Бумажные и Интернет СМИ  Zakon.ru, 05.02.2019, Александр Гуськов

Требования о фактическом присутствии в БВО коснутся далеко не всех


Публикация

Материал опубликован на Zakon.ru

Публикация подготовлена в соавторстве с:

  • Виктория Барсукова, старший налогов консультант IBFS United
  • Константин Асабин, старший налоговый консультант IBFS United

 

Введение

В связи с намерением ЕС включить офшоры в список юрисдикций с вредоносными налоговыми режимами, ряд таких юрисдикций приняли специальные законы или внесли правки в действующее законодательство, обязав компании иметь фактическое присутствие (или «substance») в стране регистрации.

Такие законы приняли БермудыБВОКаймановы Островаостров Гернсиостров Джерсиостров МэнМаврикийБагамские и Сейшельские острова. Ожидается, что их примеру также последуют ОАЭ и другие низконалоговые юрисдикции.

С января 2019 года вступили в силу положения акта об обязательном наличии должного уровня фактического присутствия (BVI Economic Substance Act 2018) компаний-резидентов Британских Виргинских Островов (далее – БВО). 

ВАЖНО! Представленный обзор основан на толковании авторами нормативного акта BVI Economic Substance Act 2018, последующие разъяснения компетентных органов соответствующих юрисдикций могут существенно отличаться от позиции, приведенной в настоящей публикации. Представленный обзор не является консультацией или руководством для лиц, которых коснется настоящий нормативный акт.

На кого распространяется закон?

Положения о фактическом присутствии распространяются на резидентов (компании и партнерства) Британских Виргинских Островов  (далее – БВО), осуществляющих Релевантную деятельность» («relevant activity») вне зависимости от даты их регистрации. Под действие Закона не подпадают компании и партнерства, не являющиеся налоговыми резидентами БВО, а также созданные в соответствии с корпоративным законодательством  или переведенные под корпоративное законодательство другого государства (редомицилированные лица).

Закон в качестве «релевантных» обозначает следующие виды предпринимательской деятельности:

  • банковское дело,
  • страхование,
  • управление фондами,
  • финансы и лизинг,
  • деятельность штаб-квартиры,
  • деятельность в сфере грузоперевозок,
  • холдинговая деятельность («pure equity holding entity» – исключительно участие в капиталах и получение дохода только от такого участия),
  • управление интеллектуальной собственностью,
  • деятельность по дистрибуции и оказанию услуг (только между взаимозависимыми лицами).

При этом в ст.2 Закона даны общие определения Релевантной деятельности. Так, к Релевантной деятельности не относится внешнеэкономическая деятельность, если стороны не являются взаимозависимыми лицами.

Тест на фактические присутствие: как это работает?

Если компания ведет Релевантную деятельность, то ей необходимо соблюдать следующие требования:

  1. руководство за осуществлением такой деятельности осуществляется с территории БВО;
  2. компания имеет на территории БВО штат, число и квалификация которого соответствуют ее деятельности;
  3. компания имеет офис или помещение (Закон прямо не предусматривает, что офис должен находиться на территории БВО);
  4. на территории БВО осуществляются расходы, связанные с деятельностью компании;
  5. компания осуществляет Основную приносящую доход деятельность («core income-generating activity») в рамках Релевантной деятельности («relevant activities»). Если компания занимается Релевантной деятельностью, у нее возникает обязанность не только иметь персонал и офис, но и вести Основную приносящую доход деятельность. В противном случае, требования Закона не будут выполнены.

Рассмотрим пример Основной приносящей доход деятельности для финансового и лизингового бизнеса.





















Так, в перечне нет выдачи займов, но есть установление условий и длительности любой формы финансирования на возмездной основе, поэтому, на наш взгляд, требования по фактическому присутствию должны выполнять все финансовые компании на БВО.


Особые правила:

А) Агентирование и аутсорсинг: Закон признает, что юридические лица могут использовать поставщиков услуг, расположенных на БВО, для осуществления релевантной деятельности. При этом если принципал-нерезидент имеет возможность осуществлять мониторинг и контроль деятельности агента, такая деятельность, может рассматриваться как осуществление Релевантной деятельности на БВО, а Принципал должен будет соблюдать условие о фактическом присутствии.  По нашему мнению, Закон не распространяется на отношения агента и Принципала в рамках ВЭД и требования о фактическом присутствии на БВО в этом случае соблюдать не нужно.

Б) Холдинги (упрощенные требования): если холдинг не осуществляет никакой иной Релевантной деятельности, кроме держания акций, такая компания должна иметь помещение и персонал, достаточные для управления принадлежащим ей активом. Требования о несении расходов выполнять не нужно.

В) IP бизнес (более жесткие требования): к компаниям в сфере IP Закон относит любую компанию, имеющую актив в виде исключительного права, патента, разработки и др. В отношении таких компаний работает опровержимая презумпция о несоблюдении требований Закона в части ведения основной деятельности («core income-generating activity») и, соответственно, несоблюдении требований о фактическом присутствии, если:

  • компания не осуществляет деятельность, связанную с патентом или НИОКР, или;
  • является компанией «с высокой степенью риска» (сюда отнесены все компании, которые приобрели актив у взаимозависимого лица).

Таким образом, при наличии у компании на БВО какого-либо нематериального актива, необходимо особо уделить внимание вопросу соблюдения требований о фактическом присутствии, так как для этой отрасли стандарт доказывания усложнен.


Ответственность компаний и секретарей

Оценка наличия необходимого уровня фактического присутствия производится в отношении финансового года. Не позже 6 (шести) месяцев с момента окончания финансового года контролирующий орган может вынести решение, в соответствии с которым организация не выполнила требования Закона в течение такого финансового года, который закончился 31 декабря 2019 или позже.

Закон прямо предусматривает ответственность за несоблюдение требований обязательного уровня экономического присутствия, как для самих компаний и структур, так и для их должностных лиц. Секретарская компания не несет ответственности за несоблюдение компаниями требований о фактическом присутствии или непредоставление соответствующих отчетов. При этом Закон предусматривает, что к ответственности может быть привлечено любое физическое лицо, отвечающее за предоставление соответствующей информации. Мы не исключаем, что такими лицами, в том числе, могут быть признаны сотрудники секретарских компаний.



































Повторное несоблюдение требований, обозначенных в рамках впервые вынесенного компетентными органами решения относительно нарушений требований Закона, может привести к инициации процедуры принудительного вычеркивания компании из реестра (strike-off). Компания может оспорить решение компетентного органа в течении 30 дней с момента вынесения соответствующего решения контролирующими органами.

Обязанность по соблюдению требований о фактическом присутствии должна быть выполнена всеми зарегистрированными на 1 января 2019 года компаниями к 30 июня 2019 года.

Первые отчеты по наличию фактического присутствия «старые» компании должны отправить к 30 июля 2020 года. Вновь зарегистрированные компании и партнерства обязаны незамедлительно выполнить  требования Закона  и предоставить отчет о наличии фактического присутствия на БВО по истечении одного года с момента образования.

В Законе не описана ситуация, что делать, если компания не выполнила требования Закона, но была вычеркнута из реестра/редомицилирована до крайнего строка подачи отчета.

Кого коснутся новые требования на практике?

Компании в БВО, как правило, используют в качестве хранителей капитала и активов, финансовых компаний, принципалов.

Рассмотрим порядок применения Закона на примере наиболее распространенных видов деятельности компаний из БВО:

  1. Компании-держатели портфелей ценных бумаг под управлением банка могут не подпасть под действие Закона, так как не ведут Релевантную деятельность. Так под деятельность по управлению денежными средствами подпадают только компании, осуществляющие лицензируемую деятельность.
  2. Принципалы в деятельности ВЭД могут не подпасть под действие Закона, т.к. такая деятельность не поименована в списке основой приносящей доход деятельности, на которую распространяется Закон.
  3. Компании-держатели активов (недвижимость, морские неторговые суда) могут не подпасть под действие Закона. Деятельность по управлению недвижимостью не отнесена к Релевантной, так же как и владение судном для личных нужд, не связанных с транспортировкой товаров или перевозкой людей на коммерческой основе. Законом также специально оговорено, что компании-владельцы прогулочных яхт под его действие не подпадают. На наш взгляд, сдача в аренду прогулочных яхт прямо не подпадает под действие Закона.
  4. Холдинговая компания, участвующая в капитале российского предприятия, подпадает под требования Закона. Однако определение холдинговой компании предусматривает, на наш взгляд, что такая компания участвует в предприятиях и получает доход исключительно в виде дивидендов или прироста капитала (pure equity holdng entity means a legal entity that only holdsequity participations in other entities and only earns dividends and capital gains). Формально действие Закона может не распространяться на холдинговую компанию, которая является держателем облигаций, или, например, одновременно получает доход от оказания консультационных услуг.
  5. Финансовые компании подпадают под действие Закона, поскольку релевантная деятельность для финансового бизнеса, согласно Закону, включает установление условий и длительности любой формы финансирования. Однако определение финансовой деятельности предусматривает возмездный характер отношений сторон ("finance and leasing business means the business of providing credit facilities of any kind for consideration"). Финансовая компания, которая выдает исключительно беспроцентные займы, формально под требования Закона может не подпадать.
  6. Компания, ведущая консалтинговую деятельность, может не подпадать под действие Закона, т.к. такая деятельность не поименована в списке основой приносящей доход деятельности, на которую распространяется Закон.

Какова стоимость фактического присутствия и что будут делать собственники компаний?

На сегодняшний день компании, предоставляющие агентские и секретарские услуги на БВО, ожидают официальных комментариев от уполномоченных органов.

Мы ожидаем, что в связи с вступлением в силу Закона собственники компаний, которые попадут под его действие, будут рассматривать, в частности, следующие модели поведения:

- Смена налогового резидентства

Как прямо следует из текста закона, требования о фактическом присутствии не распространяются на компании, созданные в соответствии с корпоративным законодательством БВО, но не являющиеся налоговыми резидентами БВО.

Данное исключение работает только если резидентство у компании не в одной из стран из  «черного списка» ЕС (Американские Виргинские острова, Самоа, Гуам, Намибия, Тринидад и Тобаго).

Однако необходимо учитывать, что получение статуса налогового резидентства в другой юрисдикции (например, Кипр), требует открытия представительства, откуда будет осуществляться эффективное управление компанией местным директором, что увеличит расходы на сопровождение компании не менее чем в 2-3 раза.

- Редомициляция

Поскольку смена собственника активов без налоговых последствий может быть затруднительна, компания может «мигрировать» в другую юрисдикцию, т.е. смен страну регистрации с сохранением активов.. Из БВО компания может «переехать», например,  на Кипр, в Ирландию, Джерси, Лихтенштейн и другие юрисдикции. Вряд ли введение новых требований в БВО простимулирует бизнес переезжать на о.Русский и Октябрьский в РФ.

- Выполнить требования нового Закона

В Законе прямо не предусмотрено, обязана ли компания иметь помещение или офис  на территории  БВО (количество незанятой коммерческой недвижимости в БВО незначительное), должен ли директор отвечать критериям «немассовости» и быть местным резидентом или гражданином, какой размер расходов приемлем для каждого из видов деятельности, когда наступает ответственность секретаря и т.д. Ответы на эти вопросы должны дать местные государственные органы в виде циркуляров и разъяснений для секретарских компаний. Также очевидно, чем меньше рисков привлечения к ответственности для секретарских компании, тем выше вероятность подачи бенефициарами недостоверных сведений по деятельности компании.

