Как вступить в иностранное наследство? Определение применимого права

Утрата близкого человека – невосполнимая потеря, которая зачастую отягощается проблемами, связанными с наследованием. Даже правопреемство в отношении исключительно российского имущества порой бывает трудоёмким процессом; наличие же в наследственной массе иностранных активов или принятие наследства иностранными наследниками порождает дополнительные сложности. В данной статье мы разберёмся с основными вопросами трансграничного наследования.

В ситуации, когда наследование никак не связано с другой страной (все наследники и наследодатель – жители России, всё имущество находится в России, завещание было составлено в России и т.д.), оно будет полностью регулироваться нормами российского права, а именно – разделом V Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ).

Если же в наследовании в какой-то степени присутствует иностранный элемент, возникает необходимость определения права, которым будет регулироваться вступление в такое наследование.

Нормы такого надлежащего правопорядка могут влиять на разрешение всех вопросов, так или иначе связанных с иностранным наследованием, в том числе о:

• как таковой возможности перехода имущества по закону или завещанию (а также по совместному завещанию супругов или наследственному договору);
• имуществе, которое включается в наследство;
• времени открытия наследства (в т.ч. о статусе коммориентов – лиц, являющихся наследниками друг друга и умерших одновременно);
• лицах, которые не могут выступать наследниками (в т.ч. о недостойных наследниках);
• перечне наследников по закону, очерёдности их призвания к наследованию и причитающихся им долях;
• свободе завещания;
• завещательных отказах и возложениях;
• исполнении завещания и статусе душеприказчиков;
• разделе наследства;
• особенностях наследования отдельных видов имущества (например, ценных бумаг или долей участия в компаниях);
• ответственности наследников по долгам наследодателя.

Вопрос о том, какое право применяется к отношениям, осложнённым иностранным элементом, разрешается на основе специальных норм о выборе применимого права – коллизионных норм.

В отношении права, подлежащего применению к наследованию, коллизионные нормы носят императивный, обязательный характер – они не могут быть изменены по воле наследников или наследодателя. К примеру, ответом на крайне распространённый вопрос наших клиентов – можно ли в завещании выбрать применимое к нему право – будет «нет».

Аналогично, правила, применимые к наследованию по закону и по завещанию, действуют в отношении недавно появившихся в России наследственного договора и совместного завещания супругов.

В случае, если последнее место жительства наследодателя находилось в России или если оно неизвестно или находится за рубежом, но в наследство входит имущество, находящееся в России, то наследство будет открыто в России и его будет вести российский нотариус, а возникшие в ходе наследования споры будет разрешать российский суд. В таком случае применимое право будет определяться в соответствии с коллизионными нормами, закреплёнными в российских законах (а именно в разделе VI ГК РФ), а также в международных договорах, участницей которых является Россия.

При иностранном наследовании наследование имущества – по общему правилу – регулируется правом страны последнего места жительства наследодателя.

При этом само понятие «место жительства» будет определяться судьёй или нотариусом в соответствии с российским правом. Таковым, в силу ст. 20 ГК РФ, признается место, где человек постоянно или преимущественно проживает. При этом вопреки расхожему мнению, регистрация не предопределяет места жительства (особенно, если оно было за рубежом). В этом вопросе вообще отсутствует формальность – при необходимости нотариус или суд на основе всех имеющихся доказательств будет сами определять, какое место пребывания наследодателя было устойчивым центром его семейных, родственных, деловых и иных связей, составляющих основное содержание его жизни.

Кроме того, в случае, если последним местом жительства умершего было государство, регионы которого имеют собственное законодательство (например, США, Великобритания, Швейцария, Германия, ОАЭ), то будет иметь значение, в каком регионе проживал наследодатель, поскольку применяться будет правовая система именно этого региона.

