Что такое «деофшоризация»?

Пожалуй не найдется никого в предпринимательской среде, кто бы не слышал слово «деофшоризация».

Еще в 2005 году Президент РФ Владимир Путин в своем ежегодном послании Федеральному Собранию озвучил необходимость введения мер по борьбе с уходом российского капитала за пределы страны, и в частности в офшоры. В дальнейшем эта тема звучала практически на каждом аналогичном мероприятии. С тех пор страна взяла курс на деофшоризацию. В последнем своем ежегодном послании для Федерального Собрания 4 декабря 2014 года Президент указал, что стране нужно "окончательно закрыть, перевернуть "офшорную страницу" в истории нашей экономики и нашей страны". Тем более, что в настоящее время этот процесс идет полным ходом по всему миру: темы борьбы с уклонением от уплаты налогов, использованием различных офшорных схем, размыванием налоговой базы, создание национальных баз данных о конечных бенефициарах компаний и пр. все больше обсуждаются на последних форумах Большой двадцатки и Большой восьмерки.

Помимо борьбы с уклонением от уплаты налогов, были нацелены на возвращение российского бизнеса в национальную юрисдикцию. Данное явление также сопровождалось активной информационной кампанией с выступлениями в СМИ ряда должностных лиц. Несмотря на то, что данный процесс идет уже несколько лет, на сегодняшний день не существует закрепленного определения понятию «деофшоризация».

На сегодняшний день одним из главных нормативных документов, принятых в рамках российской деофшоризации, является Закон о контролируемых иностранных компаниях, вступивший в действие с 1 января 2015 года. Параллельно был принят еще ряд законов, направленных на деофшоризацию. Кроме того, в настоящее время идет речь о возможности налоговой амнистии для капиталов, возвращаемых в Россию.

Принято считать, что деоффшоризация - это комплекс мер, который направлен в целом на борьбу с уклонением от уплаты налогов и легализацией преступных средств, и на борьбу со злоупотреблением при использовании иностранных структур из низконалоговых/безналоговых юрисдикций в частности.

Стоит отметить, что Российская Федерация не является здесь первопроходцем, и похожие законодательства присутствуют во многих развитых странах. Борьба с оффшорами ведется различными методами. Например, одни нормы нацелены на борьбу со злоупотреблением международными соглашениями об избежании двойного налогообложения (так называемый Treaty Shopping), другие же на борьбу с трансфертным ценообразованием.

Но самое главное — это налогообложение контролируемых иностранных компаний, КИК (Controlled foreign company, CFC). Выше были перечислены уже существующие меры, но инструментарий этим не ограничивается, он развивается и пополняется. Так к грядущим методам относится и введение общего международного стандарта обмена налоговой информацией (CRS for AEOI).

Безусловно, государственные органы всегда понимали, что существование оффшоров и их бесконтрольное использование в определенной степени наносят ущерб бюджету. И если локальная борьба с оффшорами в России насчитывает пару лет, то борьба на глобальном уровне началась еще в прошлом столетии. Начало было положено в 1989 году с созданием Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ) и формированием так называемых «40 рекомендаций ФАТФ».

Следующим этапом была «борьба с вредоносной налоговой конкуренцией», инициированная Организацией экономического сотрудничества и развития (ОЭСР). В результате работы этой организации в 2000 году был опубликован так называемый «черный список» юрисдикций, в который вошли такие страны, как Монако, Андорра, Маршалловы острова и прочие. Подобные списки принуждают перечисленные страны посредством различных мер воздействия вносить коррективы в свое внутреннее законодательство, формируя таким образом общемировой стандарт.

На этом борьба не заканчивается: «черные» и «серые» списки по-прежнему продолжают формироваться, а также разрабатываются различные новые инструменты, к числу последних, например, относится уже упомянутый выше механизм обмена налоговой информацией AEOI.

Кого можно считать контролирующим лицом?

Контролирующим лицом иностранной организации признается физическое или юридическое лицо, доля участия которого в этой организации составляет более 25%, либо более 10%, если доля всех российских налоговых резидентов в уставном капитале превышает 50%. Также, определяя долю участия, нужно помнить про взаимозависимость лиц, доли участия которых суммируются для определения итоговых значений (ст. 25.13 НК РФ). Взаимозависимыми лицами, согласно Закону, признаются супруг/супруга и несовершеннолетние дети.

