Бумажные и Интернет СМИ  Журнал "Вестник ФГУ ГРП при Минюсте России", 2010, Олег Попутаровский, Ольга Кутяева

Оффшор-компании в России: законодательные меры регулирования и контроля


Правительство Российской Федерации не раз заявляло о намерении ужесточить свою политику в отношении офшоров. Однако до настоящего времени как российские, так и иностранные инвесторы предпочитают осуществлять вложения в российскую экономику через организации, находящиеся в юрисдикции с льготным налогообложением. Это служит причиной значительных налоговых недоимок в госбюджет. Вместе с тем деятельность офшорных компаний может быть построена на соблюдении законодательства страны, в которой они занимаются торговыми операциями или проводят долгосрочные капиталовложения.

Публикация

Федеральные законы, регулирующие отношения с офшорными компаниями

Прежде чем обрисовать роль государственных органов и учреждений, формирующих механизмы контроля над офшорными компаниями, выделим три основных вида их деятельности. Первый – это различные виды торговли, экспортно-импортные операции: купля-продажа, поставки в Россию либо с ее территории за рубеж. Доля офшорных компаний здесь составляет 60-70% от общего числа. Второй – холдинговая деятельность, когда оффшорная компания приобретает какие-либо активы и держит на балансе в течение длительного времени (более одного отчетного периода). Доля компаний – 10–20%. Третий вид деятельности можно назвать «личным кошельком» – это накопление владельцами активов, финансовых средств и использование их по своему усмотрению (для личных целей или вложения в бизнес).

Общее регулирование предпринимательской деятельности офшорных компаний на территории России происходит в соответствии с Гражданским, Налоговым и Таможенным кодексами Российской Федерации. Можно сказать, что по общему правилу все иностранные инвесторы (в том числе офшорные) руководствуются одинаковым правовым режимом. Чтобы понять, какие существуют ограничения, необходимо обратиться к федеральным законам:

  • Закон от 09 июля 1999 года № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» регулирует иностранные инвестиции, а также устанавливает ряд гарантий;

  • Закон от 29 апреля 2008 года № 57-ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства» ограничивает доступ иностранного капитала в ряд отраслей (разрешает только по решению правительственной комиссии). На этот Закон хотелось бы обратить особое внимание, поскольку он прописывает довольно обширный перечень стратегических отраслей (более 40). Кроме того, определяет понятие «группа лиц». Следует с должным вниманием относиться к данному документу в связи с тем, что можно попасть под его действие, напрямую не работая, например, с оборонными заказами или градообразующими предприятиями.

  • Закон от 25 февраля 1999 года № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» указывает, что иностранные инвесторы имеют право участвовать в такой деятельности на общих основаниях, если иное не предусмотрено федеральными законами или международными договорами, а также иными нормативно-правовыми актами;

  • Закон от 10 декабря 2003 года № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» регулирует валютные операции с участием нерезидентов;

  • Закон от 08 декабря 2003 года № 164-ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» осуществляет общее регулирование в сфере внешней торговли;

  • Закон 08 декабря 2003 года № 165-ФЗ «О специальных защитных, антидемпинговых и компенсационных мерах при импорте товаров» устанавливает антидемпинговые пошлины, квоты и иные меры для ограничения импорта;

  • Закон от 30 декабря 1995 года № 225-ФЗ «О соглашениях о разделе продукции» определяет порядок заключения, исполнения, расторжения соглашений о разделе продукции;

  • Закон от 21 июля 2005 года № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» прописывает порядок заключения, исполнения, расторжения концессионных соглашений;

  • Закон от 27 ноября 1992 года № 4015-1  «Об организации страхового дела в РФ» ограничивает иностранные инвестиции в страховые компании (вводит запрет на осуществление ряда видов страхования при наличии определенной доли инвестиций);

  • Закон от 02 декабря 1990 года № 395-1 «О банках и банковской деятельности» регулирует иностранные инвестиции в кредитные организации, создание филиалов иностранных банков. Кроме того ст. 28 Закона устанавливает особый порядок банковских операций с банками офшорных зон, список которых определен в Указании ЦБ РФ1.

  • Закон от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» предусматривает обязательное (добровольное) предложение при приобретении 30 (50, 75) и более процентов общего количества голосующих акций открытого АО (ст. 84.1 – 84.10 Закона). Пункт 3 ст. 84.1. Закона устанавливает, что в предложении дополнительно указываются сведения обо всех лицах, которые, в том числе, имеют 10 и более процентов голосов в высшем органе управления этого юридического лица и зарегистрированы в государствах и на территориях, предоставляющих льготный налоговый режим и (или) не предусматривающих раскрытие и предоставление информации при проведении финансовых операций (офшорных зонах). При этом представляется также информация о лицах, в интересах которых осуществляется владение акциями (долями) юридического лица, зарегистрированного на территории оффшорной зоны.

Этот список нормативных актов не является исчерпывающим. В целом можно сказать, что российское законодательство не предусматривает для нерезидентов каких-либо ограничений или обременений (за исключением специфических отраслей: банковской, страховой деятельности и др.). Иностранные компании в целом пользуются национальным режимом благоприятствования.

Порядок валютного контроля

Агентами валютного регулирования2 являются резидентные банки, которые проверяют сделки резидентов, а также сделки, заключаемые российскими компаниями с нерезидентами. Органами валютного регулирования и контроля являются Правительство России, Центральный банк Российской Федерации и специально созданный орган – Федеральная служба финансово-бюджетного надзора (Росфиннадзор), которая обладает полномочиями по привлечению лиц к административной ответственности за нарушение валютного законодательства, а также может инициировать возбуждение уголовного дела в соответствующих органах.

В соответствии с Законом «О валютном регулировании и валютном контроле» до 1 января 2007 года существовал широкий перечень методов валютного регулирования: резервирование денежных средств на расчетном счете при расчете с нерезидентами; использование спецсчетов; предварительная регистрация счета; обязательная часть продажи валютной выручки. В настоящее время эти методы не применяются, то есть любой нерезидент по стандартной процедуре уведомляет налоговый орган об открытии счета в месячный срок (п. 2 ст. 12 Закона), а также о закрытии счета или изменении реквизитов. Предъявляет банку уведомление с отметкой налогового органа как условие перевода средств за рубеж (п. 4 ст. 12 Закона). Ежеквартально предоставляет в налоговый орган отчет о движении средств по каждому счету (п. 7 ст. 12 Закона, а также Правила представления резидентами налоговым органам отчетов о движении средств по счетам (вкладам) в банках за пределами территории Российской Федерации3).

В отношении совершения сделок по счетам в зарубежных банках существуют следующие виды валютного контроля:

  • ограничение операций между резидентами (ст. 9 Закона описывает случаи, в которых возможны валютные операции между резидентами);

  • контроль репатриации выручки (ст. 19 Закона предусматривает получение в установленный срок на счета денежных средств, причитающихся в соответствии с условиями договоров (контрактов) за переданные нерезидентам товары, выполненные для них работы и пр., а также возврат денежных средств в случае неисполнения контракта. При этом резидентность иностранного партнера не имеет значения);

  • наличие паспорта сделки (ст. 20 Закона, а также Инструкция ЦБ РФ4).

Центральный Банк Российской Федерации разделяет офшоры на три группы в соответствии с их местонахождением и предъявляет к ним различные требования при проведении банковских операций и определении размера резервов на возможные потери. В частности, при проведении операций с банками из государств первой группы не требуется дополнительное резервирование, для второй группы стран необходимо резервирование в размере 25%, третьей группы - 50%. Кроме того, к банкам-нерезидентам из второй и третьей групп, в отличие от первой группы, предъявляются дополнительные требования.

Таможенные тарифные льготы и преференции

Нормативной таможенной базы по вопросам экспортно-импортных операций, связанных с офшорными территориями, не существует; установлен только ценовой контроль. Кроме того, применяются некоторые тарифные льготы – в частности, на ввоз технологического оборудования в Россию (ст. 37 Закона «О таможенном тарифе»)5; допускается освобождение от уплаты «ввозного» НДС6 (ч. 2 п. 7 ст. 150 НК РФ).

Следует отметить, что налоговые и таможенные органы, как правило, относят к технологическому только то оборудование, которое названо в Приказе7 от 07 февраля 2001 года № 131 Государственного таможенного комитета Российской Федерации (ГТК РФ). Суды же считают, что технологическим может признаваться и оборудование, не поименованное в данном приказе. Так в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа8 пришел к выводу, что Инструкция № 131 устанавливает ограниченный перечень товаров, в отношении которых возможно использование указанной льготы, то есть дополняет законодательство о налогах и сборах. Поэтому применять ее не нужно.

Также различается позиция налоговых, таможенных органов и судов по вопросу о том, какими документами подтверждается факт отнесения оборудования к технологическому. Налоговые и таможенные органы считают, что это должен быть только документ, выдаваемый таможенным органом. Суды же – что подтверждением могут служить и иные документы (Постановление ФАС Московского округа от 19 января 2006 года № КА-А40/13022-05 по делу № А40-12709/05-119-134).

Еще одним условием применения таможенной льготы является ситуация, когда оборудование ввозится для целей передачи в уставный капитал (Письмо ФНС России от 31 мая 2005 года № ММ-6-03/450 устанавливает примерный перечень подтверждающих документов). Оборудование должно быть ввезено в установленные сроки. В случае если установленный уставом срок был пропущен, оборудование утрачивает статус ввезенного в качестве вклада в уставный капитал. Следовательно, общество не вправе пользоваться льготой, установленной подп. 7 п. 1 ст. 150 НК РФ (Постановление ФАС ЦО от 19 февраля 2008 года № А68-2548/07-129/15).

Существуют также льготы при ввозе товаров отдельных стран-производителей. Пункт 4 Приказа ГТК РФ от 25 декабря 2003 года № 1539 «О предоставлении тарифных преференций» не разрешает применять ввозные таможенные пошлины в отношении товаров, происходящих из стран – пользователей схемой преференций Российской Федерации, среди которых названы Ангола, Афганистан, Вануату, Мальдивы и др.

Трансфертное ценообразование, налогообложение и налоговые льготы

Среди примеров типичных нарушений законодательства, выявляемых при проверках взаимоотношений между резидентами и нерезидентами9, можно назвать следующие:

  • уклонение от постановки на налоговый учет,

  • искажение и/или игнорирование правил бух/налогового учета,

  • невыполнение обязанностей налогового агента,

  • использование «недобросовестных» контрагентов («однодневки»),

  • не отражение в официальной отчетности нерезидента операций с российскими контрагентами,

  • осуществление деятельности, противоречащей принципу доктрины «деловой цели»,

  • нерыночное ценообразование10,

  • вопросы личных доходов и/или материальной выгоды.

Существуют определенные случаи, когда для компаний из офшорных юрисдикций11 возникает необходимость уплаты налогов в Российской Федерации. К таким случаям действующее российское законодательство относит следующие:

  • компания осуществляет деятельность непосредственно на территории России (заключает сделки, оказывает услуги, осуществляет торговлю, выполняет работы и т. д.). Таким образом, образуется постоянное представительство12 такой компании – нерезидента в налоговом смысле и возникает обязанность постановки такой компании на учет в налоговом органе и уплаты соответствующих налогов (налог на прибыль, НДС);

  • компания владеет недвижимым имуществом на территории Российской Федерации (постановка на налоговый учет, уплата налога на имущество);

  • компания владеет транспортным средством на территории Российской Федерации (постановка на налоговый учет, уплата транспортного налога).

Еще один аспект, на который с неизменным постоянством обращают внимание налоговые органы при рассмотрении сделок с офшорными компаниями, – трансфертное ценообразование13, то есть заключение сделок по цене, установленной внутри группы компаний, отличной от рыночной, но удобной дочерним структурам, взаимозависимым лицам.

Законопроект, посвященный изменениям в области трансфертного ценообразования в России, не так давно прошел первое чтение в Государственной Думе. В настоящее время трансфертное ценообразование в том виде, в каком оно есть, регулируется статьями 20 и 40 НК РФ. Налоговые органы контролируют правильность применения цены по сделке (в которой участвуют, в том числе и нерезиденты) в тех случаях, когда осуществляются бартерные операции; если существует явное отклонение от рыночной цены (20-ти процентного коридора); при внешнеторговых операциях, а также, если в сделке задействованы взаимозависимые лица.

Согласно статье 20 НК РФ, взаимозависимые лица – это два юридических лица, у одного из которых доля участия в другой организации составляет более 20%; физические лица в силу должностного подчинения или отношений, установленных Семейным кодексом, а также иные основания, оставленные на усмотрение суда. То есть суд может признать взаимозависимыми и неопределенный круг лиц, посчитав, что обстоятельства свидетельствуют о взаимозависимости лиц. Однако взаимозависимость лиц в сделке не влечет со стопроцентной вероятностью возникновение трансфертной цены по сделке. Необходимо также доказать, что эта взаимозависимость вызвала применение трансфертных цен. Только при наличии совокупности двух фактов – наличия взаимозависимости и реального применения трансфертной цены – налоговый орган может отказывать в возмещении НДС, доначислять налог, начислять пени, штрафы и взыскивать их в принудительном порядке.

В соответствии с поправками в Налоговый кодекс, вступившими в силу с начала 2008 года, устанавливается нулевая ставка налога на прибыль с дивидендов, получаемых компаниями от участия в капитале других организаций (дочерних). (Раньше эти доходы облагались по ставке 9%, если же дивиденды платила иностранная компания – то 15%). Освобождение от этих выплат было предоставлено налогоплательщикам по инициативе Президента, поручившего создать стимулы для размещения холдингов в России, а также для развития российского фондового рынка. Указанная льгота применяется лишь в отношении организаций, государство постоянного местонахождения которых не включено в перечень государств и территорий, предоставляющих льготный налоговый режим налогообложения и (или) не предусматривающих раскрытия и предоставления информации при проведении финансовых операций (офшорные зоны). Перечень оффшоров прописан Приказом Минфина от 13 ноября 2007 года № 108н14. При составлении списка ведомство использовало два критерия: непредставление странами информации о финансовых операциях и применение ставки налога на прибыль минимум на треть ниже российской.

Подпункт 1 п. 3 ст. 284 НК РФ устанавливает нулевую ставку по входящим дивидендам при соблюдении определенных условий:

  • получающая дивиденды организация должна непрерывно в течение 365-дневного срока (или более) до принятия решения о выплате дивидендов владеть не менее чем 50-процентным вкладом (долей) в уставном (складочном) капитале (фонде) организации, выплачивающей дивиденды, депозитарными расписками на ту же сумму;

  • стоимость вклада (доли) или депозитарных расписок превышает 500 млн. руб.;

  • если государство постоянного местонахождения иностранной организации, выплачивающей дивиденды, не включено в перечень офшорных зон, утвержденный Приказом Минфина.


Борьба с легализацией доходов, полученных преступным путем

Федеральный закон «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»15 устанавливает перечень операций, подлежащих обязательному контролю (Статья 6 Закона). К ним относятся операции на сумму 600 000 руб. и более, при которых

  • хотя бы одной из сторон является лицо, имеющее соответственно регистрацию, место жительства или место нахождения в государстве, которое не участвует в международном сотрудничестве в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, либо одной из сторон является лицо, владеющее счетом в банке, зарегистрированном в указанном государстве. Перечень таких государств (территорий) определяется в порядке, устанавливаемом Правительством РФ (в настоящий момент не утвержден);

  • осуществляется перевод денежных средств за границу на счет (вклад), открытый на анонимного владельца, и поступление денежных средств из-за границы со счета (вклада), открытого на анонимного владельца;

  • зачисление денежных средств на счет (вклад) или списание денежных средств со счета (вклада) юридического лица, период деятельности которого не превышает трех месяцев со дня его регистрации, либо зачисление денежных средств на счет (вклад) или списание денежных средств со счета (вклада) юридического лица в случае, если операции по указанному счету (вкладу) не производились с момента его открытия;

  • если хотя бы одной из сторон является организация или физическое лицо, в отношении которых имеются полученные в установленном порядке сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, либо юридическое лицо, прямо или косвенно находящееся в собственности или под контролем таких организации или лица, либо физическое или юридическое лицо, действующее от имени или по указанию таких организации или лица.

Порядок определения перечня таких организаций и лиц и доведения до сведения организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, устанавливается Правительством РФ16.

Закон «О противодействии легализации…» устанавливает, что в случае, если у работников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что какие-либо операции осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, они обязаны направлять в Федеральную службу по финансовому мониторингу (ФСФМ) сведения о таких операциях независимо от того, относятся или не относятся они к операциям, предусмотренным статьей 6 Закона (п. 3 ст. 7 Закона). ФСФМ может издать постановление о приостановлении операций с денежными средствами или иным имуществом, указанных в п. 2 ст. 6 Закона, если информация будет признана им обоснованной (ст. 8 Закона). И в дальнейшем, при наличии достаточных оснований, свидетельствующих о том, что операция, сделка связаны с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, или с финансированием терроризма ФСФМ, направляет соответствующие информацию и материалы в правоохранительные органы в соответствии с их компетенцией (ст. 8 Закона).

Важная роль в сфере борьбы с легализацией доходов, полученных преступным путем, отводится уполномоченным банкам. Кредитная организация обязана идентифицировать лицо, находящееся у нее на обслуживании, при совершении банковских операций и иных сделок, а также установить и идентифицировать лицо, к выгоде которого действует клиент (выгодоприобретателя)17. В связи с этим на предотвращение сомнительных операций направлены многочисленные рекомендации ЦБ Российской Федерации. Кроме того, Центральный Банк периодически вводит в действие новые указания.

Несмотря на меры, принимаемые Минфином, Минюстом, Центральным Банком России и другими уполномоченными структурами, российский бизнес активно использует офшоры в целях минимизации налогообложения своих дивидендов. Соответственно, представляется очевидным, что для решения этой проблемы запретительные меры не подходят. Требуется совершенствование федерального законодательства и создание экономического климата, направленного на снижение мотивации российских предпринимателей к использованию офшоров.




1Указание Центрального банка РФ от 07 августа 2003 года № 1317-У «О порядке установления уполномоченными банками корреспондентских отношений с банками – нерезидентами, зарегистрированными в государствах и на территориях, предоставляющих льготный налоговый режим и (или) не предусматривающих раскрытие и предоставление информации при проведении финансовых операций (офшорных зонах)».
2Логинов П.Б. Требования валютного контроля при совершении операций с нерезидентами // Налоговый вестник, 2010, №2.
3Постановление Правительства РФ от 28 декабря 2005 года № 819 «Об утверждении правил представления резидентами налоговым органам отчетов о движении средств по счетам (вкладам) в банках за пределами территории Российской Федерации».
4Инструкция Центрального Банка РФ от 15 июня 2004 г. № 117-И «О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам документов и информации при осуществлении валютных операций, порядке учета уполномоченными банками валютных операций паспортов сделок».
5Федеральный закон от 21 мая 1993 года № 5003-1 «О таможенном тарифе».
6Мандражицкая М.В. Особенности уплаты НДС при передаче нерезидентом технологического оборудования в уставный капитал организации // Право и экономика, 2009, №4.
7Приказ ГТК РФ от 07 февраля 2001 года № 131 «Об утверждении Инструкции о порядке применения таможенными органами Российской Федерации налога на добавленную стоимость в отношении товаров, ввозимых на территорию Российской Федерации».
8Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 09 сентября 2004 года № А33-3653/04-С6-Ф02-3637/04-С1.
9Митрофанов Р.А. Налоговая проверка компаний, ведущих бизнес через офшоры // Налоговый вестник, 2009, №5.
10Митрофанов Р.А. Контроль цен по сделкам с участием офшоров: арбитражная практика // Налоговая политика и практика, 2009, №4.
11Горбатова О. Е. Деятельность иностранной компании в России // Бухгалтерский учет, 2010, №1.
12Добровольская Н., Кутяева О. Образование постоянного представительства: налоговый аспект // Вестник Государственной Регистрационной Палаты, 2001, №1.
13Лермонтов Ю.М. Трансфертное ценообразование и его последствия // Право и экономика, 2009, №7.
14Приказ от 13 ноября 2007 года № 108н «Об утверждении перечня государств и территорий, предоставляющих льготный налоговый режим налогообложения и (или) не предусматривающих раскрытия и предоставления информации при проведении финансовых операций (офшорные зоны).
15Федеральный закон от 07 августа 2001 года №115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма».
16Постановление Правительства РФ от 18 января 2003 года №27 «Об утверждении Положения о порядке определения перечня организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их участии в экстремистской деятельности, и доведения этого перечня до сведения организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом».
17Положение об идентификации кредитными организациями клиентов и выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, утвержденное ЦБ РФ 19 августа 2004 года № 262-П.



Список литературы

1. Горбатова О.Е. Деятельность иностранной компании в России // Бухгалтерский учет. 2010. № 1.
2. Добровольская Н., Кутяева О. Образование постоянного представительства: налоговый аспект // Вестник федерального государственного учреждения «Государственная регистрационная палата при Министерстве юстиции Российской Федерации». 2010. № 1.
3. Лермонтов Ю.М. Трансфертное ценообразование и его последствия // Право и экономика. 2009. № 7.
4. Логинов П.Б. Требования валютного контроля при совершении операций с нерезидентами // Налоговый вестник. 2010. № 2.
5. Мандражицкая М.В. Особенности уплаты НДС при передаче нерезидентом технологического оборудования в уставный капитал организации // Право и экономика. 2009. № 4.
6. Митрофанов Р.А. Контроль цен по сделкам с участием оффшоров: арбитражная практика // Налоговая политика и практика. 2009. № 4.
7. Митрофанов Р.А. Налоговая проверка компаний, ведущих бизнес через оффшоры // Налоговый вестник. 2009. № 5.

Добавить комментарий

Рейтинг

Ура, мы вам нравимся!
Может быть, у нас общие взгляды на жизнь, и вы хотели бы у нас поработать?
Да, возможно
Нет, спасибо

Метки

борьба с отмыванием (AML) легализация преступных доходов оффшор таможенное регулирование трансфертное ценообразование экспортно-импортные сделки

Авторы

mask

Олег Попутаровский

Партнер GSL Law & Consulting, Адвокат

mask

Ольга Кутяева

Юрист GSL Law & Consulting

Материалы по теме

Найдено 42 материала из 11928

Развернуть все записи Свернуть все записи Сортировать по: Названию Дате
(ctrl+enter)