Гонконг или материковый Китай: какую юрисдикцию выбрать для регистрации компании?

Прежде чем приступить к сравнению Гонконга и материкового Китая по тем показателям, которые важны при выборе юрисдикции для регистрации компании, необходимо определиться с терминами. В рамках данной статьи мы будем использовать такое понятие как «юрисдикция». В широком смысле юрисдикция – это:

• полномочия решать какие-либо правовые вопросы, давать правовую оценку фактам; а также
• территория, на которую распространяются такие полномочия.

В данной статье мы будем использовать термин «юрисдикция» именно в таком смысле. Важно это отметить, поскольку и материковый (континентальный) Китай, и Гонконг являются частями одного государства – Китайской Народной Республики (КНР), однако корпоративное, налоговое и валютное регулирование на этих территориях существенно различается.

В понятие «континентального» или же «материкового» Китая обычно включают 22 провинции, 5 автономных районов и 4 города центрального подчинения в составе КНР. Тайвань, а также специальные административные районы (САР) Гонконг и Макао в область «материкового Китая» не входят.

Гонконг имеет собственное законодательство, отличающееся от регулирования на территории континентального Китая (в ведении КНР остаются внешнеполитические вопросы и оборона страны, а в остальном Гонконгу дарована широкая автономия). Гонконгская система права базируется на английском общем праве (в отличие от системы права материковой части КНР).

Особый статус Гонконга гарантирован до 1 июля 2047 года (возможно, он будет продлен еще на 50 лет или на иной срок, но на текущий момент вопрос о продлении данного статуса остается открытым).

Согласно положениям гонконгского Закона о компаниях – Companies Ordinance (Cap. 622) – возможна регистрация следующих типов компаний:

• публичные компании с ограниченной ответственностью («public companies limited by shares»);
• частные компании с ограниченной ответственностью («private companies limited by shares»);
• публичные компании с неограниченной ответственностью с уставным капиталом («public unlimited companies with a share capital»);
• частные компании с неограниченной ответственностью с уставным капиталом («private unlimited companies with a share capital»);
• компании без уставного капитала с ответственностью, ограниченной гарантиями их участников («companies limited by guarantee without a share capital»).

Также используются и иные организационно-правовые формы, например:

• партнерства / товарищества, созданные в соответствии с Законом о партнерствах – Partnership Ordinance (Cap. 38);
• индивидуальные предпринимательства («sole proprietorships»);
• трасты («trusts»); а также
• филиалы («branches») и представительства («representative offices»).

Однако самой распространенной организационно-правовой формой для создания юридических лиц является частная компания с ограниченной ответственностью (или, если использовать более точный перевод названия, частная компания с ответственностью, ограниченной по акциям).

На территории континентального Китая тоже можно зарегистрировать юридические лица в различных организационно-правовых формах, однако мы остановимся только на тех вариантах, которые доступы для создания иностранцам:

• коммерческое предприятие с иностранным капиталом («Wholly Foreign Owned Enterprise» / «WFOE») – юридическое лицо, 100% акций которого находятся в собственности иностранных граждан;
• представительство иностранной компании («Representative Office» / «RO»); представительство не является отдельным юридическим лицом и не может напрямую вести коммерческую деятельность, генерирующую прибыль, однако оно может быть использовано для проведения анализа рынка, продвижения товаров или услуг головной компании, налаживания связей и ведения переговоров от лица головной компании;
• совместное предприятие («Joint Venture» / «JV») – юридическое лицо, находящееся в совместном владении китайского и зарубежного партнеров;
• партнерское предприятие с иностранными инвестициями («Foreign-Invested Partnership Enterprise» / «FIPE») – форма товарищества, позволяющая двум и более партнерам делить между собой прибыль, убытки и ответственность.

