Редомицилирование компаний в Гонконг: новый режим

Для начала, скажем несколько слов о том, что из себя представляет процедура редомицилирования и какие преимущества она дает.

Когда речь идет о физических лицах, то домициль (домицилий) – это основное место постоянного проживания физического лица. Но поскольку в данном случае мы говорим о юридических лицах, то под домицилем подразумевается место регистрации компании (юрисдикция, в соответствии с законами которой юридическое лицо зарегистрировано и законам которой подчиняется). А значит, редомицилирование – это перенос домициля компании из одной юрисдикции в другую (иными словами – «перерегистрация» компании в другой стране).

Каковы же преимущества такой процедуры? Самый большой плюс заключается в том, что при редомицилировании не создается новое юридическое лицо, а лишь меняется юрисдикция «привязки» этого юридического лица, следовательно:

• нет необходимости ликвидировать компанию в первоначальной юрисдикции и создавать новую – в другой стране, осложняя себе жизнь переводом активов с одной компании на другую и подготовкой ликвидационного баланса; компания «переезжает» в новую юрисдикцию, сохраняя и активы, и пассивы (что помогает избежать дополнительной административной нагрузки, а в отдельных случаях – и налоговых последствий, которые могли бы возникнуть при передаче активов другой компании);
• действующие договоренности с контрагентами остаются в силе, сохраняются банковские счета компании (при условии, что у контрагентов и/или банков нет ограничений по работе с компаниями из юрисдикции, в которую редомицилировано юридическое лицо); возможно даже улучшение условий обслуживания в банках: если, например, компания редомицилируется из оффшорной юрисдикции в более престижную оншорную юрисдикцию – страну, в которой компания будет готовить отчетность и подавать ее в государственные органы, а также уплачивать налоги (при их возникновении).

Юрисдикции, в которых разрешено редомицилирование компаний, можно условно разделить на 2 большие группы:

1. юрисдикции, которые разрешают только редомицилирование на свою территорию и не допускают перевод компаний в другие страны (так называемый «inward re-domiciliation regime»);
2. юрисдикции, которые разрешают переводить компании «в обе стороны».

В рамках этих двух основных групп возможны различные вариации: например, в стране может существовать перечень юрисдикций, из которых разрешено принимать компании или в которые разрешено редомицилировать компании с территории этой страны, или же редомицилирование юридического лица может допускаться только после получения разрешения от какого-либо государственного органа.

Едва ли существуют юрисдикции исключительно с «режимом исходящих редомицилирований» («outward re-domiciliation regime»), то есть допускающие только редомицилирование компаний со своей территории и не принимающие компании из других юрисдикций (за время практики нам такие пока не встречались). Логично предположить, что подобных юрисдикций нет, поскольку в «outward re-domiciliation regime» отдельно от «inward re-domiciliation regime» нет никакой экономической целесообразности (более того, такой режим – в отрыве от «режима входящих редомицилирований» – способствует утечке капитала из страны).

Примеры юрисдикций, допускающих редомицилирование как на свою территорию, так и со своей территории: Британские Виргинские острова, Содружество Доминики, Каймановы острова, Кипр, Новая Зеландия, Сейшельские острова.

В качестве примера юрисдикции, придерживающейся «режима входящих редомицилирований», можно привести Сингапур – достаточно «близкую по духу» к Гонконгу юрисдикцию (говоря о ведущих финансовых центрах азиатского региона, в числе первых всегда называют Гонконг и Сингапур).

Гонконг является весьма привлекательным местом для регистрации компаний (а значит, и редомицилирования компаний в данную юрисдикцию):

• это один из крупнейших финансовых центров не только в азиатском регионе, но и в мире;
• Гонконг обладает стратегически удобным расположением и зачастую играет роль «связующего звена» между так называемым «материковым» Китаем и остальным миром (к примеру, гонконгские компании активно используются для поставок товаров из Китая и в Китай);
• в Гонконге развитый режим корпоративного регулирования (государственные органы нацелены на оперативное оказание услуг компаниям и работают достаточно эффективно), а профессиональные услуги (юридические, бухгалтерские и иные) предоставляются на весьма высоком уровне;
• отсутствие валютного контроля и достаточно простая система налогообложения (в особенности, территориальный принцип налогообложения) тоже способствуют тому, что многие бизнесмены задумываются о регистрации компаний в Гонконге.

