Что такое номинальный сервис?

В условиях всемирной глобализации законодательства и ужесточения налоговой политики развивающихся и развитых стран все инструменты бизнеса и корпоративного управления, так или иначе, претерпевают изменения. Иногда такие изменения направлены на облегчение существования и деятельности малого и среднего бизнеса, но в большинстве случаев они ведут к повышению прозрачности и подконтрольности бизнеса государственным и международным органам и организациям. Номинальный сервис, как один из инструментов ведения бизнеса, также из года в год претерпевает изменения и ограничения, но, тем не менее, остается оптимальным решением многих препятствий, встающих на пути бизнесменов. В данной статье мы рассмотрим использование номинального сервиса в компаниях, зарегистрированных в оффшорных зонах и других низконалоговых юрисдикциях.

Содержание

  1. Определение номинального сервиса
    1. Зачем и кому нужна такая услуга, как номинальный сервис?
  2. Номинальный директор / Nominee Director в иностранной компании
    1. Чем номинальный директор отличается от реального?
      1. Местные директора в странах континентальной Европы
    2. Какие существуют схемы сотрудничества с номинальными директорами?
    3. Какую информацию придется сообщать номинальному директору?
  3. Номинальный акционер / Nominee Shareholder в иностранной компании
    1. Кто такой номинальный акционер?
  4. Что такое «бенефициар»?
    1. Может ли юридическое лицо быть бенефициаром?
    2. Номинальный владелец (бенефициар) / Nominee beneficiary в иностранной компании
  5. Зачем мне услуги номинальных лиц?
  6. За что я плачу номинальному директору и акционеру?
  7. Кто эти люди – номиналы?
    1. Реальные примеры номиналов, которые может предоставить наша компания*
  8. В чем преимущество использования номинального сервиса?
    1. Главные преимущества номинального сервиса
    2. Бывают ли ситуации, когда номинальный сервис оказывается помехой, а не благом?
  9. Безопасно ли использование номинального сервиса для бизнеса?
    1. Может ли номинальный директор действовать не в интересах бенефициара?
    2. Из каких документов следует, что директор выполняет номинальные функции?
    3. Как мне подтвердить, что я являюсь реальным собственником компании?
    4. Какие доверенности выдают номинальные директора?
    5. Может ли номинал выдать одновременно несколько доверенностей?
    6. Что делать, если я хочу уволить номинала из своей компании?
  10. Как открывать счет на компанию с номинальным сервисом?

Определение номинального сервиса

Номинальный сервис – это, в первую очередь, услуги, которые заключаются в предоставлении владельцу компании специальных физических или юридических лиц для назначения на руководящие должности оффшора в качестве номинальных директоров и акционеров.

В перечень этих услуг входят: нахождение на должности директора, подписание документов от имени компании по инструкции бенефициара, номинальное держание акций в пользу реального собственника и др.

Видео YouTube

Комплекс предоставляемых услуг может варьироваться в зависимости от правил работы в конкретной юрисдикции и возможностей различных агентов. В частности, некоторые агенты предлагают использовать своих номинальных директоров в качестве управляющих банковскими счетами, другие же наотрез отказываются брать на себя подобную ответственность. Некоторые номинальные директора готовы выезжать на встречи с бизнес-партнерами клиента, лично посещать нотариусов и государственные органы, другие же ограничивают список предлагаемых услуг дистанционным подписанием документов.

Номинальный сервис в иностранной компании
Стоит отметить, что в данной статье мы не рассматриваем случаи использования незаконных схем в сфере предоставления услуг номинального сервиса, такие как назначение на позиции номиналов в структуру компании людей без их собственного согласия, а зачастую людей, которые даже не подозревают о своем участии в подобных схемах; назначение в качестве номиналов людей, для которых, при проведении правовой проверки, исключается сама возможность быть директором или акционером в какой-либо компании (например, наличие судимости за экономические преступления и пр.). К сожалению, в юридической практике можно найти множество подобных примеров.
Александр Алексеев Управляющий партнер GSL Law & Consulting

