Бумажные и Интернет СМИ  Журнал "Рынок Ценных бумаг Казахстана", 2008, Александр Алексеев

Банковская тайна в условиях международного сотрудничества


Вопрос о раскрытии информации, составляющей банковскую тайну, всегда являлся одним из самых актуальных в истории банковских отношений. Гарантируется ли банковская тайна? Каковы ее пределы? Кто имеет право посылать запросы в банк? Кто и по каким причинам может блокировать счета? На какой срок? Какие меры могут быть установлены при открытии счета с тем, чтобы клиент имел возможность защитить свои имущественные или неимущественные интересы? Эти и множество других вопросов возникает у каждого, кто когда-либо задумывался об открытии счета в зарубежном банке.

Публикация

Банковская тайна: содержание, субъекты

В целом под банковской тайной понимается информация, которая становится известна кредитной организации в результате осуществления ее деятельности, а также ряду лиц, которые получают такую информацию от кредитной организации, взаимодействуя с ней (информация о банковском вкладе, счете, операциях по счету, а также сведения о распорядителе счета, бенефициаре).

Круг лиц, связанных с банковской тайной, условно можно разделить на две группы:

  1. Владельцы банковской тайны. Это и клиенты, чьи коммерческие интересы защищаются институтом банковской тайны, и сами кредитные организации, которые получают такого рода информацию для возможности выполнения своих обязательст

  2. Пользователи банковской тайны – лица, имеющие доступ к банковской тайне в силу специфики своей профессиональной деятельности. Это могут быть налоговые, таможенные органы, органы прокуратуры и пр.

Как правило, законодательство устанавливает исчерпывающий перечень лиц, которые могут затребовать у кредитной организации информацию, составляющую банковскую тайну.

Порядок доступа к  информации

Способ получения информации, составляющей банковскую тайну (порядок ее представления и использования) четко прописывается в законе. Однако существуют и незаконные способы получения такой информации. Для целей понимания этой темы очень важно четко разграничивать возможные правовые и неправовые способы раскрытия банковской тайны, что мы и попробуем сделать.

Неправовые способы получения информации

Поскольку в настоящее время мы живем  в глобальном информационном пространстве, информация является основным товаром, представляющим огромный интерес. В этом ключе банковская тайна, а также гарантии ее соблюдения всегда опоясаны всяческими слухами.

Когда речь идет о том, что банк «сливает» информацию, то следует понимать, что это, безусловно, отголосок именно неправомерных действий. Потому что в первую очередь банк – это официальная коммерческая организация, основной целью деятельности которой является извлечение прибыли. Соответственно, он не может «подрывать» свою репутацию, раздавая информацию направо и налево, тем самым, отпугивая своих клиентов. Банк всеми путями будет препятствовать выдаче информации. Именно поэтому закон устанавливает совершенно четкую  юридическую процедуру, в результате которой информация может стать доступной только определенному кругу лиц.

В то же время ситуация такова, что информация может быть получена иными, незаконными путями: какими-либо действиями неправового характера, в результате халатности, небрежности, беспечности, хакерской атаки и т.д. В практике деятельности нашей компании (GSL Law & Consulting) мы сталкивались подобными случаями и хотели бы Вам их для наглядности проиллюстрировать.

К действиям неправового характера можно отнести возможность утечки информации в силу человеческого фактора (например, личные отношения между сотрудником кредитной организации и представителем правоохранительных органов); посредством использования методик давления, внедрения «своих людей» (агентов) в различных структурах. От подобных вещей сегодня, к сожалению, застраховаться нельзя.

Кроме того, в нашем высокотехнологичном мире есть масса способов получения информации в результате использования специальных средств (подслушивание, использование компьютерных вирусов, спамерских атак и т.п.), а также «оперативной обработки» тех сотрудников интересующих коммерческих организаций, которые уже покинули организацию, и которым «нечего больше скрывать».

Самое главное, что здесь следует иметь в виду, - добытая таким способом информация не может быть использована как доказательство в суде. Но при этом, например, правоохранительные органы могут ее использовать как оперативную информацию, ипользуемую при дальнейшем официальном расследовании.

Опять же в силу человеческого фактора возможно распространение информации в результате небрежности или халатности.

Нам известен случай, когда при переводе средств из одного банка в другой в результате преступной небрежности была переведена сумма, в несколько раз превышающая заявленную. Инцидент чудом был урегулирован без ощутимых последствий для сторон, после обнаружения ошибки банком.

