиями Соединенных Штатов Америки и примкнувших к ним иностранных государств и международных организаций» и Указ Президента Российской Федерации от 01.03.2022 No 81 «О дополнительных временных мерах экономического характера по обеспечению финансовой стабильности Российской Федерации».

****** Решение рабочей группы от 06 марта 2024 г. No ПРГ-12-3/534

******* Основанием являются положения Федеральный закон «О контроле за соответствием расходов лиц, замещающих государственные должности, и иных лиц их доходам» от 03.12.2012 No 230-ФЗ и ст. 235 ГК РФ.

******** ФЗ No 57-ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства»