Список бенефициаров иностранной компании – как узнать собственника КИК? Часть 2

Тенденция усиления прозрачности в отношении информации о бенефициарных владельцах компаний относится не только к государствам-членам Европейского союза – она является общемировой. Рассмотрим этот вопрос на примере нескольких самых популярных юрисдикций.

В апреле 2016 года правительства Британских Виргинских островов (БВО) и Великобритании подписали Обмен нотами и Технический протокол в отношении бенефициарного владения компаниями. В рамках этого соглашения БВО и Великобритания взаимно признали необходимость обмена информацией о бенефициарах для предотвращения и выявления незаконной деятельности в обеих юрисдикциях, а также отметили важность оперативного получения таких данных. Обе страны также взяли на себя обязательства по обеспечению полноты, точности и актуальности этой информации, ее надежного хранения и своевременного (в срочных случаях – в течение часа) предоставления правоохранительным органам другой юрисдикции.

Для выполнения своих обязательств перед Великобританией правительство БВО инициировало разработку компьютерной платформы, позволяющей создавать базу данных и управлять ею. Эта платформа называется Beneficial Ownership Secure Search System / BOSS System (система защищенного поиска информации о бенефициарах). Данная платформа представляет собой портал с возможностью поиска данных, который обеспечивает правоохранительным органам прямой и оперативный доступ к информации о бенефициарах любой зарегистрированной на БВО компании. Система начала функционировать 30 июня 2017 года.

Представители индустрии в большинстве своем не поддерживали введение этой системы: в том числе и потому, что в распоряжении правоохранительных органов БВО уже имелись различные способы получения информации о бенефициарах (например, по запросам Агентства по финансовым расследованиям или Финансовой комиссии, по решениям суда). Однако, несмотря на все возражения, 12 июня 2017 года на БВО был официально опубликован Закон о системе защищенного поиска информации о бенефициарах (Beneficial Ownership Secure Search System Act), предусматривающий создание реестра бенефициаров с правом доступа к нему определенных органов. Закон вступил в силу 30 июня 2017 года, и с этой же даты у регистрационных агентов БВО-компаний возникла обязанность загружать данные бенефициаров в специальную систему защищенного поиска (систему BOSS).

Теперь регистрационные агенты обязаны загружать в систему BOSS определенную информацию по каждому соответствующему корпоративному и юридическому лицу (в законе используется термин «corporate and legal entity»), регистрационным агентом которого они являются:

(1) данные каждого корпоративного и юридического лица, в том числе:

• наименование, включая альтернативные наименования;
• регистрационный номер или его аналог;
• дату регистрации;
• статус (например, активное, в процессе ликвидации, ликвидированное);
• юридический адрес;

(2) по каждому бенефициару корпоративного и юридического лица:

• имя и фамилию;
• адрес проживания;
• дату рождения; и
• гражданство.

Закон о системе защищенного поиска информации о бенефициарах определяет бенефициара как физическое лицо, которое фактически владеет корпоративным и юридическим лицом либо контролирует корпоративное и юридическое лицо. При этом если мы говорим о юридическом лице, акции которого не торгуются на признанной фондовой бирже, бенефициарными владельцами считаются физические лица, которые фактически владеют или контролируют, прямо или косвенно, 25% или более акций или прав голоса в юридическом лице. Также учитываются и иные способы осуществления контроля над управлением юридическим лицом, то есть определение сформулировано достаточно широко. В трастовых структурах бенефициарным владельцем признается доверительный собственник (трасти) или иное лицо, контролирующее структуру, либо учредитель или иное лицо, которым такая структура создана.

Устанавливаемая данным Законом обязанность регистрационного агента не ограничивает и никак не влияет на его отдельно существующую обязанность собирать и проверять информацию о бенефициарах, которая еще до принятия этого Закона была предусмотрена «антиотмывочным» законодательством. Стоит отметить, что «антиотмывочное» законодательство БВО придерживается более строгого определения*, согласно которому бенефициаром считается физическое лицо, которое фактически владеет или контролирует, прямо или косвенно, 10% или более акций или прав голоса / голосующих прав («voting rights») в юридическом лице; также бенефициаром может быть признано физическое лицо, которое каким-либо иным образом осуществляет контроль над управлением юридическим лицом.

*Актуальное определение понятия «бенефициарный владелец» («beneficial owner») можно посмотреть в статье 2 Закона о внесении изменений в AML-кодекс БВО – Anti-Money Laundering and Terrorist Financing (Amendment) Code of Practice, 2022, а также в статье 2 Anti-money Laundering (Amendment) Regulations, 2022. Интересно, что поправками к Закону о коммерческих компаниях БВО от марта 2023 года (BVI Business Companies (Amendment) Act, 2023) закреплено определение бенефициарного владельца именно в понимании «антиотмывочного» законодательства (то есть зафиксирован порог в 10% и более, а не в 25% и более).