Исходя из всех этих факторов, можно говорить о том, что редомицилирование уже зарегистрированных в других странах компаний в Гонконг представляется вполне понятной и обоснованной идеей.

Ранее, когда нужно было привести примеры юрисдикций, которые не допускают редомицилирование компаний, мы (как представители индустрии корпоративных услуг) всегда называли Великобританию и Гонконг. Но все меняется (причем изменения касаются обеих юрисдикций). Для Гонконга отправной точкой можно считать 2021 год, когда начал функционировать режим редомицилирования, предусмотренный для инвестиционных фондов.

С 1 ноября 2021 года были введены в действие механизмы, позволяющие инвестиционным фондам, учрежденным согласно законам какой-либо иной страны в форме компании или партнерства с ограниченной ответственностью, подавать заявки на регистрацию в Гонконге в качестве открытого фонда в форме компании (Open-ended Fund Company / OFC) или фонда в форме партнерства с ограниченной ответственностью (Limited Partnership Fund / LPF) соответственно. Основное условие: соответствовать тем требованиям, которые применяются при регистрации новых OFC или LPF. По итогам редомицилирования такой фонд приобретает те же права и обязанности, что и любой иной инвестиционный фонд (OFC или LPF), только что зарегистрированный в Гонконге.

С текстом пресс-релиза о введении режима редомицилирования для фондов можно ознакомиться здесь, а изучить Companies Registry External Circular No. 2 / 2021 «Introduction of Re-domiciliation Mechanisms under the Open-ended Fund Company and Limited Partnership Fund Regimes» – здесь.

Режим редомицилирования для фондов продолжает действовать в Гонконге, однако на другие организационно-правовые формы (помимо Open-Ended Fund Companies / OFCs & Limited Partnership Funds / LPFs) на текущий момент он не распространяется.

В течение марта 2023 года Бюро финансовых услуг и казначейства Гонконга активно консультировалось по вопросу планируемого режима редомицилирования компаний с заинтересованными сторонами, включая торгово-промышленные палаты, профессиональные объединения и соответствующие государственные органы. В итоге 31 марта 2023 года был опубликован документ о запуске общественных консультаций по поводу предлагаемого режима редомицилирования компаний. Публичные консультации длились 2 месяца: с 31 марта по 31 мая 2023 года.

По итогам общественных консультаций Бюро финансовых услуг и казначейства Гонконга 3 июля 2024 года опубликовало заключение и законодательные предложения по режиму редомицилирования компаний (текст соответствующего пресс-релиза можно посмотреть здесь). На основании этого документа готовится (возможно, на текущий момент – уже подготовлен) проект закона о внесении изменений в Companies Ordinance (Cap. 622)* для подачи в Законодательное собрание Гонконга (Legislative Council of the Hong Kong Special Administrative Region).

*Companies Ordinance (Cap. 622) – новый Закон о компаниях Гонконга, вступивший в силу 3 марта 2014 года.

В процессе общественных консультаций высказывалось предложение о том, чтобы ввести на территории Гонконга режим редомицилирований, позволяющий как принимать компании в Гонконге, так и переводить их из Гонконга в другие юрисдикции. Также предлагалось разрешить менять тип компании при ее редомицилировании в Гонконг. Однако указанные предложения в итоге были отклонены со следующей аргументацией:

• введение режима, позволяющего редомицилировать компании как в Гонконг, так и из него:

Предложение по введению «режима входящих редомицилирований» стало ответом на запрос от рынка, в частности, от представителей рынка страхования, по поводу создания простого и доступного механизма для перевода компаний в Гонконг в свете растущих затрат на соответствие оффшорных компаний требованиям законодательства своих юрисдикций. В то же время данных о текущей потребности рынка в редомицилировании компаний из Гонконга в другие юрисдикции нет. Однако исследования необходимости «исходящих редомицилирований» и введения соответствующего режима («outward regime») для обеспечения стабильности, а также развития гонконгских рынков продолжатся. Следовательно, предлагается приоритетно ввести «режим входящих редомицилирований» в соответствии с текущими экономическими потребностями, и далее, на основе нарабатываемой практики и обратной связи, которая будет поступать от заинтересованных сторон, изучать, возникнет ли необходимость в расширении установленного режима.