Если российский налоговый резидент владеет, например, 15% компании, и он не знает, сколько еще в компании российских бенефициаров, то как быть в этой ситуации? Должен ли он подавать уведомление об участии в иностранной организации?

Сергей Шаталов, Заместитель министра финансов, в одном из интервью высказал позицию Министерства касательно этого вопроса: «…Законом установлено, что одним из критериев контроля является владение 10-процентной долей в капитале иностранной компании при условии, что налоговые резиденты России в совокупности владеют долей в размере не менее 50%. Резонен вопрос: а возможна ли ситуация, когда у Вас, скажем, 11%, а о том, что есть другие резиденты, за счет которых достигаются те самые 50%, Вы не знаете? В поправках есть ответ на этот вопрос. Вы должны проинформировать налоговый орган только о своих 11%, а дальнейший анализ с последующим информированием о контроле, если он будет установлен, возлагается на налоговые органы».

Наверняка, будут еще разъяснительные письма по этому вопросу. Формально, если доля участия менее 10%, то обязанности декларировать участие в иностранной структуре не возникает. В таком случае интересна ситуация, когда в компании 10 российских резидентов (девять участников по 9% и один - 19%). Соответственно, даже если акционер с 19% заявит о своем участии, он не будет признан контролирующим лицом, поскольку остальные 9 акционеров не заявят о своем участии, так как данного обязательства у них не возникает, и налоговый орган не сможет установить факт превышения российскими резидентами общего порога владения в 50%.

Какие существуют пороги прибыли, в случае преодоления которых прибыль КИК учитывается при определении налоговой базы?

10 миллионов рублей, но здесь законодатель предусмотрел переходный период (п. 2 ст. 3 Закона):

за 2015 год – 50 миллионов рублей;

за 2016 год – 30 миллионов рублей;

далее – 10 миллионов рублей.

Планируются ли какие-либо изменения в Закон в части определения величины прибыли контролируемой иностранной компании?

По этому вопросу возможна положительная динамика. Последний законопроект по КИК содержит некоторые изменения на этот счет. Прибыль КИК определяется по данным ее финансовой отчетности при соблюдении хотя бы одного из двух следующих условий:

1) постоянным местонахождением этой контролируемой иностранной компании является иностранное государство, с которым имеется международный договор Российской Федерации по вопросам налогообложения;

2) в соответствии с ее личным законом или учредительными (корпоративными) документами эта финансовая отчетность подлежит обязательному аудиту, или аудит осуществляется контролируемой иностранной компанией добровольно, с учетом особенностей, предусмотренных данной статьей.

Какие международные договоры имеет ввиду законодатель, указывая на необходимость наличия у страны регистрации КИК "международного договора в РФ по вопросам налогообложения?

Тут возможны, как минимум, четыре варианта:

Договор об избежании двойного налогообложения (DTC / Double Taxation Convention).

Всякого рода ограниченные международные договоры по налоговым вопросам. Например, между Российской Федерацией и Объединенными Арабскими Эмиратами заключен подобного рода международный договор. В нем говорится про двойное налогообложение, но он затрагивает ограниченный круг субъектов, а именно сами государства, государственные органы и компании, принадлежащие государству. Можно ли такой договор считать основанием для применения льгот в рамках Закона о КИК – неизвестно, поскольку этот вопрос пока не урегулирован.

Соглашение об обмене информацией по налоговым делам. В международной практике данный документ называется TIEA (Tax Information Exchange Agreement).Тут тоже пока неизвестно, будет ли такой договор учитываться при применении льготы или нет.

Конвенция о взаимной административной помощи по налоговым делам (Convention on Mutual Administrative Assistance in Tax Matters), которая была уже ратифицирована в РФ и с недавнего времени вступила в силу. Однако, как стало известно из Письма Минфина от 27.05.2015 № 03-08-05/30531, данная конвенция не считается «международным договором РФ по вопросам налогообложения в рамках п.4. ст.7 НК РФ.

На Кипре аудит является обязательным?

На Кипре нет требования об обязательном аудите всех компаний, в частности от обязательного аудита освобождены так называемые «малые компании» (определение «малой компании» приведено в кипрском «Companies act»). Стоит отметить, что многие кипрские компании, имеющие российские корни, не подпадают под требование об обязательном аудите, но по обычаю делового оборота на Кипре все компании делают аудит, потому что налоговая просто не примет неаудированную отчетность.