отвечает Александр Алексеев

Управляющий партнер GSL Law & Consulting

Подавляющее большинство компаний, предоставляющих услуги номинального сервиса, имеют трастовые лицензии на оказание фидуциарных (доверительных) услуг, и их деятельность контролируется государством, что гарантирует клиентам определенный уровень надежности (европейский директор, прошедший многомесячные, а иногда и многолетние тернии получения лицензии, вряд ли делает это для того, чтобы при первой удобной возможности скрыться с вашими деньгами в Папуа - Новой Гвинее). С другой стороны, лицензируемая трастовая и фидуциарная деятельность предполагает неукоснительное соблюдение номинальными лицами законодательства о противодействии легализации доходов, полученных преступным путем, а следовательно – сбор подробной информации о клиенте и его деятельности. Хорошо это или плохо – решайте сами.

Зачем и кому нужна такая услуга, как номинальный сервис?

Номинальный сервис может значительно облегчить ведение бизнеса за рубежом, а в некоторых случаях в принципе сделать ведение такого бизнеса возможным. Номинальный сервис помогает бизнесу выйти на международный рынок, владельцам уйти от публичности и сделать удобными процессы управления компанией.

В условиях динамично развивающейся и трансформирующейся бизнес-среды, государства и международные организации не всегда успевают отразить такие изменения в своем законодательстве. Ввиду этого, зачастую возникают нестандартные и противоречивые ситуации, которые требуют таких же нестандартных решений.

Одним из таких решений часто выступает номинальный сервис.

Номинальных лиц в аппарат управления компании, как правило, назначают на должности директора, акционера и секретаря. Также на практике существует достаточное количество примеров с назначением в структуру компании номинального бенефициара. Рассмотрим каждый из данных вариантов подробнее.

Номинальный директор / Nominee Director в иностранной компании

Nominee Director в оффшорной компании

Номинальный директор (Nominee Director) это физическое или юридическое лицо, которое управляет компанией в рамках предоставленных ему полномочий.

Объем данных полномочий определяет владелец компании и зачастую на практике они сводятся к фигурированию имени номинального директора в корпоративных документах, различных реестрах и, соответственно, подписанию документов от лица компании. Такой формат номинального сервиса направлен на сокрытие информации о реальном владельце компании и предотвращение ассоциации личности владельца с деятельностью той или иной иностранной компании.

Обычно такие лица являются массовыми директорами, то есть числятся на должностях директора во множестве компаний.

Наравне с «исключительно номинальным» присутствием директора в корпоративной структуре компании также существует формат назначения на должность директора профессионального управляющего, который будет брать на себя основную часть управленческих функций, имея расширенные, по сравнению с ранее рассмотренным кейсом, полномочия управления и принятия решений.

В условиях современных требований законодательств наиболее привлекательных юрисдикций, институт массовых директоров начинает уходить на второй план. Такая тенденция обуславливается увеличением требований к реальному присутствию компании (economic substance) в стране ее деятельности.
Александра Гогузева Руководитель Международного юридического отдела GSL Law & Consulting

отвечает Александра Гогузева

Руководитель Международного юридического отдела GSL Law & Consulting

Услуга номинального директора оформляется путем заключения двустороннего договора о номинальном сервисе, в котором отражаются полномочия и ответственность номинального лица.

Также от лица номинального директора выпускается генеральная или специальная доверенность в пользу реального владельца компании, отражающая все действия, которые бенефициар планирует выполнять самостоятельно от лица компании.

Как мы уже упоминали ранее, в настоящее время в области ведения бизнеса за рубежом главенствует тенденция прозрачности и открытости деятельности компаний, их руководящего состава и схем управления. В таких условиях принципы и процессы использования номинального сервиса вынуждены подстраиваться под условия современной бизнес-среды. Ввиду этого, формы и объемы привлечения номиналов к управлению бизнесом могут принципиально отличаться в различных ситуациях.

Чем номинальный директор отличается от реального?

Главное отличие номинального директора от реального заключается в том, что он не принимает самостоятельно никаких решений, касающихся деятельности компании. Единственный документ, который номинальный директор может подписать без прямой инструкции бенефициара, - это заявление о своей отставке. Причем сделать он это может только в том случае, если клиентом не соблюдаются условия договора о предоставлении номинальных услуг (например, не произведена вовремя оплата услуг номинала, или номинальный директор узнал о фактах нарушения бенефициаром «антиотмывочного» законодательства).