Еще один пример: клиент сообщил нам, что ему стала известна информация о разглашении одним Европейским банком сведений о состоянии его счета неавторизованным лицам. Мы позвонили в банк и попытались создать ситуацию, при которой возможна случайная выдача информации третьим лицам. К счастью, попытка не удалась. Позже, офицер этого банка  в приватной беседе рассказал, что банк не застрахован от подобных случаев, хотя последнее время ими предпринимается все больше мер в этом направлении. Например, увеличивается штат сотрудников с тем, чтобы на одного банковского офицера приходилось приемлемое количество клиентов, которых он сможет идентифицировать (запоминать, узнавать по голосу).

В настоящее время большинство банков используют систему управления счетом посредством сети Интернет, что  предполагает риск хакерской атаки, например. Так в январе 2007 года появилась информация о хакерской атаке на шведское отделение одного из крупнейших банков в Северной Европе. По данным СМИ,  пострадали более 250 клиентов банка, которые пользовались услугами удаленного доступа к своим счетам через Интернет, а общая сумма похищенного составила более 1 млн. евро.

Когда мы решаемся управлять счетом через Интернет, ничего другого не остается, кроме как принять этот риск. Хотя, конечно, можно отступить на 10 лет назад и управлять счетом, например, по факсу, не используя всемирной сети, тем самым, теряя в оперативности, удобстве и подчас, в цене.

Правовые процедуры раскрытия информации

Теперь поговорим об официальных процедурах раскрытия информации.

Хотелось бы сказать, что в настоящее время международное законодательство стремится  к унификации законодательных норм, касающихся раскрытия банковской тайны.

Так, Группа Разработки Финансовых Мер борьбы с «отмыванием» денег (ФАТФ) еще в 1990 году разработала документ, направленный на борьбу с предотвращением «отмывания» капиталов известный как «40 рекомендаций ФАТФ», который имплементировало в свое  законодательство большинство экономически развитых стран.

Некоторые из этих рекомендаций касаются непосредственно банковской деятельности. Рассмотрим некоторые из них более подробно.

Рекомендация 4. Странам следует контролировать, чтобы законодательство о защите тайны финансовых учреждений не препятствовало реализации Рекомендаций ФАТФ.

Фактически в каждой стране в настоящее время существует установленная законом процедура по раскрытию банковской информации и предоставлению сведений о клиентах по запросу различных государственных правоохранительных структур. Но при этом некоторые страны и банки (например, Швейцария) не осуществляют сотрудничество по таким вопросам, потому что сделали оговорку в международных конвенциях о том, что если это преступление не является таковым на территории их страны, то они вправе отказаться от сотрудничества.

Кроме того, не следует верить категоричным заявлениям банков о конфиденциальности, поскольку в большинстве стран для финансовых учреждений установлена ответственность «за недоносительство». Наряду с первой существет ответственность за оповещение клиента о «доносе». Если возникает подозрение в незаконности действий клиента, банк путем заполнения определенного формуляра, извещает компетентные органы о своих подозрениях.

Рекомендация 5. Финансовым учреждениям не следует вести анонимные счета или счета, открытые на явно вымышленные имена. Финансовым учреждениям следует принимать меры по надлежащей проверке клиентов, включая установление и подтверждение личности своих клиентов.

На сегодняшний день фактически ни в одном зарубежном банке невозможно открыть счёт, не заполнив так называемую декларацию о бенефициаре (например, в Швейцарии это «Form A» – Identification of Beneficial Owner). Заполнение такой формы предписывается законодательством. В самой форме присутствует отсылка к норме права, устанавливающей ответственность сроком до 5 лет лишения свободы за умышленно неверное сообщение сведений о бенефициаре.

Кроме того, в подходах банков к трактовке понятия «due diligence» существует определенная разница. Так, например, некоторые банки предлагают клиенту предоставить информацию о своей деятельности в свободной форме (можно даже в виде проспекта компании). А отдельные Швейцарские банки осуществляют проверку клиента через независимые органы - детективные агентства (о чем клиент оповещается заранее).

Рекомендация 7. В отношении трансграничных корреспондентских банковских и иных аналогичных отношений финансовым учреждениям, помимо применения обычных мер по надлежащей проверке, следует:

a) собирать информацию об учреждении-респонденте;

b) оценивать применяемые учреждением-респондентом меры по борьбе с отмыванием денег и финансированием терроризма;

Данная рекомендация устанавливает запрет на ведение дел с банками, в отношении которых нет уверенности, что они проводят такие же мероприятия по контролю за клиентами и сбору информации о них. Следовательно, если банки задают вопросы, надо отдавать себе отчет, что это вынужденная мера, и в данном случае банки лишь правоприменители требований, предписаных им законодательством.

Рекомендация 13. Если финансовое учреждение подозревает или имеет разумные основания подозревать, что средства являются доходом от преступной деятельности или связаны с финансированием терроризма, на него следует возложить обязанность, непосредственно законом или подзаконным актом, немедленно сообщать о своих подозрениях в подразделение финансовой разведки (ПФР).

Критерии подозрительности каждый банк определяет индивидуально, хотя в основном они зависят от цифр (объем операций, их размер, периодичность, кратность и многое другое).

Наша компания при открытии счета рекомендует как можно более подробно проговорить с банкиром соответствующие критерии, поскольку таковые могут принципиально варьироваться от банка к банку. А в случае каких-либо изменений в характере движения финансовых потоков, обязательно поставить банк в известность. Это будет самый благоприятный способ построения отношений, который, конечно же, оценят банкиры.

Рекомендация 36. Странам следует быстро, конструктивно и эффективно предоставлять самую широкую возможную взаимную правовую помощь в связи с проведением расследований, судебным преследованием и сопутствующими процедурами в отношении отмывания денег и финансирования терроризма.

Рекомендация 38. Должны быть полномочия, регламентирующие принятие оперативных действий в ответ на поступившие от зарубежных стран запросы о выявлении, замораживании, изъятии и конфискации «отмытой» собственности, доходов от отмывания денег или основных преступлений, инструментов, использованных или предназначавшихся к использованию при совершении таких преступлений, или имущества на соответствующую стоимость. Должны также существовать договоренности для координации процедур изъятия и конфискации, которые могут включать раздел конфискованных активов.

Рекомендации по взаимной правовой помощи направлены на содействие иностранным государствам в предоставлении интересующей их информации в контексте отмывания денег на основании того, что внутренние законы требуют от кредитных организаций соблюдения банковской тайны.

Процедура раскрытия такого рода информации в рамках оказания международной правовой помощи имеет четкую структуру и последовательность. В первую очередь это подготовка международного следственного поручения и его направление для исполнения в компетентные органы.

Соответствующий компетентный орган по результатам рассмотрения может принять решение:

  1. об исполнении международного следственного поручения полностью или частично;

  2. об отказе в правовой помощи (при этом запрашивающая сторона информируется письменно);

  3. о неисполнении поручения до предоставления дополнительных доказательств или сведений.

Далее происходит оформление правовых решений о производстве запрашиваемых процессуальных действий, проведение в необходимых случаях судебных процедур, после чего непосредственное исполнение ходатайства поручают органам расследования. Это могут быть органы прокуратуры или непосредственно судебные органы. Когда речь идет о судебных процедурах, рассматривается целый комплекс мер: истребование документов, опрос свидетелей, обыски, выемки и пр. По просьбе запрашивающей стороны ее информируют о принятии международного следственного поручения к исполнению и о сроках рассмотрения.

Затем выполняются необходимые процессуальные действия - наложение арестов, истребование документов и пр., а также проверка поступивших документов и доказательств с точки зрения соответствия просьбам, содержащимся в международном следственном поручении. При этом обеспечиваются права и соблюдение истечения срока на обжалование и т.д. В случае обжалования - в установленном порядке принимаются жалобы.

В результате принимается решение о завершении процедуры оказания правовой помощи, а собранные документы и доказательства по почте направляются инициатору ходатайства, где исполненные материалы международного следственного поручения попадают в правоохранительный орган запрашивающей страны и подлежат переводу. А затем происходит проверка допустимости, относимости доказательств, полученных в процессе оказания правовой помощи.

Ответственность

Важно понимать - использование незаконных способов получения информации влечет за собой законодательно установленную ответственность. Т.е. кредитные организации (владельцы банковской тайны), а также лица, имеющие доступ к банковской тайне в связи со спецификой их профессиональной деятельности (пользователи банковской тайны) в случае разглашения такого рода информации могут понести уголовную, административную или гражданско-правовую ответственность.

В заключение хотелось бы сделать вывод, который, скорее всего, и так очевиден каждому, осведомленному человеку: банковская тайна (в буквальном смысле этого выражения) ушла в прошлое. В связи с борьбой с терроризмом и отмыванием денег, доступ к информации для налоговых, правоохранительных и других органов значительно расширился. Однако, при этом сведения, составляющие банковскую тайну, используются соответствующими органами исключительно на правовых основаниях, и это является гарантией того, что они не станут достоянием гласности.

Добавить комментарий

Рейтинг

Ура, мы вам нравимся!
Может быть, у нас общие взгляды на жизнь, и вы хотели бы у нас поработать?
Да, возможно
Нет, спасибо

Метки

банковская тайна бенефициар борьба с отмыванием (AML) правоохранительные органы раскрытие информации ФАТФ (FATF)

Авторы

mask

Александр Алексеев

Управляющий партнер GSL Law & Consulting

Материалы по теме

Найдено 131 материал из 11798

Развернуть все записи Свернуть все записи Сортировать по: Названию Дате
(ctrl+enter)