Благодаря системе BOSS определяемые министром финансов лица получают доступ и возможность поиска информации в привязанных к системе BOSS базах данных регистрационных агентов из физически защищенного помещения и с помощью обеспечивающей безопасность информационной системы. Поиск в системе можно осуществлять либо по имени физического лица, либо по названию корпоративного и юридического лица. Основанием для проведения поиска должен быть надлежащий запрос, направленный старшим сотрудником («senior officer») любого из следующих органов:

• Агентства по финансовым расследованиям (Financial Investigation Agency),
• Комиссии по финансовым услугам (Financial Services Commission),
• Управления по международному налогообложению (International Tax Authority),
• Генеральной прокуратуры (Attorney-General’s Chambers).

С текстом Закона о системе защищенного поиска информации о бенефициарах (Beneficial Ownership Secure Search System Act), а также с другими нормативными актами можно ознакомиться на сайте регулятора (Financial Services Commission) в разделе «Legislation».

Создание непубличного, но централизованного реестра бенефициаров стало компромиссным решением, принятым по итогам продолжительных переговоров между правительствами Великобритании и БВО. Как уже упоминалось ранее, Великобритания в 2016 году создала публичный реестр контролирующих лиц в английских компаниях и оказывала (да и продолжает оказывать) серьезное давление на свои заморские территории, чтобы те последовали ее примеру. Изначально речь шла о том, что и на БВО будет введен открытый реестр бенефициарных собственников, что могло очень сильно ударить по оффшорной отрасли островной экономики. Поэтому БВО пошли на изменения законодательства, чтобы показать свое стремление к большей прозрачности и соответствие общемировым тенденциям и нормам, но при этом «обойтись малой кровью» (хотя давление на этом не прекратилось, и Великобритания все еще ожидает от своих заморских территорий введения публичного реестра бенефициаров).

Правительство БВО позиционировало внедрение системы BOSS как один из наиболее значительных шагов, которые классическая оффшорная юрисдикция предприняла в целях выявления и предотвращения коррупции, отмывания денежных средств, финансирования терроризма, финансирования распространения оружия массового уничтожения и иных серьезных преступлений, а также деятельности организованной преступности. Однако при этом Закон о системе защищенного поиска информации о бенефициарах не внес каких-либо значительных изменений в порядок получения органами БВО сведений о бенефициарах, поскольку они уже обладали правом запрашивать у регистрационных агентов ту же самую информацию в соответствии с действующим «антиотмывочным» законодательством (AML-законодательством). Данный Закон и создание системы BOSS всего лишь поменяли платформу получения такой информации, хотя и, безусловно, сделали ее получение гораздо более оперативным.

Если в отношении Британских Виргинских островов, являющихся заморской территорией Великобритании, и можно говорить о давлении со стороны европейской юрисдикции (которая хоть и вышла из состава ЕС, но остается действующим членом ООН, ОЭСР, ФАТФ и других международных организаций), то Сейшелы или Сингапур под этот критерий не подпадают. Правда, в их случае действуют уже иные рычаги давления.

Здесь стоит немного подробнее рассказать про ОЭСР и ФАТФ, которые уже неоднократно упоминались.

ОЭСР в числе прочего стремится привести все юрисдикции к международным стандартам налоговой прозрачности, однако для этого необходимо улучшение системы обмена налоговой информацией между странами. Среди рычагов давления данной международной организации – так называемые «белый», «серый» и «черный» списки стран в контексте их соответствия стандартам налоговой прозрачности (и некоторым другим факторам). Попадать в «черный» список нежелательно не только потому, что к государствам, отказывающимся от принятия налоговых стандартов, могут применяться экономические санкции. Присутствие страны в «черных» списках ОЭСР, ФАТФ, ЕС или же в «черных» списках отдельных государств существенно ухудшает положение данной страны, в том числе и с экономической точки зрения. К компаниям, зарегистрированным в юрисдикциях из «черных» списков, предъявляют повышенные требования как банки, так и налоговые службы разных стран, в которых могут находиться их инвесторы или контрагенты. Помимо более пристальных проверок такие компании и/или собственников могут лишать различных льгот – например, налоговых или валютных. Как следствие, инвесторы теряют интерес к подобным юрисдикциям, бизнесмены не желают регистрировать компании в этих странах, что приводит к просадкам в определенных отраслях экономики данных государств. А для оффшорных юрисдикций, в которых регистрация компаний нерезидентами и обслуживание подобных юридических лиц приносят существенную часть доходов в бюджет, попадание в «черные» (и даже «серые») списки грозит большими убытками. Поэтому данные юрисдикции стремятся оказаться в «белых» списках, а значит, берут на себя обязательства по применению международных стандартов налогообложения, принципов борьбы с отмыванием денежных средств и т. д. и постепенно внедряют их на своих территориях.