Местом жительства детей, не достигших 14 лет, а также опекаемых граждан признаётся место жительства их родителей (усыновителей) или опекуна. Данное правило работает даже в случае, если фактически такой наследодатель проживал в другом месте (к примеру, если пожилой человек проживал в другой стране или другом штате, нежели его официальный опекун).

Описанные выше правила относятся к наследованию любых активов, кроме недвижимого имущества. В отношении данных вещей Гражданский кодекс устанавливает особые коллизионные нормы:

Несмотря на кажущуюся простоту, на практике данная норма порождает ряд серьёзных вопросов. Одним из наиболее сложных и неочевидных из них является определение имущества как движимого или недвижимого.

Дело в том, что при ведении наследственного дела российским нотариусом или рассмотрении наследственного спора в российском суде статус вещи как движимой или недвижимой будет определяться по праву страны, в которой эта вещь находится (на основе статей 1205 и 1205.1 ГК РФ). При этом далеко не всё то, что мы привыкли считать недвижимостью, является таковой в других правопорядках. И, наоборот, в каждой юрисдикции есть свои уникальные представления о недвижимости, которые неизвестны другим правовым системам.

К примеру, в Англии вовсе отсутствует чёткое деление имущества на движимое и недвижимое, в Германии единственным объектом недвижимости является земельный участок, а во Франции недвижимостью будут считаться движимые вещи, принадлежащие к недвижимости (например, повешенное в квартире зеркало или кролики, живущие на участке). Эти аспекты резко повышают необходимость юридической экспертизы при планировании наследования с иностранным элементом.

Отдельно Гражданский кодекс регулирует вопрос способности наследодателя к составлению и отмене завещания (завещательная дееспособность). Она определяется по праву страны, где наследодатель имел место жительства в момент составления завещания.

Аналогичные правила применяются и к акту, отменяющему или изменяющему завещание (по российскому праву это возможно только посредством составления нового завещания). Если в момент составления последнего завещания наследодатель жил в Германии, а новое завещание составил, уже живя в России, способность такого наследодателя к составлению нового завещания будет определяться по российскому праву.

Более того, Гражданский кодекс детализирует описанную норму о действительности завещания указанием на то, что для того, чтобы завещание было действительно по форме, оно должно быть действительным по праву любого из следующих правопорядков:

• право страны, где завещатель имел место жительства в момент составления завещания;
• право страны, где было совершено (составлено) завещание; или
• российское право.

Под «формой завещания» в данном случае российский нотариус или суд будут понимать следующее:

• должно ли завещание быть составлено устно или письменно;
• должно ли завещание быть написано собственноручно;
• какие электронные или технические средства допустимо использовать при составлении завещания;
• необходимо ли присутствие свидетелей при составлении завещания и кто может выступать свидетелем;
• обязательно ли включение в завещание каких-либо определённых сведений или слов (например, о дате и месте его совершения);
• необходимо ли удостоверение завещания какими-либо органами власти (например, нотариусом или судом);
• возможно ли удостоверение завещания иными лицами (глава больницы, капитан судна, начальник места лишения свободы);
• какие требования предъявляются к завещанию неграмотного человека или человека, не имеющего возможности подписать завещание.

В соответствии с российским правом – по общему правилу – имущество, нажитое в браке, является совместной собственностью супругов, и, в случае смерти одного из них, переживший супруг наследует половину имущества умершего вне зависимости от своей доли в качестве наследника по закону или завещанию (т.н. «супружеская доля»).

Однако далеко не во всех юрисдикциях ситуация обстоит схожим образом. В связи с этим в случае, если у наследодателя имеется переживший его супруг, необходимо определить право, которым будут регулироваться вопросы супружеской доли.

В ст. 161 Семейный кодекс РФ (далее – СК РФ) устанавливает, что имущественные и личные неимущественные права супругов определяются по праву страны их совместного места жительства (или страны последнего совместного места жительства, если к моменту смерти супруги проживали раздельно). В случае, если у супругов вообще не было совместного места жительства, применяться будет российское право.

