Что такое номинальный сервис?

В условиях всемирной глобализации законодательства и ужесточения налоговой политики развивающихся и развитых стран все инструменты бизнеса и корпоративного управления, так или иначе, претерпевают изменения. Иногда такие изменения направлены на облегчение существования и деятельности малого и среднего бизнеса, но в большинстве случаев они ведут к повышению прозрачности и подконтрольности бизнеса государственным и международным органам и организациям. Номинальный сервис, как один из инструментов ведения бизнеса, также из года в год претерпевает изменения и ограничения, но, тем не менее, остается оптимальным решением многих препятствий, встающих на пути бизнесменов. В данной статье мы рассмотрим использование номинального сервиса в компаниях, зарегистрированных в оффшорных зонах и других низконалоговых юрисдикциях.

Номинальный сервис – это, в первую очередь, услуги, которые заключаются в предоставлении владельцу компании специальных физических или юридических лиц для назначения на руководящие должности оффшора в качестве номинальных директоров и акционеров.

В перечень этих услуг входят: нахождение на должности директора, подписание документов от имени компании по инструкции бенефициара, номинальное держание акций в пользу реального собственника и др.

Комплекс предоставляемых услуг может варьироваться в зависимости от правил работы в конкретной юрисдикции и возможностей различных агентов. В частности, некоторые агенты предлагают использовать своих номинальных директоров в качестве управляющих банковскими счетами, другие же наотрез отказываются брать на себя подобную ответственность. Некоторые номинальные директора готовы выезжать на встречи с бизнес-партнерами клиента, лично посещать нотариусов и государственные органы, другие же ограничивают список предлагаемых услуг дистанционным подписанием документов.

Стоит отметить, что в данной статье мы не рассматриваем случаи использования незаконных схем в сфере предоставления услуг номинального сервиса, такие как назначение на позиции номиналов в структуру компании людей без их собственного согласия, а зачастую людей, которые даже не подозревают о своем участии в подобных схемах; назначение в качестве номиналов людей, для которых, при проведении правовой проверки, исключается сама возможность быть директором или акционером в какой-либо компании (например, наличие судимости за экономические преступления и пр.). К сожалению, в юридической практике можно найти множество подобных примеров.

Подавляющее большинство компаний, предоставляющих услуги номинального сервиса, имеют трастовые лицензии на оказание фидуциарных (доверительных) услуг, и их деятельность контролируется государством, что гарантирует клиентам определенный уровень надежности (европейский директор, прошедший многомесячные, а иногда и многолетние тернии получения лицензии, вряд ли делает это для того, чтобы при первой удобной возможности скрыться с вашими деньгами в Папуа - Новой Гвинее). С другой стороны, лицензируемая трастовая и фидуциарная деятельность предполагает неукоснительное соблюдение номинальными лицами законодательства о противодействии легализации доходов, полученных преступным путем, а следовательно – сбор подробной информации о клиенте и его деятельности. Хорошо это или плохо – решайте сами.

Номинальный сервис может значительно облегчить ведение бизнеса за рубежом, а в некоторых случаях в принципе сделать ведение такого бизнеса возможным. Номинальный сервис помогает бизнесу выйти на международный рынок, владельцам уйти от публичности и сделать удобными процессы управления компанией.

В условиях динамично развивающейся и трансформирующейся бизнес-среды, государства и международные организации не всегда успевают отразить такие изменения в своем законодательстве. Ввиду этого, зачастую возникают нестандартные и противоречивые ситуации, которые требуют таких же нестандартных решений.

Одним из таких решений часто выступает номинальный сервис.

Номинальных лиц в аппарат управления компании, как правило, назначают на должности директора, акционера и секретаря. Также на практике существует достаточное количество примеров с назначением в структуру компании номинального бенефициара. Рассмотрим каждый из данных вариантов подробнее.

Номинальный директор (Nominee Director) – это физическое или юридическое лицо, которое управляет компанией в рамках предоставленных ему полномочий.

Объем данных полномочий определяет владелец компании и зачастую на практике они сводятся к фигурированию имени номинального директора в корпоративных документах, различных реестрах и, соответственно, подписанию документов от лица компании. Такой формат номинального сервиса направлен на сокрытие информации о реальном владельце компании и предотвращение ассоциации личности владельца с деятельностью той или иной иностранной компании.

Обычно такие лица являются массовыми директорами, то есть числятся на должностях директора во множестве компаний.

Наравне с «исключительно номинальным» присутствием директора в корпоративной структуре компании также существует формат назначения на должность директора профессионального управляющего, который будет брать на себя основную часть управленческих функций, имея расширенные, по сравнению с ранее рассмотренным кейсом, полномочия управления и принятия решений.