И тут возникает вопрос: признает ли российская налоговая инспекция данные аудированной финансовой отчетности «малой кипрской компании», поскольку формально для этой компании нет требования обязательного аудита? Ведь согласно Закону о КИК «обязательный аудит» является одним из условий признания российской налоговой инспекцией прибыли (убытка) КИК по данным ее финансовой отчетности. И можно ли в этом случае считать аудит «малой компании» обязательным, если он проводится по требованию акционеров, так как если от акционеров поступает подобное требование, то директор по закону обязан его исполнить.

Подобное формальное освобождение для «малых компаний» от обязательного аудита присутствует во многих европейских странах, в том числе и в Великобритании. Скорее всего, налоговики не будут вдаваться в такие тонкости, и российская налоговая инспекция будет исходить из презумпции, что на Кипре аудит является обязательным для всех компаний.

Можно ли признать компанию, зарегистрированную на Британских Виргинских островах, налоговым резидентом РФ?

Да. Теперь в соответствии с Федеральным законом РФ от 8 июня 2015 г. № 150-ФЗ отсутствует ограничение, что компания, зарегистрированная только в стране, имеющей налоговое соглашение с РФ, может быть признана добровольным налоговым резидентом РФ. Теперь признавать можно все компании, включая зарегистрированные на БВО. В некоторых ситуациях это может быть "на руку" владельцам иностранных компаний. Например, БВО-компания может быть налоговым резидентом РФ, но для целей валютного регулирования она будет нерезидентом (данный факт подтвердил Сергей Шаталов в одном из своих интервью).

А если сделать аудит БВО-компании на Кипре, то российская налоговая признает результаты этой финансовой отчетности?

Нет. В Законе написано, что аудит должен быть обязательным по личному закону страны компании (ст. 25.14 НК РФ).

На БВО нет требования об обязательном аудите и нет подписанных с РФ налоговых соглашений, следовательно прибыль, полученная путем подготовки финансовой отчетности (пусть даже аудированной), не будет признаваться российской налоговой службой. Так как же быть тогда с контролируемой БВО-компанией?

В таком и подобного рода случаях прибылью КИК будет признаваться величина, определенная по правилам, установленным по 25 главе НК РФ («Налог на прибыль»). В этом случае процесс определения прибыли будет осложняться таким вещами, как тонкая капитализация и трансфертное ценообразование.

На Кипре существует понятие «тонкая капитализация»?

Нет.

Если формально следовать тексту закона, то обязанность уведомления о КИК возникает только тогда, когда появляется обязанность налогообложения прибыли КИК. В свою очередь обязанность налогообложения возникает, когда прибыль компании превышает пороги в 50/30/10 миллионов рублей (в зависимости от года). Соответственно, если прибыль КИК не достигла установленных порогов, то уведомление можно не подавать?

В Законе предусмотрено два вида уведомления: уведомление об участии в иностранных организациях и уведомление о контролируемых иностранных компаниях (статья 25.14 НК РФ).

Совершенно точно подается уведомление об участии в иностранной компании. Что касается уведомления о КИК, то в Законе говорится: «Уведомление о контролируемых иностранных компаниях представляется в срок не позднее 20 марта года, следующего за налоговым периодом, в котором доля прибыли контролируемой иностранной компании подлежит учету у контролирующего лица». Скорее всего, обязательство уведомления о КИК остается, даже если порог прибыли компании не превышен, поскольку компания все равно признается КИК, но в этом случае ее прибыль не облагается налогом. Для налоговой инспекции никто не отменял право провести выездную или камеральную проверку, чтобы проверить, каким образом КИК вышла на «9.999.999» рублей.

Облагается ли налогами в России контролируемая иностранная компания, зарегистрированная в одной из стран ЕАЭС?

Нет. Если компания образована в соответствии с законодательством государства – члена ЕАЭС и имеет постоянное местонахождение в этом государстве, то будучи признанной КИК, она освобождается от налогообложения прибыли в РФ.

На текущий момент (01.07.2015 года) в ЕАЭС входят Россия, Беларусь, Казахстан, Армения и с недавнего времени Кыргызстан (Договор о присоединении Кыргызской Республики к договору о ЕАЭС уже подписан всеми главами государств - членов, но пока еще не прошел ратификацию в национальных парламентах).