Сравнение требований Закона БВО с другими юрисдикциями

Большинство юрисдикций, в которых были введены требования соблюдения обязательного уровня фактического присутствия, при определении нормативных положений ориентировались на ключевые параметры Доклада по результатам работы Форума ОЭСР по вредоносным налоговым практикам (Harmful Tax Practices – 2017 Progress Report on Preferential Regimes).

Поэтому под требования об обеспечении фактического присутствия попали «географически мобильные финансовые и иные виды деятельности» (geographically mobile financial and other service activities) – они же нашли свое отражение в рамках нового законодательства БВО. При этом, требования, условия экономического присутствия и санкции от юрисдикции к юрисдикции отличаются.

Первая группа - Британские заморские территории (Британские Виргинские острова; Бермудские Острова; Острова Кайман) - распространила требования на Релевантнную деятельность в виде наличия квалифицированного персонала офиса, несения расходов и осуществления эффективного управления на территории юрисдикции. Санкции за несоблюдение требований и препятствие органам власти в проведении контрольных мероприятий включают штрафы для компаний и должностных лиц (от $5 000 до $400 000) и тюремные сроки (до 5 лет) для последних.

Участники Второй группы юрисдикций - Британские коронные земли (Остров Мен, Гернси, Джерси) - дополнили упомянутые требования физическим присутствием активов в рамках юрисдикции.

Третья группа независимых государств (Маврикий, Багамские острова, Сейшельские острова) отличается преимущественно более лояльным подходом.

Например, на Маврикий под требования фактического присутствия в стране попали международные бизнес компании (global business companies или GBC), выступающими налоговыми резидентами. Компании, которые не ведут деятельность на территории Маврикия (Authorized Companies) не попадают под новые требования. Максимальная санкция – отсутствие возможности применения льготного налогового вычета общемирового дохода (80%).

Сейшельские острова обошлись введением правил о фактическом присутствии в отношении лицензируемой деятельности (организации финансового рынка, совместные и хедж-фонды). Несоблюдение такими организациями требований к персоналу, офису и затратам приведут к  отказу в возможности применения льготной ставки налогообложения (3%) общемирового дохода.

Новое законодательство Багамских островов предусматривает наиболее серьезные санкции - из-под требований исключили только локально управляемые пассивные холдинги, однако в течение первых 90 дней с момента совершения правонарушения можно обойтись предупреждением (игнорирование предписаний приведет к штрафу до $300 000).

Выводы

  • Большое количество компаний на БВО могут не попасть под новые требования Закона (принципал в ВЭД, компании-владельцы недвижимостью, морскими и воздушными судами, инвестиционными портфелями и т.д.) и стоимость обслуживания таких компаний для их собственников практически не изменится.
  • Стоимость соблюдения требований Закона станет известна после выпуска разъяснений местными государственными органами (ожидаются в феврале-марте). До этого предпринимать какие-либо действия не является целесообразным, потому что толкование положений Закона местными государственными органами может быть совершенно неожиданным и достаточно жестким.
  • Немаловажна роль банков. Так, толкование требований закона со стороны банков, в которых открыты счета у компаний из БВО, может также сильно отличаться от позиции авторов и регулятора БВО. Соответственно, условия, которые должен выполнить держатель счета из БВО, чтобы остаться клиентом банка, могут разниться от банка к банку. Нам уже известно о запросах банкиров в части подтвержения фактического присутствия на БВО (пока запросы не содержали конкретного перечня критериев для выполнения).
  • Несмотря на достаточно строгую ответственность в случае нарушения требований, пока не ясно, как и кем будет обеспечиваться выполнение норм Закона. Возможно, косвенно в этой роли выступят банки, "вычищая" из клиентов компании без присутствия.