При этом как и в ранее описанных случаях определения места жительства, в этом вопросе отсутствует формальность – даже при наличии нескольких квартир или домов, где супруги периодически проживали, суд или нотариус будет оценивать, какое из этих мест является подлинным местом семейных, родственных и имущественных связей супругов. При таком подходе гражданство, естественно, будет иметь значение, однако лишь как один из элементов, доказывающих место жительства в той или иной местности; но право, применимое к имущественным и личным неимущественным правам супругов, может не совпадать с гражданством (или даже личным законом) любого из супругов.

Также необходимо учитывать, что для применения описанных выше коллизионных норм, российским правоприменителем должно признаваться само наличие между людьми брачно-семейных отношений.

На основе ст. 158 СК РФ российским судом или нотариусом будет признан любой брак между россиянином и иностранцем или между иностранцами, если он был заключён в соответствии с законами государства, где такой брак был зарегистрирован. Данное правило распространяется даже на такие нетипичные для российского права формы брака как полигамный брак (например, заключённый в ОАЭ), религиозный брак (например, заключённый в Израиле) или брак, заключённый по доверенности (например, в Испании). Исключение составляют лишь однополые браки, признание которых, с позиции российских судов, противоречит публичному порядку.

Анализируя возможности и риски применения иностранного права, всегда необходимо учитывать, что в определённой ситуации нормы зарубежного правопорядка могут прийти в противоречие с основами построения экономической, политической или правовой системы России, её т.н. публичным порядком.

В таком случае в соответствии со ст. 1192 ГК РФ будут применяться российские нормы непосредственного применения или, как их называют в науке, сверхимперативные нормы (также нормы публичного порядка).

Перечень этих особо важных для российского правопорядка норм не закреплён точно. Поэтому в каждом случае применения иностранного порядка необходимо заранее анализировать риск возможного нарушения российского публичного порядка (особенно при применении норм правовой системы, кардинально отличающейся от российской, например, мусульманского наследственного и семейного права).

Кроме того, необходимо учитывать, что аналогичные нормы публичного порядка присутствуют и в правопорядках иностранных государств, которые могут применяться при трансграничном наследовании. В случае если нормы такой правовой системы будут регулировать наследственные отношения, российский суд или нотариус будет вынужден применять и её сверхимперативные нормы. В большинстве случаев такие нормы будут связаны с передачей земельного участка: так, например, в Австрии, Бельгии, Германии, Италии, Испании и Франции фермерское хозяйство может быть передано только одному наследнику.

Более того, применяться могут даже сверхимперативные нормы каких-либо третьих правопорядков, с которыми отношения по трансграничному наследованию тесно связаны (например, личный закон наследника).

Несмотря на всю неоднозначность понятия «публичный порядок», в отношении отдельных норм российского права в судебной практике и науке установился консенсус об их особой значимости – таковой, к примеру, является норма об обязательной доле в наследстве.

Так, в соответствии со ст. 1149 ГК РФ, несовершеннолетние или нетрудоспособные дети наследодателя, его нетрудоспособные супруг, родители и иждивенцы наследуют не менее половины всего имущества вне зависимости от состава завещания или причитавшейся бы им доли по закону.

Таким образом, если иностранный правопорядок лишает кого бы то ни было из перечисленных наследников их обязательной доли или устанавливает иной размер доли, соответствующая норма не будет применена российским судом или нотариусом.

Также к сверхимперативным нормам относится запрет на приобретение в собственность иностранцами определённых земельных участков в России (например, в приграничных районах, в Крыму или участков сельскохозяйственного значения), а также акций и долей определённых хозяйственных обществ. В случае если такое имущество переходит по наследству к иностранцам или иностранным организациям, взамен такого имущества судом им будет определена компенсация.