Видео YouTube

В качестве номинальных директоров могут выступать как физические, так и юридические лица (если это не запрещено законодательством конкретной юрисдикции). В последнем случае правом подписи от имени вашей компании будут обладать физические лица – директора номинального директора. Назначение в качестве номинала юридического лица гарантирует, что вам не придется менять директора в случае, если предыдущий номинал решит поменять место работы или страну проживания. Еще одним плюсом является то, что поскольку от имени юридического лица - номинала, как правило, имеют право действовать несколько физических лиц, болезни и отпуска отдельных подписантов не будут влиять на оперативность подписания документов компании.

Но сейчас с учетом мировых тенденций некоторые страны вводят ограничение на использование корпоративных директоров, в частности, в Гонконге и Великобритании только физическое лицо может быть директором компании.

Местные директора в странах континентальной Европы

В некоторых юрисдикциях присутствует требование наличия в компании местного директора, например в Швейцарии, Лихтенштейне, Люксембурге. В этой случае можно найти местного номинального директора, но взаимоотношения с таким швейцарским директором будут кардинальным образом отличаться от взаимоотношений с рядовым оффшорным номиналом. Во-первых, швейцарский директор, поскольку он несет персональную ответственность, будет настаивать на доступе к банковскому счету и на праве совместной подписи на совершение транзакций. Во-вторых, подобные номинальные директора не выдают генеральных доверенностей. Максимум можно рассчитывать на выдачу разовой ограниченной доверенности. То есть их вряд ли можно будет назвать номинальными. Согласно перечню обязанностей их скорее можно будет назвать реальными. И их гонорары будут отнюдь не номинальными.
Берта Виргинская Профессор экономики

отвечает Берта Виргинская

Профессор экономики

Какие существуют схемы сотрудничества с номинальными директорами?

Несмотря на то, что номинальный директор не подпишет никаких документов без инструкции бенефициара, это еще не означает, что он автоматически согласится подписать любой документ, присланный бенефициаром на подпись. В зависимости от степени «придирчивости» номинального директора и степени его информированности о работе компании, можно говорить о нескольких схемах работы с номиналами.

Видео YouTube

Во-первых, сотрудничество с типичным европейским директором из Швейцарии, Голландии, Лихтенштейна и др. Номинальные директора из этих стран соглашаются на свое назначение, как правило, только при условии наличия у них доступа к банковскому счету компании (как минимум, на функцию просмотра транзакций, однако отдельные директора могут попросить и право совместного с бенефициаром доступа к осуществлению расчетов). Подписание любого документа у такого директора будет включать в себя подробное объяснение его сути и правовых и налоговых последствий. Не исключена возможность отказа директора в подписании конкретного документа, если он сочтет, что это будет противоречить интересам компании или повлечет для нее слишком высокие риски.

Во-вторых, сотрудничество с директором, осуществляющим ограниченный контроль за деятельностью компании (например, кипрским или английским директором). Как правило, директора из этих юрисдикций внимательно знакомятся с текстами подписываемых документов и проверяют их на соответствие местному законодательству, однако доступа к банковским счетам не имеют и о деятельности компании имеют поверхностное представление.

В-третьих, сотрудничество с типичным директором оффшорной компании, который, как правило, может задать вопросы только в том случае, если из текста документа очевидно следует, что он ущемляет чьи-то интересы или противоречит закону.

Какую информацию придется сообщать номинальному директору?

Объем информации, передаваемой номинальному директору, может существенно различаться в зависимости от юрисдикции компании и используемой схемы работы с номиналом.

Видео YouTube

Так, номинальные директора, назначаемые в оффшорные компании, как правило, удовлетворяются достаточно поверхностным описанием деятельности компании и информацией о ее владельцах и поверенных лицах (т.е. лицах, действующих от имени компании на основании доверенностей).

Номинальные директора европейских компаний могут запросить гораздо более широкий перечень информации и документов, включая копии всех контрактов и иных документов, подписанных по доверенности от имени компании, а также подробную схему вашего бизнеса с детальным описанием источников происхождения средств.

Номинальный акционер / Nominee Shareholder в иностранной компании

Кто такой номинальный акционер?