Президент Киргизии не так давно подписал «Договор о присоединении Кыргызской Республики к Договору о Евразийском Экономическом Союзе». Означает ли это, что официальной датой вступления Киргизии в ЕАЭС будет дата, когда последнее государство ратифицирует этот договор о присоединении?

Не совсем так. Безусловно, этот Договор должны ратифицировать все страны-участницы, но датой вступления в силу будет считаться день, когда депозитарий союза (Высший Евразийский Экономический Совет) получит последнее уведомление о ратификации.

Предположим, что у налогового резидента РФ имеется в собственности компания в Киргизии. Сейчас она является КИК, поскольку процесс присоединения Киргизии формально еще не завершен. Как только Киргизия официально становится членом ЕАЭС, эта киргизская компания утрачивает статус КИК. Как тут быть с декларированием и прочими обязательствами?

Конечно, законодательство, скорее всего, направлено на то, чтобы подобные киргизские компании не признавались КИК в РФ, но поскольку мы исходим из сугубо формальной стороны дела, то пока не наступило юридически значимое событие, а именно официальное вступление Кыргызской Республики в ЕАЭС, все положения, предусмотренные Законом для владельцев контролируемых иностранных компаний, остаются обязательными к исполнению.

Какие условия должны быть соблюдены, чтобы получить освобождение, если КИК зарегистрирована в стране с высокими налогами?

Согласно Закону (п.7 ст.25.13 НК РФ), это освобождение наступает в случае выполнения двух условий:

1) высокие налоги, а именно эффективная ставка налогообложения доходов (прибыли) для этой иностранной организации должна составлять не менее 75% средневзвешенной российской налоговой ставки по налогу на прибыль организаций;

2) постоянное нахождение в стране не из "черного списка".

Как вычисляется «эффективная ставка» налогообложения?

Эффективная ставка = (налог на прибыль + налоги у источника) / прибыль (по аудированной отчетности либо по гл. 25 НК РФ).

Применяется ли при расчете средневзвешенной ставки на прибыль российская льгота по дивидендам?

Допустим, есть иностранный холдинг на Кипре, который владеет некоторыми операционными компаниями и получает от них дивиденды, которые освобождают от уплаты налога на Кипре по кипрской льготе. Российская компания в аналогичной ситуации тоже будет пользоваться льготой и не будет платить налог на дивиденды. Условно у нас нет оснований полагать, что средневзвешенная ставка на Кипре меньше средневзвешенной ставки в России, поскольку они одинаковые – 0%. Скорее всего, льгота на дивиденды должна учитываться при выведении средневзвешенной ставки иностранной компании, но в Законе ничего об этом не сказано. Мы пришли к выводу, что рискованно применять российскую льготу по дивидендам при расчете средневзвешенной ставки, а иностранные холдинги могут быть признаны КИК даже в том случае, когда российская компания не платила налог на дивиденды.

Как вычисляется «средневзвешенная налоговая ставка»?

Средневзвешенная ставка = (20% * прибыль + 13% * дивиденды) / прибыль + дивиденды (п. 2 статьи 25.13-1 НК РФ).

Чтобы воспользоваться этим освобождением от налогов, какой должна быть ставка налога в стране регистрации компании?

На первый взгляд кажется, что это должна быть ставка на менее 15% (поскольку в Законе говорится про «не менее 75% средневзвешенной налоговой ставки»), но надо учитывать особые ставки на дивиденды. В России у нас налог на прибыль организаций составляет 20%, а на дивиденды 13% (если не применяется льгота). Дивиденды умножаем на 13%, прибыль на 20% и делим на общую сумму дохода. Таким образом, мы получаем некую средневзвешенную ставку по российскому законодательству. В Законе есть отсылка к статье 284 НК РФ, которая устанавливает ставку налога на дивиденды в размере 13%. В этой же статье говорится про льготную ставку налога на дивиденды, которая равна 0%. Можно ли в этой формуле вместо 13% поставить 0%, и таким образом посчитать средневзвешенную ставку – не известно.

Имеются ввиду полученные или выплаченные дивиденды?

Полученные.

Что подразумевается под фразой «Постоянное нахождение в стране не из "черного списка"»?