В условиях современных требований законодательств наиболее привлекательных юрисдикций, институт массовых директоров начинает уходить на второй план. Такая тенденция обуславливается увеличением требований к реальному присутствию компании (economic substance) в стране ее деятельности.

Услуга номинального директора оформляется путем заключения двустороннего договора о номинальном сервисе, в котором отражаются полномочия и ответственность номинального лица.

Также от лица номинального директора выпускается генеральная или специальная доверенность в пользу реального владельца компании, отражающая все действия, которые бенефициар планирует выполнять самостоятельно от лица компании.

Главное отличие номинального директора от реального заключается в том, что он не принимает самостоятельно никаких решений, касающихся деятельности компании. Единственный документ, который номинальный директор может подписать без прямой инструкции бенефициара, - это заявление о своей отставке. Причем сделать он это может только в том случае, если клиентом не соблюдаются условия договора о предоставлении номинальных услуг (например, не произведена вовремя оплата услуг номинала, или номинальный директор узнал о фактах нарушения бенефициаром «антиотмывочного» законодательства).

В качестве номинальных директоров могут выступать как физические, так и юридические лица (если это не запрещено законодательством конкретной юрисдикции). В последнем случае правом подписи от имени вашей компании будут обладать физические лица – директора номинального директора. Назначение в качестве номинала юридического лица гарантирует, что вам не придется менять директора в случае, если предыдущий номинал решит поменять место работы или страну проживания. Еще одним плюсом является то, что поскольку от имени юридического лица - номинала, как правило, имеют право действовать несколько физических лиц, болезни и отпуска отдельных подписантов не будут влиять на оперативность подписания документов компании.

Но сейчас с учетом мировых тенденций некоторые страны вводят ограничение на использование корпоративных директоров, в частности, в Гонконге и Великобритании только физическое лицо может быть директором компании.

В некоторых юрисдикциях присутствует требование наличия в компании местного директора, например в Швейцарии, Лихтенштейне, Люксембурге. В этой случае можно найти местного номинального директора, но взаимоотношения с таким швейцарским директором будут кардинальным образом отличаться от взаимоотношений с рядовым оффшорным номиналом. Во-первых, швейцарский директор, поскольку он несет персональную ответственность, будет настаивать на доступе к банковскому счету и на праве совместной подписи на совершение транзакций. Во-вторых, подобные номинальные директора не выдают генеральных доверенностей. Максимум можно рассчитывать на выдачу разовой ограниченной доверенности. То есть их вряд ли можно будет назвать номинальными. Согласно перечню обязанностей их скорее можно будет назвать реальными. И их гонорары будут отнюдь не номинальными.

Несмотря на то, что номинальный директор не подпишет никаких документов без инструкции бенефициара, это еще не означает, что он автоматически согласится подписать любой документ, присланный бенефициаром на подпись. В зависимости от степени «придирчивости» номинального директора и степени его информированности о работе компании, можно говорить о нескольких схемах работы с номиналами.

Во-первых, сотрудничество с типичным европейским директором из Швейцарии, Голландии, Лихтенштейна и др. Номинальные директора из этих стран соглашаются на свое назначение, как правило, только при условии наличия у них доступа к банковскому счету компании (как минимум, на функцию просмотра транзакций, однако отдельные директора могут попросить и право совместного с бенефициаром доступа к осуществлению расчетов). Подписание любого документа у такого директора будет включать в себя подробное объяснение его сути и правовых и налоговых последствий. Не исключена возможность отказа директора в подписании конкретного документа, если он сочтет, что это будет противоречить интересам компании или повлечет для нее слишком высокие риски.

Во-вторых, сотрудничество с директором, осуществляющим ограниченный контроль за деятельностью компании (например, кипрским или английским директором). Как правило, директора из этих юрисдикций внимательно знакомятся с текстами подписываемых документов и проверяют их на соответствие местному законодательству, однако доступа к банковским счетам не имеют и о деятельности компании имеют поверхностное представление.

В-третьих, сотрудничество с типичным директором оффшорной компании, который, как правило, может задать вопросы только в том случае, если из текста документа очевидно следует, что он ущемляет чьи-то интересы или противоречит закону.

Объем информации, передаваемой номинальному директору, может существенно различаться в зависимости от юрисдикции компании и используемой схемы работы с номиналом.

Так, номинальные директора, назначаемые в оффшорные компании, как правило, удовлетворяются достаточно поверхностным описанием деятельности компании и информацией о ее владельцах и поверенных лицах (т.е. лицах, действующих от имени компании на основании доверенностей).

