Типовые иллюзии, касающиеся инвестиционных фондов за рубежом

В своей статье мы хотели бы рассказать, с какими иллюзиями (заблуждениями) можно столкнуться при создании зарубежных фондов. Исходя из практики нашей компании, мы можем выделить несколько таких иллюзий:

• заблуждения, связанные с понятием «фонд»;
• заблуждения, связанные с корпоративной структурой фонда;
• заблуждения, касающиеся взаимоотношений с регулирующими органами при создании фонда и поддержании его деятельности;
• due diligence - простая формальность;
• если создать новый фонд сложно, то гораздо проще купить готовый;
• создание фонда не связано с наличием в акционерном капитале бренда, известного на финансовом рынке;
• заблуждения, связанные с оценкой затрат на создание и обслуживание зарубежного фонда

Рассмотрим теперь все это более подробно.

Иллюзия 1: Заблуждения, связанные с понятием «фонд»

Итак, будущий собственник решил работать на финансовых рынках, привлекать денежные средства третьих лиц, которые предполагает размещать в ценные бумаги и финансовые инструменты. Возникает доходность из курсовых разниц, дивиденды, проценты и пр., то есть все то, мы можем называть инвестиционной деятельностью для целей настоящей статьи.

Обычно жизнь наших предпринимателей на фондовых рынках начинается с создания компании и доверия каких-либо третьих лиц, у которых есть денежные средства для инвестирования. У собственника компании есть некое понимание, как лучше эти деньги приумножить, работая непосредственно с лицензированными брокерами. Инвесторы доверяют ему свои деньги, и далее уже собственник компании от своего имени или от имени компании передает их непосредственно брокеру либо иному участнику фондового рынка, заключая с ним договорные отношения. И начинает работать либо как активный брокер (отдавая каждый раз распоряжения, как «двигать» эти деньги), либо полностью вкладывается в инвестиционные портфели брокера (пассивный инвестор).

Через некоторое время количество инвесторов приумножается при условии, что все идет хорошо, опыт растет, дивидендная политика устраивает пассивных инвесторов. Количество инвесторов увеличивается, возникает ситуация, когда такой активный нелицензированный брокер готов к тому, чтобы сделать следующий шаг в карьере и превратиться из инвестиционщика (брокера де-факто) в такого же брокера де-юре.

Далее начинаются дискуссии с участием профессиональных консультантов, что может сделать как такой брокер де-факто, чтобы превратиться в брокера де-юре. Поскольку возникают вопросы ответственности, контроля за денежными средствами и пр. В том числе иногда возникает ответственность за ведение незаконной предпринимательской деятельности, т.е. ведение деятельности, которая подлежит лицензированию, без наличия лицензии или же с нарушением условий лицензирования.

И начинаются дальнейшие процедуры: составление бизнес проекта, подготовка инвестиционного плана, определение круга лиц для корпоративной структуры фонда и пр. То есть создание фонда в соответствии с требованиями законодательства страны создания фонда.

Иллюзия 2: Заблуждения, связанные с корпоративной структурой фонда

Ниже - список лиц, с которыми так или иначе придется иметь дело тому, кто собирается создавать фонд.

- Фонд (fund)

- Управляющая компания (Managing Company)

- Директор (Director)

- Администратор (Administrator)

- Аудитор (Auditor)

- Банк (Bank)

- Депозитарий (Custodian)

- Советник (Adviser)

- Промоутер (Promoter)

- Оценщик (Valuator)

- Инвесторы (Investors)

- Брокер (Broker)

При составлении сметы такого бизнес-проекта следует учитывать не только затраты на создание и инвестиционные деньги, но также и расходы на участников данной схемы. При этом с уверенностью можно утверждать, что сумма таких расходов с каждый годом только увеличивается.

Управление компанией осуществляет директор. Наряду с ним можно выделить администратора. Это может быть управляющий фондом или управляющий компанией. Именно он определяет инвестиционную стратегию фонда и принимает все инвестиционные решения. Администратор, как правило, ведет реестр акций, поддерживает связь с акционерами, ведет бухгалтерию фонда, поддерживает связь с кредиторами, рассчитывает величину чистых активов фонда.

Помимо этого существует депозитарий, роль которого выполняет банк или брокер, который держит активы фонда, а также осуществляет все финансовые операции с активами.

Обязательно в схеме присутствует аудитор, который определяется уже на этапе создания фонда. Финансовая отчетность фонда подлежит обязательному аудиту.

Может участвовать инвестиционный советник - лицо, которое может заменить собой администратора или управляющего в случае, если возникает необходимость «дистанцировать» администратора фонда.

Так же нельзя забывать про услуги брокера, промоутера и прочих третьих лиц.

Возвращаясь к вышеуказанному брокеру де-факто, может получиться и так, что создатель фонда не готов выйти сразу на такую полную корпоративную структуру. Либо она непосильна финансово, либо нет возможности создать инфраструктуру и выполнить все регламенты требований, которые выдвигают участники. В таком случае возможны «промежуточные» варианты.