Постоянное местонахождение – это стандартная формулировка, которая присутствует в различных документах для определения понятия «налоговое резидентство». Не надо путать с местом регистрации. Возможно, когда начнется практика, будут требовать сертификаты резидентства, подтверждающие постоянное местонахождение в каком-либо государстве.

Что касается "черного списка", то он пока еще не утвержден. Этот "черный список" предполагает страны, которые не сотрудничают с Российской Федерацией по вопросам международного обмена налоговой информацией даже при наличии соответствующего международного договора.

Если говорить про международный информационный обмен, то какие документы обычно запрашивает российская налоговая, например, в Англии?

В Англии российскую налоговую интересовали договоры английской компании с российскими компаниями, место центрального управления и контроля, наличие номинальных директоров и акционеров, прибыль компании, подлежащая налогообложению и пр. Что касается бенефициаров компании, то напрямую такой вопрос не задавался – только посредством формулировки «наличие номинального акционера».

Для того чтобы применить освобождение от налогообложения КИК, холдинги и субхолдинги должны находиться в странах, которые не включены в «черный список» Минфина?

Да, иными словами холдинги и субхолдинги не должны находиться в офшорных юрисдикциях.

Если речь идет про активную компанию (компания, у которой не более 20% пассивных доходов), то она может находиться где угодно.

Сейчас многие бизнесмены активно уезжают за границу (в Латвию, Израиль, Канаду и в ряд других стран), чтобы сменить свое налоговое резидентство. Как это может помочь в свете принятия закона о КИК?

Да, подобный факт уже давно не новость. В своем интервью Шувалов так же обмолвился и об этом, сказав, что Правительство в курсе, что некоторые лица из «списка Forbes» уезжают за границу, чтобы сменить свое налоговое резидентство. Законодательство о КИК распространяется только на налоговых резидентов РФ. Соответственно, если ты не российский налоговый резидент, то налоговые риски в РФ тебе не грозят. Но тут есть свои определенные моменты. Во-первых, в ряде европейских стран есть собственное законодательство о контролируемых иностранных компаниях. Этот момент нужно держать в голове, чтобы не попасть в страну, где законодательство о КИК будет «хуже», чем у нас.

Также важно обладать доказательствами того, что Ваше налоговое резидентство поменялось, чтобы не возникало конфликта интересов налоговых служб двух государств. В случае возникновения подобной ситуации могут быть проблемы при зачете уплаченного за рубежом налога, не говоря уже о том, что Вам, возможно, придется заплатить налог дважды.

Что необходимо сделать, чтобы изменить свое налоговое резидентство?

Для определения налогового резидентства всегда использовался принцип «183 дней»: «налоговыми резидентами признаются физические лица, фактически находящиеся в Российской Федерации не менее 183 календарных дней в течение 12 следующих подряд месяцев». Соответственно, если гражданин РФ более 183 календарных дней в течение последних 12 месяцев не находился на территории РФ (за исключением случаев, предусмотренных в Законе), то он терял статус налогового резидента РФ.

Но Минфин в письмах от 16 января 2015 года №ОА-3-17/87@ и от 12 февраля 2015 года №СА-4-14/460@ высказал иную позицию, касательно определения налогового резидентства, а именно:

Из положений международных договоров РФ об избежании двойного налогообложения следует, что физическое лицо может рассматриваться в качестве налогового резидента РФ, если оно располагает в РФ постоянным жилищем либо имеет центр жизненных интересов. При этом наличие постоянного жилища подтверждается фактом нахождения жилого объекта в собственности, либо действующей постоянной регистрацией по месту жительства в таком объекте. Центр жизненных интересов определяется по месту нахождения семьи, основного бизнеса или работы.

Таким образом, сам по себе факт нахождения физического лица в РФ менее 183 календарных дней в течение 12 следующих подряд месяцев не приводит к автоматической утрате статуса налогового резидента РФ в упомянутой выше ситуации.

Обязанность физического лица по уведомлению налогового органа об участии в иностранной компании возникает в любом налоговом периоде (начиная с 2015 года), в котором имеется факт наличия такого участия и за который это лицо может быть признано налоговым резидентом РФ на основании упомянутых в письме критериев.

Таким образом, факт нахождения физического лица не на территории РФ более 183 дней за последние 12 месяцев не приводит к автоматической утрате статуса налогового резидента РФ. Технически позиция Минфина не имеет юридической силы, поскольку пока в Налоговом кодексе прямо не прописаны какие-либо новые критерии, помимо «183 дней», нет технических оснований применять какие-либо дополнительные критерии для определения налогового резидентства.