 

Добавить комментарий

Рейтинг

Ура, мы вам нравимся!
Может быть, у нас общие взгляды на жизнь, и вы хотели бы у нас поработать?
Да, возможно
Нет, спасибо

Метки

economic substance Британские Виргинские Острова

Авторы

mask

Александр Гуськов

Руководитель налоговой практики

Материалы по теме

Найдено 7 материалов из 2179

Развернуть все записи Свернуть все записи Сортировать по: Названию Дате
  • 20.12.2018 Законы 729

    BVI Economic substance (Companies and Limited Partnerships) Act, 2018

    I Assent (Sgd.) Augustus J U Jaspert, Governor 20th December, 2018   VIRGIN ISLANDS No. 12 of 2018   An Act to introduce the substantive economic substance requirements; to amend the Beneficial Ownership Secure Search System Act, 2017 (No. 24 of 2017) ("the BOSS Act") so as to impose reporting requirements and provide for matters incidental thereto.   [Gazetted 28th December, 2018]   ENACTED by the Legis...

  • 15.05.2019 Офферы 1749

    Кодекс БВО об Экономическом Присутствии

      Закон БВО об экономическом присутствии. Нюансы правоприменения На вопросы касательно ожидаемой практики применения Кодекса БВО об Экономическом присутствии (BVI Economic Substance Code) отвечала Анико Шебок, Attorney-at-Law, UK Solicitor, GSL BVI Compliance Officer   С какого момента у компании возникает обязанность выполнять требования Закона об экономическом присутствии (ESA)? Требования BVI Закона об экономическо...

  • 11.06.2020 Бумажные и Интернет СМИ Ольга Кутяева 162

    Не так страшен оффшор, как его малюют: регистрировать компанию на БВО все еще целесообразно

    В конце 2018 года на БВО, как и в большинстве оффшорных юрисдикций, было принято законодательство об обязательном экономическом присутствии. Однако под него подпадают лишь компании с «соответствующей деятельностью» (relevant activity) и только, если они не являются налоговыми резидентами других стран. В таких условиях, чем может заниматься компания на островах, у которой нет местного офиса, чтобы ее существование было оправдано? Са...

  • 31.05.2019 Офферы 1509

    Нужно ли мне создавать сабстанс на BVI?

    ВВЕДЕНИЕ Закон об экономическом присутствии – Economic Substance (Companies and Limited Partnerships) Act, 2018 (перевод на русский)– вступил в силу на БВО с 1 января 2019 года. Он налагает требования экономического присутствия на все зарегистрированные на БВО компании и партнерства, которые осуществляют «соответствующую деятельность» (relevant activity), если только они не являются налоговыми резидентами юрисдикции за пределами БВО (при...

  • 08.05.2019 Офферы 457

    Создание РЕАЛЬНОГО присутствия на БВО:

    Существуют следующие правовые основания для ведения деятельности на территории БВО и организации реального присутствия: регистрация компании на БВО с получением разрешения на ведение деятельности; редомицилирование иностранной компании из другой юрисдикции и продолжение деятельности на БВО с получением соответствующего разрешения; регистрация иностранной компании на БВО в качестве «Foreign company» (аналог регистрации филиала компании)...

  • 07.05.2019 Офферы 319

    Услуги по созданию МИНИМАЛЬНОГО присутствия на БВО

    Иностранные компании в настоящее время испытывают достаточно пристальное внимание со стороны контролирующих органов, как в части раскрытия структуры владения, так и по вопросам организации их управления. Ведение бизнеса от имени компаний, зарегистрированных в безналоговых или низконалоговых юрисдикциях, стало весьма затруднительным, особенно когда стоит задача открытия нового банковского счета, да и с сохранением существующих операционных счет...

  • 27.02.2019 Офферы +1 1 3537

    Экономическое присутствие на БВО:

    Закон БВО об экономическом присутствии, 2018 (ЗЭП). Краткое резюме Economic Substance (Companies and Limited Partnerships) Act, 2018.   ЗЭП вводит требования по экономическому присутствию на БВО («substantive economic substance requirements»), а также вносит изменения в Beneficial Ownership Secure Search System Act, 2017 (No. 24 of 2017), закон о системе BOSS. Сама система BOSS на настоящий момент не обновлена.   ЗЭП на...

?
(ctrl+enter)
(ctrl+enter)