• возможность изменения типа компании в процессе ее редомицилирования в Гонконг:

Необходимо гарантировать, что все редомицилированные в Гонконг компании будут подпадать под действие Companies Ordinance (Cap. 622), чтобы их деятельность должным образом регулировалась в Гонконге. А поскольку положения Companies Ordinance (Cap. 622) применяются только к тем типам компаний, которые могут быть зарегистрированы в соответствии с данным законодательным актом (их всего 5), редомицилирование в Гонконг компаний иных типов не должно быть разрешено. Более того, поскольку при редомицилировании компании будут сохранять свою идентичность («companies will preserve their identities»), то есть новые юридические лица создаваться не будут, компаниям не разрешат в заявке на редомицилирование менять свой тип.

Также изначально предполагалось распространить режим редомицилирования на все 5 типов компаний, которые можно создать в Гонконге в соответствии с Companies Ordinance (Cap. 622). Однако, с учетом того, что основными причинами введения «режима входящих редомицилирований» (без «исходящей» опции) стали стремление увеличить число тех, кто пользуется профессиональными услугами (подготовка отчетности, аудит отчетности, налоговый и иной консалтинг, страхование рисков и т. д.), а также желание привлечь в Гонконг дополнительные инвестиции и создать новые рабочие места, изначальное предложение пересмотрели. Было решено, что на текущий момент нет существенной потребности в распространении режима редомицилирования на компании без уставного капитала с ответственностью, ограниченной гарантиями их участников («companies limited by guarantee without a share capital»), поскольку они в основном используются для создания некоммерческих организаций.

В итоге остановились на следующем варианте: на данный момент планируется введение «режима входящих редомицилирований» («inward regime»), распространяющегося на 4 из 5 типов компаний, которые можно создать в Гонконге в соответствии с Companies Ordinance (Cap. 622), а именно, на:

• частные компании с ограниченной ответственностью («private companies limited by shares»);
• публичные компании с ограниченной ответственностью («public companies limited by shares»);
• частные компании с неограниченной ответственностью с уставным капиталом («private unlimited companies with a share capital»);
• публичные компании с неограниченной ответственностью с уставным капиталом («public unlimited companies with a share capital»).

Помимо соответствия одному из четырех типов компаний, упомянутых ранее, будут установлены и иные условия для редомицилирования компаний в Гонконг. Однако необходимо сразу отметить, что они достаточно стандартны.

Остановимся на предлагаемых требованиях к редомицилируемой компании немного подробнее.

• законодательство страны регистрации компании должно разрешать* редомицилирование со своей территории, и компания должна соблюсти все необходимые требования страны своего «происхождения»;
• тип компании-заявителя в стране ее регистрации должен быть абсолютно идентичным или же в существенной степени аналогичным одному из типов компаний, созданных в соответствии с Companies Ordinance (Cap. 622), к которым применяется режим редомицилирования (данный вопрос мы уже рассмотрели ранее);
• на дату подачи заявки на редомицилирование, как минимум, первый финансовый год компании должен уже пройти;

*На первом этапе реализации нового режима, скорее всего, для каждого конкретного случая потребуется предоставление в регистрирующий орган (Companies Registry) юридического заключения о том, что законодательство определенной страны допускает редомицилирование компаний со своей территории. По мере накопления практики переводов компаний из разных юрисдикций такое требование, вероятно, будет отменено и останется только для случаев редомицилирования компаний из «нестандартных» (редких) юрисдикций.

В документе – «Consultation Conclusion and Legislative Proposals» – использован термин «integrity»:

• редомицилированная компания должна соответствовать всем требованиям законодательства, которые применяются при регистрации местной компании*;
• редомицилированная компания не должна быть использована в незаконных целях или в любых иных целях, противоречащих общественным интересам;

*К ним можно отнести, к примеру, требования касательно названий и структуры гонконгских компаний.