Номинальный акционер (Nominee Shareholder) это физическое или юридическое лицо, которое не является реальным собственником компании, а лишь обладающее титульным правом на акции акции в пользу их настоящего владельца. Проще говоря, это тот человек или компания, чье имя внесено в реестры акционеров (внутренний корпоративный реестр и, если он есть, открытый государственный реестр страны регистрации компании) и на чье имя выпущены сертификаты акций.

Видео YouTube

Номинальный акционер не имеет прав акционера в классическом понимании – у него нет права на получение выгоды от «принадлежащих» ему акций, права распоряжаться акциями по своему усмотрению и других прав, которыми может обладать акционер согласно законодательству и уставу компании - номинальный акционер держит акции только в пользу реального владельца (выгодоприобретателя), который и осуществляет все права, связанные с владением, пользованием и распоряжением акциями.

Такой номинал может каким-либо образом распорядиться акциями компании только по решению бенефициара (реального получателя дохода). Целью данного формата владения иностранной компанией также является непреступное сокрытие информации о реальном владельце. Отношения между номинальным и реальным акционером оформляются с помощью трастового договора.

Передать акции другому лицу номинальный акционер может только после получения письменной инструкции реального владельца или после получения официальных документов, свидетельствующих о переходе права собственности на акции в результате смерти реального владельца, в частности, после получения вступившего в законную силу решения суда по месту регистрации компании.

Поскольку отношения номинальный акционер-бенефициар являются формой фидуциарных отношений, то с некоторой натяжкой это можно считать «простым трастом» (bare trust). Это важно принимать во внимание, потому что с появлением норм о Контролируемых иностранных компаниях наличие в компании номинального акционера может классифицироваться в качестве структуры без образования юридического лица, что в свою очередь налагает на бенефициара определенные обязательства.

Услуга номинального акционера, так же как и услуга номинального директора, оформляется путем заключения двустороннего договора о номинальном сервисе. Предоставление данной услуги приобретает юридическую силу путем оформления между номиналом и бенефициаром отношений пассивного траста, при которых номинальный акционер обязуется хранить акции в пользу бенефициара.

Может ли владение иностранной компанией через номинального акционера считаться непосредственным/ реальным владением? Считается ли бенефициар настоящим владельцем КИК, используя услуги номинального акционера?
Капиталина Офшорова, консультант
Российское законодательство склоняется к утвердительному ответу. Закон № 140-ФЗ приравнивает участие в иностранной компании через номинального акционера к непосредственному участию при условии, что между бенефициаром и номиналом существуют трастовые отношения, которые мы упоминали ранее.
Александр Алексеев, Управляющий партнер GSL Law & Consulting

«Охота на номиналов»

Представители трастовой индустрии Великобритании давно «имели зуб» на «профессиональных директоров», оказывающих услуги номинального сервиса по демпинговым ценам и, как правило, не уделяющих должного внимания вопросам Due Diligence. Чего не скажешь о конечных клиентах и сервис-провайдерах, которые охотно пользовались услугами таких директоров. Именно вследствие нетребовательности и дешевизны своих услуг институт номинального сервиса стал неотъемлемой чертой оффшорной индустрии, а число директорств самых «раскрученных» из номиналов к концу 90-х годов достигало нескольких десятков тысяч!
Утилити Билл Адвокат

отвечает Утилити Билл

Адвокат

Ключевое место на мировом рынке номинального сервиса всегда занимал Сарк. Остров, входящий в группу Норманнских островов, расположенных к западу от побережья Франции, с населением в 550 человек, являясь последним феодальным государством Европы, издавна имел архаичную систему налогообложения, которая и позволяла минимум половине жителей острова в конце 80х-90х годов в той или иной мере оказывать номинальные услуги для мировой оффшорной индустрии.

В 1999 на Сарке был введен режим лицензирования фидуциарной деятельности, аналогичный трастовому законодательству в Великобритании. Жители острова, активно вовлеченные в номинальный бизнес, не захотевшие лицензироваться в соответствии с жесткими рамками английского трастового права и подпадать под регулирование финансовой комиссии острова Гернси, в юрисдикцию которого попадает Сарк, покинули остров, «разбежавшись по всему миру» в поисках государств, где регулирование мягче или отсутствует вовсе. Так, в течение следующих 15 лет английские номиналы, «сбежавшие с Сарка», вели свою деятельности с Кипра, ОАЭ, Нэвиса, Маврикия, Южной Африки и др.