В некоторых островных юрисдикциях существует возможность создания закрытых инвестиционных фондов и нелицензированных инвестиционных фондов, которые по законодательству страны фактически не являются фондами. Однако имеют свою ценность для бизнеса, который не ориентирован на создание такого профессионального участника как фонд, но располагает свободными средствами заранее определенной и ограниченной группы лиц, которые готовы передать их в управление такого усеченного фонда. И, соответственно, бюджет создания такой компании не сопоставим по затратам, поскольку компания может действовать самостоятельно, без создания всех корпоративных лиц, которые входят в структуру полноценного фонда.

Однако по документам, по сопровождающей смете у такого фонда как у любого юридического лица существует все же определенная корпоративная начинка, которая генерирует сметы на ежегодное обслуживание и т.д. Получается, что все равно существует некий минимум корпоративных участников: сама компания, обслуживающий банк, лицензированные аудиторы, сертифицированные директора. В любом случае подсчеты показывают, что по сметам на создание даже таких фондов порядок цифр будет совсем не тот, который сопровождает деятельность обычной компании.

Мы говорили о третьих лицах, которые сопровождают деятельность фонда и большей частью связаны коммерческими договорами подрядов или выполнения возмездных услуг. Но нужно еще понимать, что иногда в силу требований того или иного законодательства, может варьироваться и внутренняя корпоративная «начинка» фонда. И следует учитывать, тех участников, которые для инвестора возникнут на дороге между ним и его деньгами, возможность проверки этих лиц, досрочного прекращения их полномочий и т.д. и т.п.

Т.е. в силу закона возникают риски, связанные с тем, что инвестор (бенефициар или его доверенные лица) отдает деньги под контроль и управление третьих лиц.

Если создается реальный инвестиционный фонд, и за услугами обращаются к управляющей компании, таких рисков не возникает. Роль собственника здесь будет состоять в том, чтобы отдать деньги, и потом контролировать эту деятельность определенными законом инструментами (годовые собрания, внеочередные собрания, отчетность).

Именно поэтому зачастую самые большие проблемы возникают тогда, когда будущие собственники понимают, что им приходится с крупными суммами расставаться, и происходит потеря если не целиком, то в значительной степени контроля над порядком расходования этих денежных средств. Можно сказать, что происходит серьезная психологическая напряженность, связанная с потенциальными коммерческими рисками.

Иллюзия 3: Заблуждения, касающиеся взаимоотношений с регулирующими органами при создании фонда и поддержании его деятельности

После того, как бизнес-проект составлен и сметы утверждены, предстоит процедура регистрации фонда. Алгоритм основных направлений будет следующим:

- регистрация;

- лицензирование;

- признание;

- предоставление аудированной отчетности;

- квалификационные требования к участникам и персоналу;

- требования к документам фонда;

- требования к материальной базе.

В первую очередь происходит обсуждение корпоративной структуры каждого юридического лица, баланса интересов и соответствия действующему законодательству. Здесь может быть два варианта: либо создается инвестиционный фонд как юридическое лицо и управляющая компания как юридическое лицо, либо создается только инвестиционный фонд, а банк, например, выполняет услуги инвестиционного брокера.

При осуществлении процедуры лицензирования могут возникнуть вопросы, связанные с источником происхождения денежных средств. Это происходит потому, что зачастую финансовые операции на фондовом рынке многими профессиональными участниками (банки или лицензирующие органы) оцениваются как рискованные, потому что таким образом легко «отмывать» денежные средства.

В нашей практике были примеры, когда банки наотрез отказывались открывать счета компаниям, если они не имеют соответствующие лицензии или не являются банками, которые занимаются только операциями на фондовом рынке.

В некоторых юрисдикциях лицензирование не требуется, достаточно процедуры признания. Это влияет на сроки процедуры.

Следующий обсуждаемый критерий - какого рода аудированная отчетность предоставляется, с какой периодичностью, и существуют ли какие-либо квалификационные требования к аудиторам в стране создания фонда. Потому что, как правило, каждая страна признает своих аудиторов, либо признает аудит определенных юрисдикций.

Российские аудиторские фирмы таковыми не являются. Это происходит не из-за отсутствия опыта и должной квалификации наших специалистов, а в силу того, что Россия как территория должного финансового контроля пока еще плохо воспринимается другими государствами.

Требования к участникам и персоналу будут рассмотрены ниже.

Требования к документам фонда и к материальной базе. Существуют такие услуги как виртуальный офис, номинальный сервис. И часто создается впечатление, что, купив такого рода услуги на рынке, требования к материальной базе тем самым будут удовлетворены. Но это не так, нужно создавать реальную структуру, поскольку не исключена вероятность того, что какой-либо чиновник захочет увидеть это все воочию.

Иллюзия 4: Due diligence – простая формальность

Среди требований по профессиональной идентификации можно назвать надлежащим образом заверенные идентификационные документы, автобиографию (резюме), банковские и профессиональные рекомендации.