Номинальные директора европейских компаний могут запросить гораздо более широкий перечень информации и документов, включая копии всех контрактов и иных документов, подписанных по доверенности от имени компании, а также подробную схему вашего бизнеса с детальным описанием источников происхождения средств.

Номинальный акционер (Nominee Shareholder) – это физическое или юридическое лицо, которое не является реальным собственником компании, а лишь обладающее титульным правом на акции акции в пользу их настоящего владельца. Проще говоря, это тот человек или компания, чье имя внесено в реестры акционеров (внутренний корпоративный реестр и, если он есть, открытый государственный реестр страны регистрации компании) и на чье имя выпущены сертификаты акций.

Номинальный акционер не имеет прав акционера в классическом понимании – у него нет права на получение выгоды от «принадлежащих» ему акций, права распоряжаться акциями по своему усмотрению и других прав, которыми может обладать акционер согласно законодательству и уставу компании - номинальный акционер держит акции только в пользу реального владельца (выгодоприобретателя), который и осуществляет все права, связанные с владением, пользованием и распоряжением акциями.

Такой номинал может каким-либо образом распорядиться акциями компании только по решению бенефициара (реального получателя дохода). Целью данного формата владения иностранной компанией также является непреступное сокрытие информации о реальном владельце. Отношения между номинальным и реальным акционером оформляются с помощью трастового договора.

Передать акции другому лицу номинальный акционер может только после получения письменной инструкции реального владельца или после получения официальных документов, свидетельствующих о переходе права собственности на акции в результате смерти реального владельца, в частности, после получения вступившего в законную силу решения суда по месту регистрации компании.

Поскольку отношения номинальный акционер-бенефициар являются формой фидуциарных отношений, то с некоторой натяжкой это можно считать «простым трастом» (bare trust). Это важно принимать во внимание, потому что с появлением норм о Контролируемых иностранных компаниях наличие в компании номинального акционера может классифицироваться в качестве структуры без образования юридического лица, что в свою очередь налагает на бенефициара определенные обязательства.

Услуга номинального акционера, так же как и услуга номинального директора, оформляется путем заключения двустороннего договора о номинальном сервисе. Предоставление данной услуги приобретает юридическую силу путем оформления между номиналом и бенефициаром отношений пассивного траста, при которых номинальный акционер обязуется хранить акции в пользу бенефициара.

«Охота на номиналов»

Представители трастовой индустрии Великобритании давно «имели зуб» на «профессиональных директоров», оказывающих услуги номинального сервиса по демпинговым ценам и, как правило, не уделяющих должного внимания вопросам Due Diligence. Чего не скажешь о конечных клиентах и сервис-провайдерах, которые охотно пользовались услугами таких директоров. Именно вследствие нетребовательности и дешевизны своих услуг институт номинального сервиса стал неотъемлемой чертой оффшорной индустрии, а число директорств самых «раскрученных» из номиналов к концу 90-х годов достигало нескольких десятков тысяч!

Ключевое место на мировом рынке номинального сервиса всегда занимал Сарк. Остров, входящий в группу Норманнских островов, расположенных к западу от побережья Франции, с населением в 550 человек, являясь последним феодальным государством Европы, издавна имел архаичную систему налогообложения, которая и позволяла минимум половине жителей острова в конце 80х-90х годов в той или иной мере оказывать номинальные услуги для мировой оффшорной индустрии.

В 1999 на Сарке был введен режим лицензирования фидуциарной деятельности, аналогичный трастовому законодательству в Великобритании. Жители острова, активно вовлеченные в номинальный бизнес, не захотевшие лицензироваться в соответствии с жесткими рамками английского трастового права и подпадать под регулирование финансовой комиссии острова Гернси, в юрисдикцию которого попадает Сарк, покинули остров, «разбежавшись по всему миру» в поисках государств, где регулирование мягче или отсутствует вовсе. Так, в течение следующих 15 лет английские номиналы, «сбежавшие с Сарка», вели свою деятельности с Кипра, ОАЭ, Нэвиса, Маврикия, Южной Африки и др.

«Охота на номиналов» - наше вольное название серии журналистских расследований конца 2012 года, направленных на освещение деятельности номинальных директоров преимущественно граждан Великобритании, в прошлом резидентов Сарка . Эти расследования сопровождались статьями и телевизионными репортажей (со съемками скрытой камерой) в именитых английских СМИ, таких как The Guardian, BBC и пр. В них номинальный сервис был представлен в весьма негативном свете, потому что журналисты акцентировали внимание общественности на том, что данная деятельность, по сути, является хотя и законной, но используется, для различных правонарушений, как правило, налоговых. Таким образом, были вызваны широкий общественный резонанс и порицание.