Подробнее об указанных выше организационно-правовых формах (за исключением последней) можно почитать здесь:

Если говорить о партнерском предприятии с иностранными инвестициями, то создание юридических лиц такого типа стало возможным в Китае с 1 марта 2010 года. В отличие от совместных предприятий, в которых один из партнеров должен быть гражданином КНР, здесь все партнеры могут быть иностранцами (но возможен и вариант создания такого предприятия иностранцами совместно с партнерами из Китая). Вот выдержка из ст. 2 Административных положений, касающихся регистрации партнерского предприятия с иностранными инвестициями (Administrative Provisions on the Registration of Foreign Invested Partnership Enterprise):

«Под партнерским предприятием с иностранными инвестициями понимается партнерское предприятие, созданное в Китае двумя или более иностранными предприятиями или физическими лицами, а также партнерское предприятие, созданное в Китае иностранным предприятием или физическим лицом и китайским физическим или юридическим лицом или иной организацией».

Самой распространенной организационно-правовой формой, которую иностранцы используют для регистрации компаний, является коммерческое предприятие с иностранным капиталом (КПИК). Также весьма популярны представительства: они помогают инвесторам осуществлять анализ рынка, прежде чем вкладывать в зарубежный проект значительные средства.

Поскольку, как уже было упомянуто ранее, система права Гонконга основана на английском общем праве (все-таки Гонконг 155 лет был британской колонией – с 1842 по 1997 годы), базовая структура гонконгской компании вполне стандартна:

• директор (требований к резидентности директора нет);
• акционер (требований к резидентности акционера тоже не установлено);
• местный секретарь (должен быть резидентом Гонконга).

Базовая структура коммерческого предприятия с иностранным капиталом (КПИК) выглядит следующим образом:

• акционер / собрание акционеров (единственный участник КПИК может иметь любое гражданство, кроме гражданства КНР, т. е. он должен быть иностранцем; если акционеров несколько, то, чтобы компания считалась предприятием с иностранными инвестициями, минимум 25% уставного капитала должно принадлежать иностранцам);
• совет директоров, состоящий не менее чем из трех членов; однако есть случаи, когда вместо совета директоров может быть назначен исполнительный директор (законодательных требований к резидентности членов совета директоров или исполнительного директора нет);
• контролер / супервайзер* (требований к гражданству или резидентству супервайзера / члена ревизионной комиссии нет);
• финансовый директор / финансовый контролер – эта должность обязательна не во всех городах и провинциях; такое лицо обычно отвечает за финансы компании и является распорядителем по счету в банке.

*Супервайзер – это член надзорного органа компании, отвечающий за мониторинг результативности работы высшего руководства компании, а также ее финансового положения.

Как мы видим, структура «материковой» китайской компании даже в базовом варианте несколько сложнее, чем структура компании, зарегистрированной в Гонконге (что приводит и к бóльшим издержкам на обслуживание такой компании).

На процедуре регистрации компаний мы остановимся в общих чертах, поскольку детали всегда зависят от требуемой структуры компании, ее планируемой деятельности и прочих моментов.

I.

Процедура регистрации как гонконгской, так и китайской материковой компании начинается одинаково: со сбора документов и предоставления информации сервис-провайдеру, который организует регистрационный процесс. Однако объем запрашиваемой информации будет немного различаться:

• для регистрации гонконгской компании чаще всего достаточно предоставить наименование компании (в нескольких вариантах), данные о структуре компании и ее уставном капитале, а также сведения о деятельности компании и странах, в которых компания планирует вести свою деятельность (это базовая информация: в зависимости от планируемой деятельности компании может потребоваться больше данных);
• для регистрации коммерческого предприятия с иностранным капиталом (КПИК) в Китае, помимо всего, что указано выше, понадобятся также описание бизнес-модели будущей компании, информация о местонахождении поставщиков и клиентов, видах товаров, которые будут импортироваться, экспортироваться или распространяться (т. е., по сути, более подробное и структурированное описание деятельности компании, поскольку вид деятельности коммерческого предприятия с иностранным капиталом прописывается в бизнес-лицензии и Уставе такого предприятия).

На этом этапе будут осуществлены комплаенс-проверка как физических лиц в структуре будущей компании, так и ее планируемой деятельности, а также проверка наименования компании (на соответствие требованиям юрисдикции, а также на уникальность).

Регистрация компании в любой юрисдикции (не только в Гонконге или континентальном Китае) начинается именно с этого этапа.