Со стороны применения иностранного права российскому публичному порядку будут противоречить нормы шариата о наследственных привилегиях в силу пола, старшинства, национальности, религии. Также крайне велик риск признания противоречащими публичному порядку норм, предоставляющих наследственные права сожителям, однополым партнёрам и другим гражданам, состоящим в нетрадиционных видах брака – даже в случае, если такой брак абсолютно законен с точки зрения зарегистрировавшего его государства и признаётся в России.

Российская Конституция устанавливает, что международные договоры РФ являются составной частью её правовой системы и имеют приоритет над внутренним законодательством. Применительно к вопросам трансграничного наследования это означает, что в случае, если иностранный элемент в наследовании связан с правопорядком страны, с которой у России имеется договор о правовой помощи по гражданским делам, применяться будут нормы данного международного договора, а не нормы Гражданского кодекса. При этом в случае, если такого договора нет или договором регулируется лишь часть вопросов, возникающих в связи с трансграничным наследованием, российский суд или нотариус будут всё так же обращаться к Гражданскому кодексу.

Список стран, с которыми у России есть действующий договор о правовой помощи по гражданским делам, не слишком большой:

При этом, поскольку большая часть этих международных договоров заключалась ещё в советское время, наиболее полные нормы содержатся в договорах со странами бывшего социалистического блока и бывшего СССР. В договорах с остальными государствами вопросам трансграничного наследования внимание практически не уделяется.

Кроме того в рамках СНГ существует многосторонний международный договор – Минская конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. Помимо России ней участвуют следующие страны:

В рамках данной Конвенции вопросам трансграничного наследования уделено большое внимание, в связи с чем её нормы покрывают большую часть из описанных ранее вопросов. При этом, поскольку с Азербайджаном, Кыргызстаном и Молдовой у России заключены отдельные договоры, в случае их противоречия Конвенции будут применяться нормы двусторонних договоров.

Наиболее очевидный случай, когда международные договоры могут противоречить нормам Гражданского кодекса или друг друга – это конкретные коллизионные привязки, по которым определяется применимое право.

В отношении права, применимого к наследованию недвижимости, все договоры единогласны – применяться должно право страны места нахождения недвижимости. Однако в отношении движимого имущества мнения расходятся. В большинстве из договоров, аналогично Гражданскому кодексу, установлена привязка к последнему месту жительства наследодателя. Однако в договорах с Болгарией, Венгрией, Вьетнамом, КНДР, Кубой, Польшей и Румынией установлено применение права страны гражданства наследодателя.

Ещё одно заметное противоречие состоит в том, что абсолютно все двусторонние договоры указывают, что способность наследодателя к составлению завещания определяется его гражданством на момент такого составления; лишь Минская конвенция устанавливает аналогичный Гражданскому кодексу порядок о том, что завещательная дееспособность определяется по месту постоянного места жительства наследодателя в момент составления завещания.

Безусловно, сама по себе утрата близкого человека это большая трагедия, влекущая за собой множество неприятных последствий. Однако для того, чтобы минимизировать их количество и не допустить потерю семейного бизнеса или ценных активов, необходимо предварительно озадачиться вопросами наследственного планирования, которое, при ведении международного бизнеса, так или иначе будет включать трансграничный элемент. Как было описано выше, в рамках одного наследственного процесса возможно применение множества правовых систем: к наследованию движимого имущества – одна, к наследованию недвижимого – вторая, к определению действительности завещания – третья, к определению имущественных прав пережившего супруга – четвёртая. При всём при этом, обязательно необходимо учитывать положения российского права, возможность применения судом оговорки о публичном порядке, а также проанализировать, не подпадают ли данные отношения под действие какого-либо из международных договоров РФ. А ведь в дальнейшем, после определения надлежащего правопорядка, необходимо ещё и применить его нормы к наследственным отношениям. Учитывая все перечисленные аспекты мы рекомендуем провести предварительный юридический анализ вопросов трансграничного наследственного планирования.