Торговля ценными бумагами через кипрскую компанию остается самым выгодным вариантом

В ходе встречи обсуждались типовые схемы работы через нерезидента на российских и иностранных рынках ценных бумаг. В частности, проводился сравнительный анализ налоговых последствий работы через офшорные и оншорные юрисдикции. Кроме того, на семинаре освещались вопросы анализа рисков возникновения постоянного представительства на территории России. Также внимание было уделено исследованию рисков, связанных с нарушением законодательства о валютном регулировании при приобретении акций нерезидента.

Кроме того, на семинаре освещались вопросы анализа рисков возникновения постоянного представительства на территории России. Было уделено внимание использованию соглашений об избежании двойного налогообложения и особенностям обложения операций с паями ПИФов. Помимо этого исследовались вопросы, связанные с нарушением законодательства о валютном регулировании при приобретении акций нерезидента.

Факт возникновения постоянного представительства в России сводит налоговую экономию на нет

Владимир Корнилов, партнер по аудиту, руководитель отдела международного налогового планирования и аудита GSL Law & Consulting

Владимир Корнилов начал с того, что в настоящее время самым актуальным вариантом купли-продажи ценных бумаг является непосредственная торговля через брокера. Для этого приобретаются компании в иностранных государствах, которые являются клиентами профессиональных посредников, с которыми заключается прямой брокерский договор. Такой профессиональный посредник должен иметь соответствующую лицензию, выданную ФСФР России. Иностранная компания переводит на счета брокера денежные средства, после этого через предусмотренные брокером каналы связи осуществляются транзакции. Зачастую российский брокер самостоятельно подбирает иностранную компанию для торговли ценными бумагами. На такой выбор влияет, как правило, необходимость подобрать юрисдикцию с низким налогообложением, обеспечив при этом отсутствие постоянного представительства в РФ.

Напомним, что деятельность иностранной организации на территории России приводит к образованию постоянного представительства, если она одновременно отвечает следующим признакам (ст. 306 НК РФ):

- деятельность в России осуществляется через обособленное подразделение (филиал, представительство, отделение и др.) или иное место деятельности этой организации;

- вид деятельности соответствует характеристикам, приведенным в пункте 2 статьи 306 НК РФ;

- деятельность направлена на систематическое получение прибыли;

- предпринимательская деятельность носит регулярный характер (письмо Минфина России от 31.05.11 № 03-08-05).

Если постоянное представительство образуется, все полученные через него нерезидентом доходы будут облагаться налогом на прибыль по ставке 20 процентов (п. 6 ст. 307, п. 1 ст. 284 НК РФ). Кроме того, деятельность иностранной компании через агента с зависимым статусом также может привести к образованию постоянного представительства. Эксперт заметил, что, формально, для целей налогообложения прибыли профессиональные посредники зависимыми агентами не признаются. Ведь брокер действует в рамках своей обычной деятельности. Следовательно, ведение деятельности в России через таких посредников не приводит к образованию постоянного представительства иностранной компании (абз. 2 п. 9 ст. 306 НК РФ).

В ситуации, когда нерезидент действует через дружественного российского брокера, последнего могут признать постоянным представительством иностранной компании. Особенно, если у российского посредника только один иностранный контрагент. Между тем, если руководителем или поверенным иностранной компании, осуществляющей торговлю ценными бумагами, будет выступать резидент России или лицо, находящееся на ее территории, то это в подавляющем числе случаев будет свидетельствовать о возникновении постоянного представительства. О таких налоговых рисках также забывать не стоит.

В некоторых случаях выгоднее действовать через классический офшор

"При выборе иностранной компании необходимо понимать, нужен ли нам классический офшор, например, БВО, Сейшелы. Или целесообразно выбрать что-то более респектабельное, к примеру, Кипр. Впрочем, если у иностранной компании имеется постоянное представительство, то какую бы компанию мы не выбрали, налоги все равно будут уплачиваться в России", - отметил Владимир Корнилов. Поэтому в целях налоговой экономии есть смысл вести разговор только об иностранных компаниях, деятельность которых постоянного представительства в РФ не образует.