II.

Далее следует непосредственно регистрационный процесс:

• подготовка и подписание документов, необходимых для создания компании;
• подача заявки на регистрацию компании и всех сопроводительных документов в регистрирующий орган юрисдикции;
• выпуск комплекта документов, а также печатей компании по итогам завершения регистрационного процесса.

А вот с регистрацией китайской материковой компании не все так просто… Следует отметить, что материковый Китай не присоединился к Гаагской конвенции 1961 года (это конвенция, отменяющая требование легализации иностранных официальных документов): КНР участвует в данном соглашении только в рамках территорий Гонконга и Макао (соответственно, апостилирование возможно только для документов, выпущенных в Гонконге и Макао; проставление апостиля – процедура значительно более простая и менее дорогостоящая, чем легализация). Поэтому при подготовке комплекта документов для создания коммерческого предприятия с иностранным капиталом (КПИК) потребуется легализовать документы, выпущенные в других юрисдикциях, в китайском консульстве. Речь идет о документах всех иностранных физических и юридических лиц в структуре будущей компании. Это увеличивает и общий срок регистрации китайской материковой компании (сроки легализации зависят от места осуществления этого процесса и могут занимать не одну неделю), и расходы на регистрационный процесс в целом.

В частности, требование легализации документов является одной из причин, по которым китайские материковые компании зачастую создают с корпоративным акционером – гонконгской компанией (ведь процесс легализации документов в Гонконге осуществляется гораздо быстрее, чем во многих других юрисдикциях). Сначала регистрируется гонконгская компания и сразу же после регистрации готовится и легализуется комплект корпоративных документов этой компании для последующего учреждения КПИК на материковой части Китая.

Кроме того, в процессе регистрации китайской материковой компании государственные органы или же местные нотариусы могут посчитать, что легализованных копий документов недостаточно, и дополнительно запросить оригиналы паспортов физических лиц и/или оригиналы учредительных документов юридических лиц в структуре будущей компании или даже личный визит директоров. По этой причине, несмотря на то, что директорами китайских КПИК могут быть граждане любых стран, регистрировать такую компанию рекомендуется с местным китайским директором (а уже впоследствии, если нужно, менять его). Это помогает несколько упростить процесс создания компании:

• во-первых, не нужно осуществлять легализацию копий документов такого директора, а при запросе оригинала паспорта – организовывать и ожидать его доставку (и переживать из-за курьерских пересылок столь важного документа);
• во-вторых, местный директор сможет при необходимости оперативно посетить государственные органы, коммуникация в которых, как можно догадаться, осуществляется на китайском языке.

III.

Предыдущий этап завершает процесс создания компании в Гонконге, а вот по китайскому КПИК потребуются еще некоторые шаги.

Поскольку в большинстве случаев иностранные граждане регистрируют материковые китайские компании для осуществления импортно-экспортной деятельности (например, для оптовой торговли товарами), то по итогам завершения непосредственно процесса создания самого коммерческого предприятия с иностранным капиталом требуются постановка его на учет во внешнеторговом ведомстве Китая, а также получение экспортно-импортной лицензии (необходимо отметить, что при торговле определенными товарами может понадобиться получение дополнительных разрешений).

IV.

Следующий этап – это открытие для компании расчетного счета, однако данный процесс не относится непосредственно к процедуре регистрации компании, так что мы не будем останавливаться на нем подробно.

Информацию об открытии счетов в китайских и гонконгских банках можно найти на нашем сайте:

· открытие счета в гонконгском банке;

· открытие счета в китайском банке.

Срок регистрации гонконгской компании составляет примерно от 1 до 5 рабочих дней с момента подачи документов на регистрацию компании в Гонконге. Также по итогам регистрации понадобится несколько рабочих дней на подготовку итогового комплекта документов компании (срок будет зависеть от загруженности государственных органов).