В качестве примера можно привести также 40 Рекомендаций ФАТФ, которые являются обязательными международными стандартами для соблюдения государствами-членами Организации Объединенных Наций (ООН). Сейшельские острова и Сингапур, относящиеся к весьма популярным юрисдикциям для регистрации компаний, являются членами ООН. Следовательно, на них распространяются Рекомендации ФАТФ. А членство в ООН имеется у 193 стран (из 195 общепризнанных государств)…

В марте 2022 года ФАТФ внесла поправки в Рекомендацию №24, требуя от стран-участниц собирать информацию о бенефициарной собственности юридических лиц с помощью комбинации различных механизмов. В марте 2023 года было опубликовано обновленное Руководство к Рекомендации №24.

ФАТФ также пересматривает Рекомендацию №25, касающуюся бенефициарного владения структурами без образования юридического лица («legal arrangements»).

С текстом Рекомендаций Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ) можно ознакомиться на официальном сайте ФАТФ.

Информацию про Организацию экономического сотрудничества и развития (ОЭСР) можно посмотреть:

• на официальном сайте организации, а также в формате брошюры;
• на официальном сайте Министерства экономического развития Российской Федерации.

На Сейшелах в июле 2016 года на официальном сайте Financial Services Authority (это местный регулятор) появился пресс-релиз с информацией о том, что планируется принятие нового Закона о международных коммерческих компаниях, который введет определение бенефициарного владельца и установит требование ведения и хранения реестра бенефициаров по зарегистрированному адресу компании на Сейшелах. В итоге новый Закон о коммерческих компаниях 2016 года (International Business Companies Act, 2016) вступил в силу 1 декабря 2016 года и установил, помимо прочего, обязанность компании хранить реестр бенефициарных владельцев в офисе регистрационного агента на Сейшелах, то есть хранение данной информации посредниками за рубежом (без предоставления ее регистрационному агенту) перестало быть допустимым.

В 2020 году ситуация получила дальнейшее развитие: 28 августа 2020 года на Сейшельских островах вступили в силу:

• Закон о бенефициарных собственниках / Закон о бенефициарном владении (Beneficial Ownership Act) и
• Регламент о бенефициарных собственниках / Регламент о бенефициарном владении (Beneficial Ownership Regulations).

Данные нормативно-правовые акты ввели новые требования к хранению информации о бенефициарах сейшельских компаний.

Во-первых, поменялось определение бенефициара (стало ближе к традиционному «антиотмывочному» определению с «порогом входа» в размере 10%). Бенефициарным собственником теперь считается физическое лицо, осуществляющее фактический контроль над компанией. А под фактическим контролем понимается прямое или косвенное (через другую компанию, траст и т. д.) владение долей в компании, составляющей не менее 10% от ее уставного капитала (ранее минимальный размер доли составлял «более 25%»). Если в компании отсутствуют участники с такой долей, бенефициарами считаются лица, осуществляющие иные формы контроля в отношении компании, а если и таких лиц невозможно установить, бенефициаром будет признано лицо, осуществляющее функции исполнительного органа компании.

Во-вторых, согласно новым правилам регистрационные агенты обязаны подавать реестры бенефициарных собственников компаний в государственный Орган финансовой разведки (Financial Intelligence Unit / FIU). При этом государственная база данных бенефициарных собственников не находится в общем доступе.

Законодательство о бенефициарных собственниках на Сейшелах новое и на данный момент постоянно дорабатывается: меняются содержание реестра (например, самые последние изменения установили обязанность дополнительно указывать в реестре государственный идентификационный номер бенефициара, а также его ИНН – при их наличии), периоды обновления данных, штрафные санкции за несоблюдение законодательных требований. Должно пройти время, прежде чем законодательство в данной сфере обретет свою стабильность (это относится ко всем странам, которые не так давно начали вводить требования, связанные со сбором и хранением информации о бенефициарных собственниках).

Как мы видим, Сейшелы прошли путь от хранения информации о бенефициарах своих компаний у местных регистрационных агентов до подачи этими агентами хранящихся у них сведений о бенефициарах в государственный орган.