В результате многие номиналы, опасаясь негативных последствий персонально для себя, ушли в отставку, оперативно свернув свой бизнес, а некоторые компании, предоставляющие номинальный сервис, полностью прекратили свою деятельность. Не обошлось и без уголовных день и реальных сроков заключения некоторым из номинальных директоров. Индустрии был нанесен значительный урон. После чего она дала существенный крен в сторону традиционных, освященных столетиями трастовых отношений, отказавшись от псевдо-трастовых инструментов, чем на самом деле и является номинальный сервис.

Бенефициаром (бенефициарием, бенефициарным владельцем, в переводе на русский – выгодоприобретателем) называют физическое лицо, которое, во-первых, извлекает выгоду из той или иной операции или деятельности (в том числе деятельности оффшорной компании), и, во-вторых, контролирует деятельность компании путем прямого или косвенного владения не менее 25% ее голосующих акций или осуществляет контроль за ее деятельностью иным способом.

Это определение понятия «бенефициар» содержится в Директиве ЕС 2005/60/ЕС о предотвращении использования финансовой системы в целях отмывания денег и финансирования терроризма, и именно так оно понимается всеми европейскими банками, адвокатами, трастовыми компаниями и др. Следует отметить также, что отдельные европейские государства установили более низкие пороги определения лица в качестве бенефициарного владельца (в частности, на Кипре это реальное владение не 25%, а 10% акций компании).

Более широко это понятие определяется в официальных документах Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ): физическое лицо, в конечном счете осуществляющее эффективный контроль за деятельностью юридического лица.

Таким образом, бенефициарным владельцем является физическое лицо, реально владеющее акциями компании, независимо от того, внесено ли его имя в реестр директоров, или владение осуществляется через номинальных акционеров или «промежуточные» юридические лица.

Нет, с точки зрения «антиотмывочного» законодательства, которое соблюдают все финансовые институты и профессиональные посредники (адвокаты, секретари, трастовые управляющие, лица, предоставляющие услуги номинального сервиса), конечными бенефициарами компании могут являться только физические лица.

Единственная ситуация, в которой бенефициаром может быть признано юридическое лицо, - это если это лицо является публичной компанией, акции которой находятся в свободном обращении и торгуются на бирже. И даже в этом случае, если определенный процент акций (не менее 10%) контролируется одним физическим лицом, оно должно быть идентифицировано в качестве бенефициарного владельца.

Номинальный бенефициар (владелец) (Nominee beneficiary) – это физическое лицо, осуществляющее управление предприятием в пользу третьих лиц и не принимающее непосредственного участия в процессе принятия решений.

Услуги номинального владельца в большинстве случаев используются во избежание нежелательного внимания со стороны государственных, правоохранительных и налоговых органов.

В качестве номинальных владельцев в основном выступают резиденты государства регистрации компании, так как второй причиной использования услуг номинальных владельцев зачастую является требование к резидентности хотя бы одного из учредителей.

«А зачем мне вообще этот номинальный директор? Без него никак нельзя обойтись?»

Чаще всего действительно можно. Как правило, услуги номинальных директоров требуются в следующих случаях:

• когда законодательство страны регистрации требует, чтобы как минимум один из директоров был гражданином/резидентом данного государства (например, такое правило содержится в швейцарском и сингапурском законодательстве);
• когда налоговая резидентность компании определяется по признаку налоговой резидентности ее директоров, а вам нужна именно резидентная компания для применения соглашений об избежании двойного налогообложения (именно поэтому большинство кипрских компаний имеют местных директоров);
• когда банк, в котором вы планируете открыть счет, настаивает на визите директора компании в свой офис, а у вас нет возможности или желания лететь через полмира для получасовой встречи, большую часть которой займет подписание стандартных банковских форм (такими требованиями славятся, например, гонконгские банки).

Во всех остальных случаях назначение в компанию номинальных директоров и акционеров будет зависеть исключительно от вашего желания (или, наоборот, нежелания) фигурировать самому в реестрах директоров и акционеров компании. Реестры эти, напомним, в зависимости от юрисдикции могут быть как закрытыми, так и открытыми для широкого круга лиц, однако содержащаяся в них информация при соблюдении надлежащих правовых процедур в любом случае может быть предоставлена уполномоченным органам (подробнее об этом рассказывается в главе 11).