Создание коммерческого предприятия с иностранным капиталом занимает минимум 10 рабочих дней с момента подачи документов на регистрацию в Китае. Еще от 15 до 20 рабочих дней понадобится на то, чтобы зарегистрировать предприятие во внешнеторговом ведомстве и получить разрешение на ведение экспортно-импортной деятельности. Указанные сроки являются минимально возможными: если в процессе регистрации компании от государственных органов поступят запросы дополнительной информации и/или документов, то срок ее создания может существенно увеличиться. И, как уже упоминалось, это одна из причин того, что на практике, несмотря на отсутствие законодательных ограничений, рекомендуется оставлять нерезидентов Китая только на позициях акционеров, чтобы при необходимости визитов в государственные органы (и общения на китайском языке), а также, если потребуется предъявление оригиналов документов, всеми этими вопросами занимались резиденты Китая.

И у гонконгской, и у китайской материковой компаний есть требования по подготовке и представлению отчетности. Однако в случае с гонконгской компанией речь идет о ежегодном представлении налоговой декларации и заверенной аудитором финансовой отчетности. А в ситуации с китайской материковой компанией требования по подготовке и подаче отчетности будут сложнее: подача различных отчетов осуществляется на ежемесячной, ежеквартальной и ежегодной основе.

Также нужно понимать, что все китайские компании, включая коммерческие предприятия с иностранным капиталом, обязаны вести учет в соответствии с китайскими стандартами бухгалтерского учета (Chinese Accounting Standards / CAS). В то время как отчетность компаний, зарегистрированных в Гонконге, готовится согласно положениям гонконгских стандартов финансовой отчетности (Hong Kong Financial Reporting Standards / HKFRS). Хотя, следует отметить, что на текущий момент и китайские, и гонконгские стандарты значительно приближены к международным стандартам финансовой отчетности / МСФО (International Financial Reporting Standards / IFRS).

Осуществление аудита отчетности обязательно как для гонконгских компаний (за исключением так называемых «спящих» компаний), так и для предприятий с иностранным капиталом, зарегистрированных на территории континентального Китая.

Помимо этого, важно принимать во внимание налоговую составляющую вопроса. В Гонконге действует территориальный принцип налогообложения: гонконгская компания не обязана платить налог на прибыль, если она имеет так называемый «оффшорный статус» (не осуществляет деятельность на территории Гонконга и не получает доход от операций с гонконгскими компаниями). К слову, если (при соблюдении всех указанных ограничений) гонконгская компания торгует с материковыми китайскими компаниями, то ее оффшорный статус сохраняется, и налогообложение в Гонконге не возникает.

На материковой территории КНР подобных налоговых послаблений нет.

Подробнее о налогах в данных юрисдикциях можно почитать на нашем сайте:

· налоговая система Гонконга;

· налоговая система материкового Китая.

Также стоит отметить, что в Гонконге отсутствует валютный контроль, в то время как в континентальном Китае существует валютное регулирование, которое нужно учитывать при работе с КПИК.

Как мы видим, гонконгские компании проще (а также – дешевле, если мы говорим о компании без экономического присутствия в Гонконге) регистрировать и в дальнейшем администрировать, чем китайские материковые компании; да и налоговая нагрузка на гонконгские компании тоже будет существенно ниже (при соблюдении определенных условий). Однако предприниматели все равно зачастую останавливают свой выбор именно на компаниях, зарегистрированных в континентальной части Китая. И на это решение могут повлиять следующие факторы:

• предполагаемая деятельность компании (к примеру, если в качестве деятельности компании планируется работа с местными маркетплейсами или если необходимо организовать производство товаров на территории континентального Китая, понадобится китайская материковая компания);
• необходимость открытия счетов в определенных китайских банках с учетом требуемой логистики платежей (не в каждом китайском банке получится открыть счет на гонконгскую компанию; у китайской материковой компании обычно проблем с открытием счетов в местных банках нет);
• налоговый аспект (необходимость применения соглашений об избежании двойного налогообложения или же возможность обращения за возмещением НДС).

Причины и ситуации могут быть разными, поэтому перед регистрацией компании мы рекомендуем обращаться к специалистам за консультацией по подбору юрисдикции, подходящей под нужды предпринимателя, и предварительной проработкой всех важных вопросов, включая налоговую составляющую.