Действительно, о критериях определения налогового резидентства прописано в международных соглашениях об избежании двойного налогообложения. Но данные критерии применяются в том случае, если по какой-то причине является невозможным определить, в каком из государств человек провел более 183 дней. В частности, в соглашении с Кипром написано следующее:

«Если в соответствии с положениями пункта 1 физическое лицо является резидентом обоих Государств, то его положение определяется следующим образом:

оно считается резидентом того Государства, в котором оно располагает постоянным жильем; если оно располагает постоянным жильем в обоих Государствах, оно считается резидентом того Государства, в котором оно имеет наиболее тесные личные и экономические связи (центр жизненных интересов);

если Государство, в котором оно имеет центр жизненных интересов, не может быть определено, или если оно не располагает постоянным жильем ни в одном из Государств, оно считается резидентом того Государства, где оно обычно проживает;

если оно обычно проживает в обоих Государствах, или ни в одном из них, оно считается резидентом того Государства, национальным лицом которого оно является;

если оно является национальным лицом обоих Государств, или ни одного из них, то компетентные органы Государств решат этот вопрос по взаимному согласию».

Существует ли сервис «номинальных бенефициаров»?

Да, подобная практика существует, и ни для кого не секрет, что сейчас по рынку ходят предложения о назначении так называемых «номинальных бенефициаров» в лице нерезидентов РФ.

Реально ли защитить себя от КИК, используя «номинального бенефициара»?

Пока нельзя с уверенностью сказать, что данный метод будет панацеей от КИК. Сразу необходимо сделать оговорку, что это крайне рискованная затея.

Во-первых, пока фактический владелец компании владеет бенефициарными правами, он имеет юридическое основание заявлять, что компания принадлежит ему, несмотря на наличие традиционного номинального сервиса в структуре. Передавая эти права так называемому «номинальному бенефициару», фактический владелец это делает на свой страх и риск, потому что теперь юридически «номинальный бенефициар» будет являться владельцем компании. Не говоря уже о том, что сам «номинальный бенефициар» берет на себя определенные риски, поскольку он будет должен в своей стране обосновывать доход, полученный от компании, и платить с него налог.

Во-вторых, если Вы решили воспользоваться услугами «номинального бенефициара» на коммерческой основе, поскольку не нашли подходящей кандидатуры на эту позицию в своем окружении, то услуги такого номинала будут стоить, откровенного говоря, недешево, учитывая, что все вышеописанные риски сохраняются.

Нам известны случаи, когда бизнесмены нанимали «номинальных бенефициаров», но когда этих «номиналов» приглашали на допрос их местные правоохранительные органы по запросу российских структур, то они все рассказывали. Ведь ни один номинал не будет "ложиться грудью на амбразуру" за фактического владельца. Конечно, этот сервис обеспечивает некую конфиденциальность, но никаких гарантий никто не дает.

Если я воспользуюсь услугами «номинального бенефициара», то на чье имя будет открываться счет в банке?

По нашей многолетней практике мы знаем, что сейчас все иностранные банки, включая офшорные, при открытии счета запрашивают информацию о бенефициаре компании. Если Вы все же решите прибегнуть к этому сервису, то счет, соответственно, будет открыт на «номинального бенефициара». Ведь в этом и заключается суть номинального бенефициара – во всех документах будет его имя, и юридически он будет считаться фактическим владельцем и выгодополучателем компании.

Если Вы спросили про банки, то в этой связи возникает еще один вопрос: в каком банке откроют счет такому «бенефициару»? Во-первых, «номинальные бенефициары» – это, как правило, обычные люди без соответствующей квалификации. За последние несколько лет в иностранных банках уровень due diligence значительно вырос, и если такой «бенефициар» придет в банк, то счет ему, скорее всего, не откроют. Конечно, можно попробовать найти квалифицированного человека, который согласится оказываться фидуциарные услуги именно в таком формате, но тогда это будут совсем другие деньги. В этом случае к уже существующим рискам добавляется вопрос рентабельности подобного проекта.

Существует ли еще какой-либо «инструмент защиты»?