«Охота на номиналов» - наше вольное название серии журналистских расследований конца 2012 года, направленных на освещение деятельности номинальных директоров преимущественно граждан Великобритании, в прошлом резидентов Сарка . Эти расследования сопровождались статьями и телевизионными репортажей (со съемками скрытой камерой) в именитых английских СМИ, таких как The Guardian, BBC и пр. В них номинальный сервис был представлен в весьма негативном свете, потому что журналисты акцентировали внимание общественности на том, что данная деятельность, по сути, является хотя и законной, но используется, для различных правонарушений, как правило, налоговых. Таким образом, были вызваны широкий общественный резонанс и порицание.

В результате многие номиналы, опасаясь негативных последствий персонально для себя, ушли в отставку, оперативно свернув свой бизнес, а некоторые компании, предоставляющие номинальный сервис, полностью прекратили свою деятельность. Не обошлось и без уголовных день и реальных сроков заключения некоторым из номинальных директоров. Индустрии был нанесен значительный урон. После чего она дала существенный крен в сторону традиционных, освященных столетиями трастовых отношений, отказавшись от псевдо-трастовых инструментов, чем на самом деле и является номинальный сервис.

Что такое «бенефициар»?

Бенефициаром (бенефициарием, бенефициарным владельцем, в переводе на русский – выгодоприобретателем) называют физическое лицо, которое, во-первых, извлекает выгоду из той или иной операции или деятельности (в том числе деятельности оффшорной компании), и, во-вторых, контролирует деятельность компании путем прямого или косвенного владения не менее 25% ее голосующих акций или осуществляет контроль за ее деятельностью иным способом.

Видео YouTube

Это определение понятия «бенефициар» содержится в Директиве ЕС 2005/60/ЕС о предотвращении использования финансовой системы в целях отмывания денег и финансирования терроризма, и именно так оно понимается всеми европейскими банками, адвокатами, трастовыми компаниями и др. Следует отметить также, что отдельные европейские государства установили более низкие пороги определения лица в качестве бенефициарного владельца (в частности, на Кипре это реальное владение не 25%, а 10% акций компании).

Более широко это понятие определяется в официальных документах Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ): физическое лицо, в конечном счете осуществляющее эффективный контроль за деятельностью юридического лица.

Таким образом, бенефициарным владельцем является физическое лицо, реально владеющее акциями компании, независимо от того, внесено ли его имя в реестр директоров, или владение осуществляется через номинальных акционеров или «промежуточные» юридические лица.

А кто такой PCS и чем он отличается от UBO?
В международной практике понятие конечный бенефициарный владелец (Ultimate Beneficial Owner, UBO) существует уже несколько столетий. Однако в Великобритании с принятием изменений в корпоративном законодательстве в 2015 году решили не использовать уже привычный для всех термин «бенефициар», а ввести новое понятие — Person with Significant Control, PCS (упрощенно «контролирующее лицо»). Более того, был введен открытый реестр таких контролирующих лиц, по сути бенефициаров, что дало пищу для размышлений многим консультантам и пользователям английских компаний по всему миру.
Утилити Билл, адвокат

Может ли юридическое лицо быть бенефициаром?

Нет, с точки зрения «антиотмывочного» законодательства, которое соблюдают все финансовые институты и профессиональные посредники (адвокаты, секретари, трастовые управляющие, лица, предоставляющие услуги номинального сервиса), конечными бенефициарами компании могут являться только физические лица.

Видео YouTube

Единственная ситуация, в которой бенефициаром может быть признано юридическое лицо, - это если это лицо является публичной компанией, акции которой находятся в свободном обращении и торгуются на бирже. И даже в этом случае, если определенный процент акций (не менее 10%) контролируется одним физическим лицом, оно должно быть идентифицировано в качестве бенефициарного владельца.

