Компании с сегрегированным портфелем акций на Каймановых островах. Разбор процедур и специфики

Однозначным трендом финансовой сферы последних лет является инвестиционное направление. Суммарные объемы инвестиционных портфелей исчисляются миллиардами долларов, и все участники рынка рано или поздно задумываются над размещением собственного или привлечённого капитала.

Инвестиции являются неотъемлемой частью экономик современных стран, что в свою очередь приводит к необходимости расширения и углубления правового регулирования данной сферы. На протяжении последнего десятилетия практически все юрисдикции имплементировали в национальное законодательство целые главы, посвященные регламентированию процедуры капиталовложения. Результатом явилось то, что отдельные участники рынка и корпоративные структуры имеют возможность воспользоваться широким инструментарием для структуризации своей деятельности.

Одним из наиболее гибких и удобных инструментов в современном мире корпоративных финансов является формирование компании с сегрегированными или разделенными портфелями акций (также «SPC*»). В рамках данной статьи мы разберем основные вопросы, связанные с реализацией инвестиционных проектов на базе SPC.

Данная организационно-правовая форма основывается на выпуске акций разного класса и открывает доступ к следующим механизмам:

1. Создание инвестиционных портфелей под различные профили инвесторов (вариации стратегий, уровня риска, продуктов);
2. Возможность подготовки отчетности в рамках отдельного портфеля;
3. Разграничение рисков акционеров в рамках одного юридического лица;
4. Принятие решений в отношении отдельного класса акций (портфеля);
5. Вопрос платежеспособности (Solvency test) рассматривается в рамках каждого отдельного портфеля;
6. Возможность использования разделения расчетных счетов.

Основным нормативным документом является Закон о компаниях Каймановых островов. Также следует отметить, что формат компании изначально предполагает существенную опору на устав компании. В связи с этим крайне не рекомендуется использовать типовые договоры для реализации проектов на базе SPC.

В соответствии с положениями устава и учредительного договора компания может выпускать акции разных классов. Также в уставе закрепляется максимальное количество выпускаемых управляющих акций и их номинальная стоимость.

Право компании на выпуск управляющей акции закреплено в части 14 Закона о компаниях.

За держателем акции уставом может быть закреплен следующий перечень прав:

1. Право получать уведомления, присутствовать и голосовать на любых Общих собраниях участников.
2. Право одного голоса на любом общем собрании участников компании или по решению участников, имеющих право голоса на общих собраниях компании.
3. Право, наравне с держателями других управляющих акций, на любые дивиденды или иное распределение средств, при условии, что оно выплачивается из общих активов компании.
4. В случае ликвидации (добровольной, принудительной, в целях реорганизации или на ином основании) компании, или при любом распределении капитала, иметь право, наравне с другими держателями управляющих акций, на возмещение из общих активов капитала, уплаченного по таким управляющим акциям, и впоследствии пропорционального раздела любых излишков, относящихся к общим активам компании.

Также устав может содержать запрет на погашение управляющих акций, за исключением случаев, если компания имеет возможность выкупить данные акции по стоимости, заранее установленной совместно с держателем.

В рамках деятельности SPC, собрания акционеров подразделяются на два типа:

1. Общее собрание участников

Предназначено для держателей управляющих акций и направлено на решение вопросов «общего» характера.

2. Собрание держателей акций в рамках отдельного «Портфеля»

Правовая специфика компаний с сегрегированным портфелем состоит в разграничении вопросов ведения общего собрания участников и собрания держателей отдельного класса акций. Основным объектом является разграничение активов и ответственности участников.

Устав компании может содержать положение о том, что ответственность акционера ограничена суммой, неоплаченной акционером за выпущенные в его пользу акции. Привлечение акционера к субсидиарной ответственности по обязательствам компании не практикуется, за исключением случаев, когда акционер фактически исполнял обязанности директора компании.

Директора обязаны уведомлять о проведении собрания или принятии решения исключительно держателей акций имеющих право присутствия и голоса на подобном собрании.

К ведению общего собрания участников в компании с сегрегированными портфелями относятся:

• Решение о ликвидации / реорганизации компании;
• Назначение ликвидаторов;
• Решение о выплате дивидендов из общих активов компании (при этом дивиденды не могут превышать сумму, рекомендованную директорами);
• Внесение изменений в устав компании;
• Увеличение или уменьшение акционерного капитала компании;
• Решение о консолидации акций или о погашении нераспределённых акций;
• Назначение директора компании, его снятие с должности;
• Направление указаний директорам (тематика указаний закрепляется уставом);
• Решение вопроса о размере вознаграждения директора компании;
• Решение о редомицилировании компании в другую юрисдикцию;
• Решение о смене названия компании.

Как уже отмечалось выше, активы компании разделены на две большие категории: общие активы компании (general assets) и активы отдельных портфелей (segregated portfolio assets). Аналогичные правила касаются и пассивов – они могут быть отнесены либо к общим пассивам компании, либо к пассивам отдельного портфеля.