В данном случае, независимо от юрисдикции, в России прибыль от операций с ценными бумагами, по общему правилу, налогом на прибыль не облагается - им облагаются только доходы от источников в России (ст. 309 НК РФ). На торговлю ценными бумагами как таковую положения статьи 309 НК РФ не распространяются, поэтому для российских налогов не важно, происходит это через классический офшор или с помощью респектабельной юрисдикции. Однако это может иметь значение при налогообложении по месту регистрации компании. В этом случае классический офшор в общем случае будет выгоднее.

Здесь играют роль преимущества классического офшора - отсутствие налогов, обязанности представлять отчетность. Это все сказывается на содержании и обслуживании компании.

Однако, например, купонный доход по облигациям, в общем случае облагается налогом на прибыль в России по ставке 20 процентов (абз. 3 подп. 3 п. 1 ст. 309, ст. 310, п. 1 ст. 284 НК РФ), как и дивиденды, облагаемые по ставке 15 процентов (подп. 3 п. 3 ст. 284 НК РФ). Поэтому для таких видов дохода имеет значение не образование постоянного представительства, а наличие соглашения об избежании двойного налогообложения между Россией и юрисдикцией компании. Такие соглашения могут серьезно снижать размер российского налога у источника выплаты. Если речь идет о значительных суммах, выгоднее задуматься о юрисдикции, с которой Россия подписала налоговое соглашение.

Также стоит отметить, что многие независимые брокеры исторически воспринимают Кипр как чуть ли не единственный вариант работы с иностранными компаниями и вне зависимости от фактической необходимости работать через эту юрисдикцию с такими мнениями приходится считаться.

На Кипре от налога на прибыль освобождается лишь инвестиционная деятельность

Владимир Корнилов акцентировал внимание на том, что в настоящее время регистрация компании на Кипре - самый простой, доступный и эффективный вариант для торговли ценными бумагами. Однако при использовании кипрских компаний возникает множество налоговых нюансов, о которых целесообразно узнать заранее.

Большинство российских брокеров требует предоставить свидетельство, подтверждающее постоянное местонахождение компании на территории Кипра (сертификат резидентности). Его необходимо заказывать ежегодно в начале налогового периода. Это делается для того, чтобы у посредника не было проблем при исполнении функций налогового агента. При отсутствии сертификата российские контролеры могут вменить брокеру нарушение налогового законодательства (ст. 310, п. 1 ст. 312 НК РФ) при исполнении обязанностей налогового агента.

Между тем, сейчас для того чтобы получить сертификат резидентности необходимо уплатить все налоги и сдать отчетность. К примеру, если у нерезидента не уплачены налоги и не сдана отчетность по 2011 год включительно, то сертификат за 2012 год (для подтверждения льготы в 2013 году) кипрские налоговики попросту не выдадут. Причем эти меры не связаны с дефолтом, такая практика существовала и до него. Получается, что если компания не желает уплачивать налоги по низким ставкам на Кипре, то придется платить по более высоким ставкам в России.

Серьезно не ухудшает позиции Кипра тот факт, что в 2013 году ставка НДС в этой стране увеличилась до 18 процентов, а ставка корпоративного налога - с 10 до 12,5 процентов, поскольку в целом налоговый режим при осуществлении сделок на рынках ЦБ не изменился.

Владимир Корнилов подчеркнул, что кипрское налоговое законодательство детально не раскрывает понятие "ценная бумага". Это определение подробно раскрывается в отдельном циркуляре кипрских налоговых органов, которые de facto воспринимаются как обязательные для применения акты.

Рассматриваемый циркуляр к ценным бумагам для целей налогообложения прибыли относит: акции, облигации и паи паевых инвестиционных фондов. А также производные финансовые инструменты - опционы и фьючерсы, базовым активом у которых выступают акции. Поэтому фьючерсы, опционы и иные деривативы, базовым активом у которых выступают, к примеру, сырьевые активы, или валюта, ценными бумагами для целей расчета налога на прибыль не являются и поэтому прибыль полученная от их продажи будет облагаться налогом на прибыль по стандартной ставке.

Что касается облигаций, то в общем случае их купля-продажа также не подлежит налогообложению. Между тем, накопленный купонный доход при осуществлении активной деятельности на рынке ценных бумаг будет подлежать налогообложению налогом на прибыль. Отметим также, что доходы по сделкам РЕПО приравниваются к процентным доходам и расходам по займам и также облагаются налогом на прибыль.