Сколько стоят услуги номинальных директоров/акционеров?
На стоимость номинального сервиса влияют несколько факторов: «доступность» номинала, его массовость (чем меньше количество компаний, в которых участвует номинал, тем дороже его услуги), вовлеченность в управление компанией и т.д. Обычно номинальный сервис оплачивается ежегодно, но существуют также дополнительные услуги, которые оплачиваются отдельно. Зачастую под такими дополнительными услугами пораздумается подписание различных документов, но это так же могут быть и различные представительские услуги.
Устав Меморандович, Корпоративный юрист

Номинальный владелец (бенефициар) / Nominee beneficiary в иностранной компании

Номинальный бенефициар (владелец) (Nominee beneficiary) – это физическое лицо, осуществляющее управление предприятием в пользу третьих лиц и не принимающее непосредственного участия в процессе принятия решений.

Услуги номинального владельца в большинстве случаев используются во избежание нежелательного внимания со стороны государственных, правоохранительных и налоговых органов.

В качестве номинальных владельцев в основном выступают резиденты государства регистрации компании, так как второй причиной использования услуг номинальных владельцев зачастую является требование к резидентности хотя бы одного из учредителей.

Необходимо отметить, что использование номинальных владельцев в структуре компании не говорит о противозаконных и криминальных намерениях реальных владельцев бизнеса. Такими услугами пользуются многие крупные игроки в мировой бизнес-среде для неприступной оптимизации налогового бремени корпораций и расширения возможностей бизнеса.

Зачем мне услуги номинальных лиц?

«А зачем мне вообще этот номинальный директор? Без него никак нельзя обойтись?»

Чаще всего действительно можно. Как правило, услуги номинальных директоров требуются в следующих случаях:

  • когда законодательство страны регистрации требует, чтобы как минимум один из директоров был гражданином/резидентом данного государства (например, такое правило содержится в швейцарском и сингапурском законодательстве);
  • когда налоговая резидентность компании определяется по признаку налоговой резидентности ее директоров, а вам нужна именно резидентная компания для применения соглашений об избежании двойного налогообложения (именно поэтому большинство кипрских компаний имеют местных директоров);
  • когда банк, в котором вы планируете открыть счет, настаивает на визите директора компании в свой офис, а у вас нет возможности или желания лететь через полмира для получасовой встречи, большую часть которой займет подписание стандартных банковских форм (такими требованиями славятся, например, гонконгские банки).

Видео YouTube

Во всех остальных случаях назначение в компанию номинальных директоров и акционеров будет зависеть исключительно от вашего желания (или, наоборот, нежелания) фигурировать самому в реестрах директоров и акционеров компании. Реестры эти, напомним, в зависимости от юрисдикции могут быть как закрытыми, так и открытыми для широкого круга лиц, однако содержащаяся в них информация при соблюдении надлежащих правовых процедур в любом случае может быть предоставлена уполномоченным органам (подробнее об этом рассказывается в главе 11).

За что я плачу номинальному директору и акционеру?

За фиксированную ежегодную плату номинальный директор и номинальный акционер соглашается быть внесенными в реестр директоров и акционеров компании. Некоторые директора также соглашаются включить в стоимость ежегодных услуг выдачу одной генеральной доверенности. Все остальные услуги (подписание документов, выдача дополнительных доверенностей, предоставление апостилированной копии паспорта директора и др.) предоставляются за дополнительную плату.

Видео YouTube

Здесь же нужно пояснить, какие услуги номинальные директора и акционеры НЕ оказывают. А не оказывают они услуги по «отсидке» за бенефициара или несению за него иной юридической ответственности. В случае возникновения к компании претензий в связи с невыполнением ею договорных обязательств или обязанностей, налагаемых государством (в том числе по подаче отчетности и уплате налогов), и при наличии судебного или административного решения о привлечении компании и ее должностных лиц к ответственности, номинальный директор и номинальный акционер подтверждают свой статус номиналов и сообщают уполномоченным органам, что они не являются лицами, контролирующими деятельность компании. В этой ситуации к ответственности привлекается так называемый «теневой директор» (Shadow Director) - лицо, в соответствии с инструкциями которого действуют официально назначенные должностные лица компании. Обычно в этом качестве фигурирует конечный бенефициар компании, сведения о котором хранятся у номинальных директоров и акционеров компании.