Дивиденды и распределения по акциям сегрегированного портфеля выплачиваются только исходя из отчетности и в пользу или из средств активов и обязательств сегрегированного портфеля, в отношении которого выпускались акции.

На практике чаще всего функционал создания портфелей относится к полномочиям директора компании. Создание портфеля необходимо оформить решением или протоколом собрания совета директоров. При создании портфеля директора должны определить инвестиционные цели и стратегию для нового портфеля. Подробное описание портфеля составляется в форме Portfolio Supplement. В случае, если директора фонда приняли решение о внесении существенных изменений в Portfolio Supplement, то они обязаны уведомить о таких изменениях всех акционеров, владеющих акциями портфеля, не менее чем за 90 дней. При этом акционеры, представляющие большинство относительно стоимости чистых активов портфеля, должны дать свое согласие на предлагаемые директорами изменения.

К обязанностям директора в компаниях с сегрегированными портфелями также относится:

1. Организация раздельного хранения активов сегрегированных портфелей и их идентификация с целью отделения от общих активов компании и от активов других сегрегированных портфелей;
2. Обеспечение перевода активов и обязательств между сегрегированными портфелями или между сегрегированным портфелем и общими активами только по полной стоимости.

Компания так же обязана вести отдельные счета классов в отношении каждого класса акций. Основная цель счета класса – обеспечить учет средств, полученных от акционеров/инвесторов в результате подписки на акции и выплат акционерам в виде дивидендов или в результате погашения акций.

Дополнительно к счету класса компания должна вести и счет серии (по содержанию он почти аналогичен счету класса, но относится к отдельным сериям выпущенных акций).

На основании устава, каждый портфель может отдельно нести расходы, связанные с:

1. Провайдерами услуг каждого портфеля;
2. Инвестициями портфеля, включая брокерские комиссии, налоги, комиссии за проведение операций, оценку инвестиций и т.д.;
3. Фактическими и иными расходами, связанными с администрированием и управлением портфелем, включая расходы на услуги директоров, а так же иных должностных лиц компании и страхование их ответственности в рамках деятельности, связанной с портфелем;
4. Созданием, продвижением и маркетингом портфеля, включая расходы на организацию первичной подписки на акции;
5. Расчетами по задолженностям перед кредиторами портфеля по обязательствам, которые компания приняла на себя от имени портфеля;
6. Любыми налогами, пошлинами и сборами, которые, по решению директоров компании, относятся к данному портфелю;
7. Пропорциональными доле сегрегированного портфеля затратами и расходами компании, которые по усмотрению Директоров обоснованно относятся ко всем сегрегированным портфелям.

Компания обязана ежегодно уплачивать государственную пошлину за каждый созданный портфель.

В случае если обязательство компании перед лицом возникает из определенного сегрегированного портфеля, относится к нему или может быть приписано данному сегрегированному портфелю, такое обязательство распространяется только:

• на активы, относящиеся к такому сегрегированному портфелю; и
• если прямо не запрещено уставом, на общие активы компании в таком размере, в котором активов, относящихся к данному сегрегированному портфелю, недостаточно для покрытия обязательства.

Кредиторы одного сегрегированного портфеля не вправе обращать взыскание на активы любого другого сегрегированного портфеля.

Это позволяет защитить активы сегрегированного портфеля, в который инвесторы вложили свои инвестиции, в случае, если другой портфель испытывает финансовые сложности.

В случае банкротства очередность удовлетворения требований кредиторов по отношению к сегрегированному портфелю на Каймановых Островах будет следующей:

Расходы на ликвидацию.

Любые претензии, первоочередность которых установлена законом.

Необеспеченные кредиторы (например, сервис-провайдеры, такие как бухгалтеры, юридические фирмы и любые контрагенты, исходя из заключенных договорных отношений).

Акционеры (с учетом приоритетности, установленной среди классов акций в соответствии с уставными документами компании).

Инвесторы относятся к четвертой очереди удовлетворения требований кредиторов. В этом случае выплаты им будут произведены только после того, как их получат все остальные, находящиеся выше в списке очередности, если только кредиторы с преимущественным правом требования не согласятся заключить Соглашение о субординировании требований, чтобы изменить такую очередность.

Процедура добровольной ликвидации осуществляется в судебном порядке. Решение о добровольной ликвидации компании, в которой вынесено постановление о ликвидации какого-либо из сегрегированных портфелей, считается недействительным без разрешения Суда (п. 5 ст. 224 Закона о компаниях).

Для ликвидации одного или нескольких сегрегированных портфелей необходимо подать соответствующее заявление на постановление о ликвидации («application for a receivership order»).

В отношении определенного портфеля такое заявление могут подать:

• компания;
• директора компании;
• кредитор соответствующего сегрегированного портфеля;
• акционер (владелец) сегрегированного портфеля акций.

Судебным постановлением назначается ликвидатор, который продолжает управление портфелем в целях:

На основании подробного разбора правового механизма регулирования компаний с сегрегированным портфелем акций, можно сделать вывод, что данная организационно-правовая форма идеально подходит для реализации комплексных инвестиционных проектов.