За фиксированную ежегодную плату номинальный директор и номинальный акционер соглашается быть внесенными в реестр директоров и акционеров компании. Некоторые директора также соглашаются включить в стоимость ежегодных услуг выдачу одной генеральной доверенности. Все остальные услуги (подписание документов, выдача дополнительных доверенностей, предоставление апостилированной копии паспорта директора и др.) предоставляются за дополнительную плату.

Здесь же нужно пояснить, какие услуги номинальные директора и акционеры НЕ оказывают. А не оказывают они услуги по «отсидке» за бенефициара или несению за него иной юридической ответственности. В случае возникновения к компании претензий в связи с невыполнением ею договорных обязательств или обязанностей, налагаемых государством (в том числе по подаче отчетности и уплате налогов), и при наличии судебного или административного решения о привлечении компании и ее должностных лиц к ответственности, номинальный директор и номинальный акционер подтверждают свой статус номиналов и сообщают уполномоченным органам, что они не являются лицами, контролирующими деятельность компании. В этой ситуации к ответственности привлекается так называемый «теневой директор» (Shadow Director) - лицо, в соответствии с инструкциями которого действуют официально назначенные должностные лица компании. Обычно в этом качестве фигурирует конечный бенефициар компании, сведения о котором хранятся у номинальных директоров и акционеров компании.

Теркс Кайкосян

Начнем с того, что за умышленное введение в заблуждение в вопросе о том, кто является бенефициаром компании, в ряде стран (к примеру, в Швейцарии) предусмотрено уголовное(!) наказание сроком до 5 лет лишения свободы. И вообще, подобное положение, когда ключевой фигурой принятия бизнес-решений является подставное лицо, попросту, неразумно.

Если же вы всерьез задались целью перехитрить всех и заявить в качестве бенефициара (и оформить на него все соответствующие документы) своего знакомого/шофера/близкого или дальнего родственника или даже тещу, советуем подумать хорошенько еще раз (или даже несколько раз). «Номинальные» бенефициары порой имеют свойство очень неожиданно превращаться в реальных (иногда сами, иногда с помощью советов «доброжелателей»), и если это произойдет, то доказать свои права на компанию и ее активы никакой правовой возможности у вас не будет. И пока вы будете доказывать банку, что он не имел права переводить все ваши деньги на другой счет, ваш бывший шофер вполне может бесследно эмигрировать в теплую страну. Хотя допускаем, что ради аналогичного поведения тещи кто-то согласится и на существенные финансовые потери.

Номинальный сервис является слегка упрощенным вариантом трастовых отношений.

Первые трастовые структуры появились еще в далеком XI веке во времена Крестовых походов. В те времена рыцари, уходившие в долгосрочные походы, оставляли свои средства и имущество в руках доверенных лиц, чтобы те, в свою очередь, управляли и распоряжались ими в интересах жён и детей рыцарей.

В период 1980 – 1990гг., в силу отсутствия регулирования сферы предоставления номинального сервиса, как на самом острове, так и в большинстве стран, предприимчивые британские юристы решили использовать граждан о. Сарк в качестве номиналов и начали предлагать услуги номинального сервиса. От граждан острова Сарк требовалось не более, чем предоставление своего имени и фамилии. По итогу, такие люди могли давать свое имя «в аренду» и числиться директорами или акционерами в сотнях компаний, не имея совершенно никакого представления, чем занимаются данные компании под «их управлением».

Впоследствии эти схемы были раскрыты и дело получило большой резонанс, привлекая внимание общественности и законодателей государств к проблеме недостаточности регулирования сферы номинального сервиса.

На данный момент законное предоставление услуг номинального сервиса невозможно без наличия лицензии у компании-провайдера таких услуг. Деятельность подобных компаний подлежит серьезному контролю со стороны государств.

Далеко не в каждой стране можно запросто найти гражданина для включения его в структуру компании в качестве номинала. Но, в то же время, существуют страны, в которых предоставление услуг номинального сервиса является вполне обычной деятельностью граждан и весьма устойчивым обычаем делового оборота.

Такими юрисдикциями являются, в частности, Республика Кипр, Сейшельские острова, остров Невис и Панама.

В обществе существует ряд стереотипов о деятельности номиналов, их происхождении и принадлежности к определенному социальному слою. На практике большинство мифов о номинальном сервисе не имеют ничего общего с реальностью.

Зачастую люди, предоставляющие услуги как фактически номинальных директоров и акционеров, так и лиц, профессионально управляющих компанией в интересах ее владельца, являются высококвалифицированными юристами, специалистами в сфере права, экономики, профессионалами в области бизнес-процессов и антикризисного управления.