Можно прибегнуть к сложным структурам, таким как трасты. Мы сейчас ждем разъяснений от Минфина на этот счет, но есть основания полагать, что использование некоторых видов траста будет решением вопроса контролируемости иностранных компаний.

о-первых, сразу стоит отметить, что институт траста существует уже не одно столетие, и это будет полностью легальный способ, в отличие от сервиса «номинальных бенефициаров». Во-вторых, оба эти решения находятся примерно в одном ценовом диапазоне, но используя траст, Вы имеете определенные гарантии, закрепленные юридически. В роли трасти будет квалифицированный адвокат, который по договору траста будет обременен определенными обязательствами, в том числе в вопросах обеспечения конфиденциальности.

В каких случаях владельцу компании будет выгодно признать КИК налоговым резидентом РФ?

Допустим, у клиента иностранная компания используется не в налоговых, а сугубо в технических целях: расчеты с контрагентами, несвоевременная репатриация выручки, упрощение документооборота и пр. То есть существуют компании, у которых практически нет прибыли, но они играют важную роль в группе. Возможно, в этом случае компанию целесообразно будет признать налоговым резидентом РФ.

Какие здесь есть ограничения:

Статья 246.2:

Налоговыми резидентами Российской Федерации в целях НК РФ признаются … иностранные организации, местом управления которыми является РФ, если иное не предусмотрено международным договором РФ по вопросам налогообложения.

Если иное не предусмотрено международным договором РФ по вопросам налогообложения, а также настоящей статьей, иностранная организация, имеющая постоянное местонахождение в иностранном государстве и осуществляющая деятельность в РФ через обособленное подразделение, вправе самостоятельно признать себя налоговым резидентом РФ.

При этом указанная организация обязана обеспечить в обособленном подразделении на территории Российской Федерации наличие документов, служащих основанием для исчисления и уплаты соответствующих налогов.

В случае, если иностранная организация самостоятельно признала себя налоговым резидентом РФ, при соблюдении иностранной организацией положений НК РФ и иных нормативных правовых актов РФ в отношении налоговых резидентов Российской Федерации указанная иностранная организация не признается КИК.

Могу ли я, признав иностранную компанию налоговым резидентом РФ, применять упрощенную систему налогообложения?

Очень интересный вопрос.

В Налоговом кодексе говорится, что не имеют право применять УСН организации, имеющие филиалы или представительства (ст. 346.12 НК РФ). В соответствии с Законом от 6 апреля 2015 года №84-ФЗ с 1 января 2016 года слова «и (или) представительства» будут исключены.

Несмотря на это, чтобы стать резидентом РФ, нужен именно филиал, а не представительство. Представительства будет недостаточно, потому что в РФ будет находиться место управления. Управление считается экономической деятельностью, а экономическая деятельность должна вестись через филиалы. Соответственно, признанная российским налоговым резидентом иностранная компания не сможет применять упрощенную систему налогообложения.

Ожидаются ли какие-либо изменения в части зачета налогов, уплаченных за рубежом?

Федеральный закон Российской Федерации от 8 июня 2015 г. № 146-ФЗ, который вступит в действие со следующего года, вносит изменения в части зачета налогов, уплаченных за рубежом.

Как и раньше, уплаченные физическим лицом - резидентом РФ, налоги за рубежом не засчитываются, если только нет международного договора, в котором предусмотрено обратное. Иными словами российская сторона без договора не дает одностороннего зачета зарубежных налогов.

Согласно этому Закону увеличивается временной промежуток для подачи заявления на зачет. Раньше нужно было успеть с подачей необходимых документов в течение года после окончания года, когда был уплачен налог. Сейчас срок подачи документов увеличен до 3 лет после окончания налогового периода.

Осталось положение о том, что в целях зачета налога в РФ сумма налога подтверждается документами, выданными или заверенными уполномоченными органом соответствующего иностранного государства, то есть налоговой инспекцией.

Из документов налогоплательщик должен представить иностранную налоговую декларацию и копию платежного документа. Возможны ситуации, когда налогоплательщик не может представить эти документы, так как у него налог удержала компания. Например, физическое лицо получает дивиденды от немецкой компании, которая удерживает 15%. В этом случае зачет налога производится на основании документа, выданного источником выплаты дохода. Посмотрим, как это будет работать на практике. Таким образом законодатель пытается простимулировать прямое владение иностранными операционными компаниями со стороны российских физических лиц без дополнительных субхолдингов.