Новозеландская компания может стать базовым вариантом замены кипрской

В ходе семинара ведущий заметил, что помимо Кипра для торговли ценными бумагами можно с выгодой использовать и другие юрисдикции. Например, Швейцарию, Голландию, Великобританию. Однако в этих странах существует множество ограничений. Так, в Великобритании и Швейцарии безналоговую реализацию ценных бумаг можно осуществить не ранее чем через год после приобретения. При выплате дивидендов из Швейцарии на БВО возникает налог у источника в размере 35 процентов, из Голландии на БВО - 15 процентов. Поэтому их используют как холдинги при осуществлении длительных инвестиций.

Разве что Новая Зеландия, несмотря на то, что это высоконалоговая юрисдикция, она может стать базовой заменой Кипру при торговле ценными бумагами, поскольку некоторые новозеландские компании могут быть "прозрачными" для целей налогообложения. В России аналогичный порядок налогообложения имеет простое товарищество. Участниками "прозрачных" компаний могут выступать как физические лица - резиденты Новой Зеландии, так и компании, акционерами которых также являются резиденты этого государства, а также трастовые управляющие.

В ходе встречи у слушателей возникли вопросы:

При смене акционеров в офшорных компаниях возможны нарушения российского валютного законодательства

Елена Данкова, руководитель отдела российского права GSL Law & Consulting

Валютное регулирование вопросов, связанных с владением, приобретением и отчуждением внешних ценных бумаг, началось с принятием Федерального закона от 10.12.03 № 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле" (далее - Закон). Все аспекты валютного регулирования установлены только в этом Законе, издавать подзаконные акты в данной области органы валютного регулирования могут только в случаях, предусмотренных Законом. Если Закон не предусматривает необходимость регламентации каких-либо валютных операций, значит, они осуществляются без ограничений.

Любой резидент РФ вправе приобретать ценные бумаги у нерезидентов из любой юрисдикции, как при первичной эмиссии, так и путем покупки у прежнего владельца. Однако такие операции должны отвечать требованию законности. Статью 168 ГК РФ никто не отменял. А сделки, совершенные с нарушением закона ничтожны.

Лектор акцентировала внимание на том, что валютные операции между резидентами запрещены. К примеру, если в компании, зарегистрированной на БВО, акционер- резидент РФ, решит продать свои акции другому резиденту РФ, то такая сделка, совершенная в российском правовом поле будет ничтожной. Даже при условии полного соблюдения законодательства Британских Виргинских островов. То есть акционером останется прежний гражданин РФ. Есть одно исключение, которое позволяет совершать данные валютные операции между резидентами (ч. 6 ст. 12 Закона). Так, физические лица – резиденты вправе без ограничений осуществлять валютные операции, не связанные с передачей имущества и оказанием услуг на территории РФ. А также операции с использованием средств, зачисленных на счета (во вклады), открытые в банках за пределами территории РФ. То есть, если акции продаются россиянином россиянину, то деньги должны пойти через счета, которые имеются за рубежом. При этом на территории РФ не должна осуществляться какая-либо передача.

Штраф за несоблюдение валютного законодательства может составить до 100 процентов от суммы незаконной операции

Ответственность за несоблюдение требований валютного законодательства при приобретении ценных бумаг установлена в статье 15.25 КоАП РФ. Так, осуществление валютных операций, расчеты по которым произведены, минуя счета в уполномоченных банках, влечет наложение штрафа на граждан, должностных и юридических лиц в размере от 75 до 100 процентов от суммы незаконной валютной операции (п. 1 ст. 15.25 КоАП РФ). Отметим также, что согласно Инструкции Банка России от 04.06.12 № 138-И оформлять паспорт сделки при приобретении ценных бумаг или получении дивидендов в не нужно. Причем как физическим, так и юридическим лицам.

Ввоз и вывоз резидентами внешних ценных бумаг осуществляется при условии соблюдения требований таможенного законодательства Таможенного Союза в рамках ЕврАзЭС и законодательства РФ о таможенном деле, а именно таможенного декларирования ввозимых/вывозимых денежных инструментов. При этом под денежными инструментами понимаются, в частности, векселя, банковские чеки (ст. 2 Договора о порядке перемещения физлицами наличных денежных средств через таможенную границу, подписанного в г. Астане 05.07.10). Конечно, таможенники пытаются "подтянуть" сюда и акции на предъявителя. Однако декларировать нужно только векселя. Причем это правило касается только физлиц (ст. 16.4 КоАП РФ).