В зависимости от всех слагаемых личности и деятельности номинала варьируется и стоимость его услуг – от вполне реалистичной до достаточно высокой.

* Описанные варианты предоставления услуги номинального сервиса не являются публичной офертой. Подробную информацию о стоимости и возможности предоставления номинального сервиса в Вашу компанию уточняйте у наших консультантов.

Номинальный сервис помогает решить множество вопросов и проблем, которые возникают перед бизнесменом при покупке или регистрации иностранной компании, а также при осуществлении своей деятельности.

Все большее количество стран склоняются к тенденции ведения открытых реестров директоров и акционеров, то есть данные о таких лицах становятся публично доступными.

Но даже если реестр директоров и акционеров юрисдикции не находится в открытом доступе, он может быть раскрыт по официальному запросу уполномоченных органов.

Поэтому не стоит забывать о существовании ряда юрисдикций, в которых существуют открытые реестры бенефициаров, ввиду чего номинальный сервис, к сожалению, не всегда может обеспечить полную конфиденциальность.

В ряде юрисдикций использование номинального сервиса является неизбежным ввиду требований законодательства к резидентности директора, акционера и/или секретаря.

Раньше во главу преимуществ ставилась скорее возможность сокрытия информации о реальных владельцах компании и невозможность доступа к такой информации третьих лиц. В современном мире всестороннего ужесточения законодательства, номинальный сервис во многих случаях становится единственным возможным вариантом регистрации компании, ведения деятельности или открытия счета в той или стране.

Существует ряд юрисдикций, в которых нет прямого требования законодательства к резидентности того или иного субъекта корпоративной структуры компании. Но наличие в компании директора-резидента является необходимым условием для признания такой компании резидентной. Таким образом, компания подпадает под действие Соглашения об избежании двойного налогообложения и получает возможность оптимизировать налоги.

В большинстве случаев оффшорная компания используется в связке с другими компаниями, и зачастую бенефициаром таких компаний может выступать одно лицо. Во избежание подписания соглашений и контрактов между компаниями одним лицом с обеих сторон используются услуги номинального директора.

Для ряда компаний важным аспектом ведения бизнеса является статус компании, и часто номинальный сервис выступает как один из инструментов имиджа. Практика показывает, что контрагенты компаний, зарегистрированных в престижных юрисдикциях с развитой банковской системой и стабильной экономикой, предпочитают видеть директорами таких компаний резидентов. Это поднимает уровень респектабельности и престижа компании.

Примеры требований некоторых классических оффшоров и низконалоговых юрисдикций в отношении субъектов аппарата управления компании

Разумеется, у назначения в компанию «дополнительных» лиц есть как положительные, так и отрицательные стороны. О плюсах номинального сервиса мы рассказали выше, так что справедливо будет упомянуть и о минусах усложнения структуры компании.

Во-первых, вы должны быть готовы к тому, что расходы, связанные с номинальным сервисом, могут не ограничиться только теми средствами, которые вы перечисляете номиналам за их услуги. Кроме этого, очень часто возникают ситуации, когда банки и иные организации просят предоставить им надлежащим образом легализованные документы, удостоверяющие личность и место проживания директоров и акционеров компании – физических лиц, или учредительные документы номиналов – юридических лиц. Может случиться и так, что вам нужно будет «доставить» директора своей оффшорной компании на встречу с представителями контрагента, что неминуемо повлечет оплату его командировочных расходов (отметим, что о датах и целях таких деловых поездок номинального директора обязательно нужно предупреждать заранее, чтобы он внес их в свой рабочий график; не исключены и ситуации, когда специально для организации этой встречи номинального директора нужно будет поменять на более «подходящего» или просто свободного от иных поездок в обозначенные вами даты).

Во-вторых, чрезмерное усложнение структуры компании может явиться фактором, осложняющим открытие счета компании в определенном банке, а иногда и причиной отказа в открытии счета (в нашей практике бывали случаи, когда банковским служащим не хватало терпения и желания разбираться в даже относительно простых схемах с использованием номинальных лиц, и, несмотря на готовность клиентов предоставить всю необходимую информацию о деятельности компании, банк принимал решение об отказе в открытии счета). К сожалению, бывают и другие ситуации – когда номинал, достаточно долго предоставляющий свои услуги, оказывается внесенным в «черные списки» отдельных банков и организаций. Причины этого, как правило, кроются в проблемах, возникших у банков с компаниями, в которых тот или иной номинал был назначен директором, по вине бенефициаров компаний, однако «под удар» попадают и директора. Еще более серьезным ударом для репутации номинала может стать громкое судебное разбирательство с участием «подшефной» компании. Чаще всего после такой «рекламы» номинал бывает вынужден уволиться из остальных компаний и полностью поменять сферу своей деятельности.