По завершении процедуры редомицилирования компания будет рассматриваться как местная гонконгская компания: следовательно, к ней будут применяться все требования, касающиеся администрирования гонконгских компаний (например, необходимость готовить и подавать годовой отчет (Annual Return), а также налоговую декларацию и заверенную аудитором финансовую отчетность).

• заявка на редомицилирование должна быть сделана компанией добросовестно («in good faith») и без намерения обмануть существующих кредиторов компании;
• от акционеров компании должно быть получено согласие на ее редомицилирование в соответствии с положениями законодательства страны «происхождения» компании («under the law of its original domicile»)*;

*Если законодательство страны происхождения компании не требует согласия участников компании на предполагаемое редомицилирование, согласие будет считаться полученным при соблюдении двух условий:

• участники приняли соответствующую резолюцию (решение) по меньшей мере 75% голосов (тех участников, которые имеют право голоса по подобным вопросам); и
• уведомление о проведении голосования и принятии соответствующей резолюции было направлено участникам как минимум за 21 день до даты голосования.

• компания должна быть в состоянии рассчитаться по своим долгам при наступлении срока их погашения в течение 12 месяцев с даты подачи заявки на редомицилирование;
• компания не должна находиться в процессе ликвидации.

*Пока предполагается, что платежеспособность компании будет подтверждаться комбинацией из двух документов: финансовой отчетности, составленной не ранее, чем за 12 месяцев до даты подачи заявки на редомицилирование, и юридического заключения о платежеспособности компании.

Как уже упоминалось, это вполне стандартный набор условий. Более того, можно сказать, что это минимально возможный набор требований: существуют юрисдикции, в которых установлено больше условий для редомицилирования компаний (к примеру, в том же Сингапуре дополнительно применяется критерий размера компании, а в Гонконге введение подобного условия не планируется).

Что касается подтверждающих документов (в частности, юридических заключений по всем вопросам, в которых регистрирующий орган Гонконга просто не может быть компетентен): возможно, со временем (когда в Гонконге накопится соответствующая практика) для уменьшения затрат заявителя на организацию процедуры редомицилирования (чтобы сделать ее еще более привлекательной) необходимость предоставления юридических заключений будет отменена (или же снижено количество вопросов, по которым подобные заключения понадобятся).

В ближайшем будущем ожидается введение возможности редомицилировать компании в Гонконг. Озвученные на текущий момент условия для осуществления подобной процедуры абсолютно стандартны:

• законодательная возможность редомицилировать компанию из страны ее текущего домициля (законодательство страны допускает редомицилирование компаний со своей территории);
• соответствие типа (организационно-правовой формы) компании одному из четырех типов гонконгских компаний, на которые будет распространен новый режим;
• согласие участников компании на ее перевод в новую юрисдикцию (в данном случае – в Гонконг);
• добросовестность перевода (отсутствие какого-либо злого умысла) и намерение использовать компанию исключительно в законных целях;
• платежеспособность компании.

Последствия редомицилирования тоже стандартны и логичны:

• в процессе редомицилирования не будет создаваться новое юридическое лицо («re-domiciliation will not create a new legal entity, and will not affect the property, rights, obligations and liabilities, as well as the relevant contractual and legal processes of the companies»);
• редомицилированная компания будет обладать всеми правами, которыми обладают местные компании, изначально зарегистрированные в Гонконге, и будет подчиняться действующему законодательству;
• процесс редомицилирования не должен влиять на текущие налоговые обязательства компании в стране ее «происхождения» (будут предприняты меры для того, чтобы данная процедура не использовалась для уклонения от уплаты налогов).

На текущий момент нам остается только дождаться итогового закона о внесении изменений в Companies Ordinance (Cap. 622) и иные нормативно-правовые акты и в дальнейшем, вместе с нашими клиентами, опробовать данную процедуру на практике. Не исключено (и даже ожидаемо), что поначалу будут возникать определенные сложности: так всегда бывает при внедрении новых режимов. Однако в Гонконге уже накоплен опыт редомицилирования инвестиционных фондов, который должен помочь быстрее освоить и «отполировать» новый режим и для компаний.