По схожему с Сейшелами пути идет и Белиз: в 2017 году в данной юрисдикции было введено требование хранения реестров бенефициаров по адресу зарегистрированного офиса соответствующей компании, а поправками от 2023 года к Закону о компаниях закреплена обязанность подавать реестры бенефициаров в регистрирующий орган Белиза («A company shall file with the Registrar … a copy of its register of members, its register of directors, its register of beneficial owners»). Теперь данные о бенефициарах белизских компаний будут храниться в централизованном виде, но публичного доступа к ним как не было, так и нет.

Похожая ситуация сложилась и в Сингапуре, причем примерно в то же самое время, что и на Сейшелах. Поначалу (в 2017 году) Сингапур пошел по пути хранения реестра бенефициаров каждой компании по адресу зарегистрированного офиса такой компании или же в офисе регистрационного агента (чаще всего эти адреса совпадают). Однако с середины 2020 года у регистрационных агентов, помимо ведения и хранения реестров, появилась обязанность предоставлять аналогичную информацию в центральный реестр местного регулятора* (ACRA central RORC**). Информация из данного центрального реестра доступна только правоохранительным органам для целей осуществления их деятельности (например, при расследовании преступлений, связанных с отмыванием денежных средств). Указанный реестр не является доступным для общественности.

*Accounting and Corporate Regulatory Authority / ACRA

**Register of Registrable Controllers / RORC

Возможно, кто-то назовет это антирекламой юрисдикции (а кто-то – наоборот), но все же, раз мы говорим об открытости информации, стоит отметить, что в Financial Secrecy Index 2022 (который представляет собой рейтинг юрисдикций, наиболее активно содействующих сокрытию финансов физических лиц) Сингапур* стоит на третьем месте, а Гонконг, о котором мы поговорим далее, – на четвертом.

*Интересный момент, связанный с деятельностью сингапурских банков: в 2023 году в Сингапуре был принят закон, согласно которому Валютному управлению Сингапура (Monetary Authority of Singapore / MAS) предписано создать защищенную цифровую систему обмена информацией между банками под названием COSMIC. Ожидается, что система начнет свою работу во второй половине 2024 года для шести крупнейших банков юрисдикции – на начальной стадии реализации проекта. Также на данном этапе обмен информацией будет осуществляться на добровольной основе и только в целях борьбы с серьезными финансовыми преступлениями (включая пресловутые отмывание денежных средств и финансирование терроризма). В дальнейшем ожидается подключение к системе и других сингапурских банков; также возможно расширение числа «ключевых рисков», на предотвращение которых нацелена данная система. Так что, возможно, Сингапур в скором будущем изменит свою позицию в рейтинге Financial Secrecy Index.

От предыдущей категории эта группа юрисдикций отличается тем, что информация о бенефициарных владельцах предоставляется регистрационным агентам или же сервис-провайдерам таких компаний, однако не файлируется в государственные органы (но, безусловно, доступна данным органам по запросу, если возникнет необходимость в ее получении).

Ярким примером юрисдикций, в которых информация о бенефициарных владельцах предоставляется сервис-провайдерам компаний (без файлирования в государственные органы), может служить Гонконг (особый* административный район Китайской Народной Республики Гонконг).

*Гонконг и Макао называют как особыми административными районами (ОАР), так и специальными административными районами (САР) Китайской Народной Республики (КНР).

С 1 марта 2018 года в Гонконге вступили в силу поправки к Закону о компаниях, в соответствии с которыми были введены реестры контролирующих лиц компании.

Поскольку владельцы бизнеса при подборе юрисдикции для регистрации компании часто выбирают между Гонконгом и Сингапуром и сравнивают их по разным критериям, давайте рассмотрим сходства и различия в подходах данных юрисдикций к ведению и хранению реестров контролирующих лиц (реестров бенефициаров):

Как видно, самым существенным отличием данных двух юрисдикций друг от друга в части подхода к ведению и хранению информации о бенефициарах является то, что в Сингапуре такая информация не только хранится у регистрационного агента компании, но и подается в централизованный реестр регулятора; в Гонконге же она хранится в децентрализованном варианте – без подачи в государственные органы, однако доступна им по запросу. Наличие информации в централизованном реестре (как в ситуации с Сингапуром, Сейшелами и БВО) ускоряет ее получение государственными и правоохранительными органами в случае необходимости, но во всем остальном между хранением информации в централизованных реестрах или базах данных и ее хранением у регистрационных агентов или сервис-провайдеров нет большой разницы.

Узнать больше о том, какая информация хранится у регистрационного агента иностранной компании, можно здесь.

Почитать о конфиденциальности информации, хранящейся у регистрационного агента иностранной компании, и о законных причинах для раскрытия ее третьим лицам можно здесь.