Вполне резонными являются сомнения бенефициаров о безопасности использования номинального сервиса в иностранной компании.

Можно заверить, что совершение подобных действий номиналов на практике едва ли осуществимы.

Этот вопрос, независимо от того, озвучен он вслух или нет, возникает у каждого клиента, впервые сталкивающимся с номинальным сервисом. И более закономерный вопрос представить сложно – все-таки согласно учредительным документам любой компании, в том числе оффшорной, именно директор является главным лицом, осуществляющим оперативное управление компанией и ее активами.

Выдача доверенностей на иных лиц не ограничивает его полномочия и не гарантирует непринятие им решений по отчуждению имущества компании (к сожалению, реалии российского предпринимательства заставляют уделять особенно пристальное внимание вопросам, связанным с рейдерскими захватами и иными неправомерными действиями в отношении активов, расположенных на территории РФ, будь то недвижимость, акции/доли дочерних компаний и др.).

Что можно посоветовать клиенту, сомневающемуся в лояльности своего номинала?

Во-первых, порекомендовать соглашаться только на назначение номиналов тех агентов, которые уже заработали себе репутацию на рынке трастовых услуг. В самом деле, соблазн нарушить договорные обязательства с клиентом и разрушить в итоге свой собственный процветающий бизнес, на развитие которого ушли годы и стоимость которого весьма существенна, будет для такого номинала минимален, так что подкупить его практически невозможно.

Во-вторых, рассмотреть возможность внесения в учредительные документы своей компании правил, согласно которым определенные виды сделок, в том числе отчуждение активов, будут возможны только при наличии соответствующего решения акционера компании. В этом случае потенциальные неавторизованные действия номинального директора не повлекут за собой юридических последствий (акционер в этом случае, конечно, должен быть реальным или, как минимум, не совпадать с номинальным директором).

В-третьих, помнить, что по желанию бенефициара номинальный директор может быть отправлен в отставку в любой момент, и даже «задним числом». То есть вы всегда можете уволить директора числом, предшествующим дате совершения им неавторизованных действий.

Ну и напоследок, оберегая себя от возможного «удара» со стороны номинального директора, не забывайте, что банальная подделка его подписи или подкуп директора-россиянина для рейдера гораздо легче и дешевле в реализации, а значит и статистически более вероятны.

Основными документами, подтверждающими, что директор компании выступает в роли номинального лица, выполняющего инструкции бенефициарного владельца компании, являются:

1. декларация номинального директора (Nominee Directors Declaration), в которой директор письменно заявляет, что он подписывает все документы в качестве директора только при наличии письменных инструкций бенефициара компании, не предъявляет никаких прав на имущество компании, не предъявляет никаких финансовых претензий к компании в случае своего увольнения;
2. гарантия возмещения ущерба и освобождения от ответственности (Deed of Indemnity), в котором бенефициарный владелец письменно заявляет, что именно он является лицом, принимающим решения в отношении деятельности компании и отдающим инструкции номинальному директору напрямую или через своих представителей. Документ этот, как правило, не оформляется в оффшорных компаниях, и входит в комплекты документов тех компаний, которые в соответствии с законодательством страны регистрации обязаны подавать отчетность и уплачивать местные налоги.

Главным документом, подтверждающим личность бенефициарного владельца компании, является трастовый договор (Deed of Trust) или его простейшая форма – трастовая декларация (Declaration of Trust).

Данные документы подтверждают, что лицо, зафиксированное в реестре акционеров компании в качестве титульного собственника, не обладает правом самостоятельно распоряжаться акциями компании, пользоваться закрепленным за акциями правом голоса, получать прибыль, в том числе в виде дивидендов, или приобретать какую-либо иную выгоду от номинального держания акций, помимо оплаты его услуг со стороны бенефициарного владельца акций. Договор может включать в себя и иные условия, касающиеся срока действия, возможности изменения его сторон, включая переход фактического права на акции в случае смерти текущего бенефициара, ограничение ответственности номинального акционера и т.д.

В трастовом договоре/трастовой декларации обязательно указываются имя и паспортные данные бенефициарного владельца, а также реквизиты компании, количество и номинальная стоимость акций, паспортные данные (юридические реквизиты) номинального акционера.

Ответ на этот вопрос зависит от практики работы номинальных директоров в той или иной юрисдикции.

Как правило, номинальные директора классических оффшоров выдают генеральные доверенности с максимально широким кругом полномочий лицу, указанному бенефициаром (или самому бенефициару, при его желании).