Среди квалификационных требований: требования к образованию и опыту работы в соответствующей сфере в признаваемых в данной юрисдикции странах, а также наличие сертификатов и лицензий (как правило, выданных государственными органами)

В случае если возникает необходимо проходить процедуру лицензирования или признания, среди документов будет требование по сертифицированному менеджменту. Как правило, получается, что без иностранца, имеющего соответствующий сертификат, являющегося членом профессионального сообщества, будет довольно сложно проходить такие процедуры.

Это может быть и российский гражданин, у которого есть западное образование, опыт работы в западных брендах, характеристики от этих брендов. Нельзя сказать, что российский инвестиционщик с российским дипломом и работающий в России не подойдет. Любой набор документов при процедуре лицензирования или признания также как у нас в российском арбитражном процессе, уголовном процессе, оценивается по внутреннему убеждению лицензирующего органа по совокупности документов, которые предоставляются.

Самой большой проблемой в настоящее время можно назвать то, что Россия как страна не признается, к сожалению, как территория, на которой существует достаточный уровень контроля за финансовыми операциями, банковской деятельностью и пр. Поэтому профессиональные участники нашего рынка не могут пока появиться на международном рынке. Им приходится использовать бренд банка либо аудиторской компании и т.д.

Под профессиональными рекомендациями на Западе понимаются в первую очередь рекомендации от банкира, а также от личного адвоката и аудитора. Это также могут быть рекомендации членов профессионального сообщества.

В требованиях к образованию и опыту в соответствующей сфере, ключевой частью фразы является «в признаваемых в данной юрисдикции странах». Россия таковой не является, поэтому желательно и даже обязательно, чтобы это было лицо из иностранного государства с соответствующими сертификатами, лицензиями, выданными государственными органами.

Зачастую различные сертификаты и подтверждающие документы выдают так называемые российские аналоги саморегулируемых профессиональных организаций. Т.е. аудиторы, юристы проходят тесты, экзамены, стажировки и так далее, повышают квалификацию, и им выдаются сертификаты соответствующими профессиональными сообществами.

Иллюзия 5: Если создать новый фонд сложно, то гораздо проще купить готовый

При приобретении готового фонда процедура Due diligence проводится в том же режиме, что и при создании нового.

Как только новые инвесторы, новые бенефициары начинают общаться с третьими лицами, по всем правилам лицензирования и признания, должны быть как минимум уведомлены соответствующие государственные органы. И, скорее всего, это будет означать для нового собственника повторное прохождение процедуры признания или лицензирования.

В нашей практике нас были прецеденты, когда покупались в Малайзии и Сингапуре действующие уже несколько лет инвестиционные фонды. Лица заходили туда как инвесторы и начинали работу. И через некоторое время, когда об этом узнали регулирующие органы, бизнес был полностью заблокирован через банк, операции приостановлены до тех пор, пока не была пройдена вся процедура признания заново. Это произошло несмотря на то, что был сохранен управляющий менеджмент.

Иллюзия 6: Создание фонда не связано с наличием в акционерном капитале бренда, известного на финансовом рынке

Наличие в акционерном капитале бренда, известного на финансовом рынке, повышает вероятность успешного Due diligence.

Первая попытка нашей компании создать инвестиционный фонд была в 1994 году на Кипре. В разговоре с первыми лицами регистрирующих органов нам было сказано, что предпочтителен бренд, в противном случае минимум то, что они готовы были рассматривать, - это российский банк или дочерняя компания российской инвестиционной компании. Т.е. должна быть четкая юридическая аффилированность с брендом, у которого есть репутация и опыт работы как минимум на российском рынке.

Если российское юридическое лицо хочет купить или создать за рубежом фонд, то должна прослеживаться четкая юридическая связь через акционерный капитал или через группу управляющего менеджмента (менеджмент при этом должны составлять в большинстве иностранцы). Это правило остается как очень желательное. Если этого нет, то лучше, чтобы в инвестиционный капитал заходили и другие иностранные компании, реальные, с проверяемым бизнесом. Это при прочих равных повышает шансы на успех.

В случае если владелец фонда хочет, чтобы все его репутация выглядела серьезно, в том числе для дальнейших переговоров с потенциальными инвесторами либо с иными третьими лицами, предмет интереса будет не в том, где создан инвестиционный фонд, а в том, кто будет управляющей компанией. И здесь тоже шансы повышает бренд.

Иллюзия 7: Заблуждения, связанные с оценкой затрат на создание и обслуживание зарубежного фонда

Последняя иллюзия связана с оценкой затрат при создании и обслуживании зарубежного фонда. Это можно считать самым дискутируемым вопросом. Среди затрат можно назвать:

- расходы на учреждение компании-фонда, в том числе домицильные, юридические услуги;

- расходы на оплату услуг управляющей компании;

- расходы на оплату услуг администратора;

- расходы на оплату услуг иных привлекаемых участников (брокеров, банков и проч.);

- аудит;

- расходы на лицензирование;

- сбор за подписку (с инвесторов).

Все эти затраты следует закладывать в смету.

В свою очередь стоимость ежегодного обслуживания компании существенно зависит от активности на рынке, от движений по банковскому счету и пр.