Срок действия этих доверенностей обычно не превышает одного года. Получить доверенность на более длительный срок возможно, если оплатить услуги номинального директора вперед на весь срок действия доверенности. Еще одним ограничением является то, что большинство директоров не включает в выдаваемые ими генеральные доверенности право передоверия, или формулирует его таким образом, чтобы оно не распространялось на весь круг полномочий. Таким образом, номинальные директора получают возможность узнавать, кто именно действует от имени компании в конкретный момент времени.

Выдача генеральных доверенностей не исключает возможности выдачи доверенностей с ограниченными полномочиями, например: для управления банковскими счетами, для представления интересов оффшорной компании в государственных органах того или иного государства, для регистрации и аккредитации филиалов и представительств, для представительства компании в суде, и т.д. Более того, номинальные директора в отдельных юрисдикциях (например, в Сингапуре или на острове Мэн) действуют только по такой схеме – выдают доверенности на совершение отдельных действий, отказываясь выдавать генеральные доверенности в принципе.

Да, безусловно, номинальный директор может выдать неограниченное количество доверенностей, действующих в пределах оплаченного периода номинального сервиса. Возможен также выпуск доверенностей не на одного человека, а одновременно на нескольких лиц, действующих совместно или автономно друг от друга.

Для выпуска доверенностей клиент должен предоставить копии паспортов поверенных лиц (т.е. лиц, действующих по доверенности); указать, какой круг полномочий должен быть указан в каждой конкретной доверенности; и сообщить, понадобится ли апостилирование доверенности или ее консульская легализация. Выпускать доверенности не обязательно одновременно – можно делать это по мере возникновения соответствующей потребности в процессе работы с компанией. Также в любой момент можно организовать досрочный отзыв доверенностей, выданных ранее (при условии указания возможности досрочного отзыва в тексте доверенности).

Увольнение номинального директора и смена номинального акционера на реального – это достаточно простой процесс, так как большинство номиналов в момент заключения договора об услугах номинального сервиса предоставляют клиенту заранее оформленный набор документов, включающий:

• бланковое (подписанное, но недатированное) заявление директора о своей добровольной отставке;
• бланковую резолюцию об отставке и назначении нового директора (данные нового директора впечатываются клиентом);
• бланковый инструмент передачи акций (stock transfer form), подписанный предыдущим номинальным акционером.

Таким образом, чтобы уволить номиналов из своей компании, достаточно заполнить предоставленные документы и выслать их сканы (а также копии паспортов нового директора и акционера) своему оффшор-провайдеру или напрямую зарегистрированному агенту, чтобы последний внес информацию о новом директоре и акционере в корпоративные реестры компании. Новый директор также должен будет подписать согласие о вступлении в должность, резолюцию о смене акционера и новый сертификат акций, поэтому лучше заранее известить о планируемой смене своего оффшор-провайдера, чтобы он своевременно подготовил все необходимые документы.

В том случае, если в результате смены номинального акционера в компании одновременно меняется реальный владелец (конечный бенефициар), то информация о нем также должна быть предоставлена провайдеру, который обслуживает вашу компанию, и зарегистрированному агенту. Ну и, разумеется, не забудьте известить о произошедших изменениях банк, в котором у компании открыт счет.

В первую очередь стоит отметить, что в подавляющем большинстве случаев номинальный директор никак не участвует в открытии банковского счета для иностранной компании и может быть не уведомлен об этом в принципе.

Но для большей ясности разложим все аспекты по полочкам.

Большинство банков вполне допускают тот факт, что управляющим/ распорядителем по счету будет выступать поверенное лицо, а не директор компании.

Также безопасно обстоят дела с использованием услуги интернет-банкинга. Доступ к аккаунту имеет только распорядитель, а сам аккаунт и каждая операция по счету защищены надежным паролем, который едва ли может стать известным номинальному директору.

Как упоминалось ранее, номинальный директор зачастую даже не знает, что компания имеет счет в том или ином банке. Но если даже номинал все-таки осведомлен об этом, риск совершения им мошеннических действий по счету стремится к нулю.

В качестве заключения

Подводя итоги данной статьи, хочется отметить, что, несомненно, работа с компаниями, где используется номинальный сервис со временем, усложняется. Важно уже сейчас свыкнуться с новыми правилами игры и вести свой бизнес согласно тем установкам, которые диктует нам международное сообщество.

Но, несмотря на ужесточение условий работы, номинальный сервис, действительно, является важным и эффективным инструментом корпоративного и налогового планирования.