Теркс Кайкосян

Где мне найти номинального бенефициара?
«Раз ответственность за деятельность компании несет бенефициар, то может я найду номинального бенефициара? Пусть он и отвечает в случае чего?» C психологической точки зрения, очень легко понять желание рядового клиента спрятаться от любых неприятностей, поставив вместо себя на все ключевые посты и должности своей компании “зиц-председателей” разных мастей и национальностей. Любимым доверенным (а по чести говоря, подставным) лицом является личный шофер, впрочем, уступая первенство родственникам и уехавшим за границу друзьям. Но речь не о том, кто является идеальным подставным директором, а о том, что опасность использования номинального лица несравнимо выше той мнимой выгоды, которую получает реальный собственник, “прикрывая” себя чужим именем в документах компании и государственных реестрах.
Теркс Кайкосян, Адвокат

Начнем с того, что за умышленное введение в заблуждение в вопросе о том, кто является бенефициаром компании, в ряде стран (к примеру, в Швейцарии) предусмотрено уголовное(!) наказание сроком до 5 лет лишения свободы. И вообще, подобное положение, когда ключевой фигурой принятия бизнес-решений является подставное лицо, попросту, неразумно.

Если же вы всерьез задались целью перехитрить всех и заявить в качестве бенефициара (и оформить на него все соответствующие документы) своего знакомого/шофера/близкого или дальнего родственника или даже тещу, советуем подумать хорошенько еще раз (или даже несколько раз). «Номинальные» бенефициары порой имеют свойство очень неожиданно превращаться в реальных (иногда сами, иногда с помощью советов «доброжелателей»), и если это произойдет, то доказать свои права на компанию и ее активы никакой правовой возможности у вас не будет. И пока вы будете доказывать банку, что он не имел права переводить все ваши деньги на другой счет, ваш бывший шофер вполне может бесследно эмигрировать в теплую страну. Хотя допускаем, что ради аналогичного поведения тещи кто-то согласится и на существенные финансовые потери.

Кто эти люди – номиналы?

Номинальный сервис является слегка упрощенным вариантом трастовых отношений.

Первые трастовые структуры появились еще в далеком XI веке во времена Крестовых походов. В те времена рыцари, уходившие в долгосрочные походы, оставляли свои средства и имущество в руках доверенных лиц, чтобы те, в свою очередь, управляли и распоряжались ими в интересах жён и детей рыцарей.

Наиболее ранним и популярным упоминанием об оказании услуг номинального сервиса в современности является история о номиналах с острова Сарк. Сарк - это небольшой остров, находящийся в юго-западной части Ла-Манша. Его население составляет около 600 человек, а площадь не превышает 6км2. История с аферой, связанная с о. Сарк стала известна на весь мир.

В период 1980 – 1990гг., в силу отсутствия регулирования сферы предоставления номинального сервиса, как на самом острове, так и в большинстве стран, предприимчивые британские юристы решили использовать граждан о. Сарк в качестве номиналов и начали предлагать услуги номинального сервиса. От граждан острова Сарк требовалось не более, чем предоставление своего имени и фамилии. По итогу, такие люди могли давать свое имя «в аренду» и числиться директорами или акционерами в сотнях компаний, не имея совершенно никакого представления, чем занимаются данные компании под «их управлением».

Впоследствии эти схемы были раскрыты и дело получило большой резонанс, привлекая внимание общественности и законодателей государств к проблеме недостаточности регулирования сферы номинального сервиса.

На данный момент законное предоставление услуг номинального сервиса невозможно без наличия лицензии у компании-провайдера таких услуг. Деятельность подобных компаний подлежит серьезному контролю со стороны государств.

Далеко не в каждой стране можно запросто найти гражданина для включения его в структуру компании в качестве номинала. Но, в то же время, существуют страны, в которых предоставление услуг номинального сервиса является вполне обычной деятельностью граждан и весьма устойчивым обычаем делового оборота.

Такими юрисдикциями являются, в частности, Республика Кипр, Сейшельские острова, остров Невис и Панама.

В обществе существует ряд стереотипов о деятельности номиналов, их происхождении и принадлежности к определенному социальному слою. На практике большинство мифов о номинальном сервисе не имеют ничего общего с реальностью.

Зачастую люди, предоставляющие услуги как фактически номинальных директоров и акционеров, так и лиц, профессионально управляющих компанией в интересах ее владельца, являются высококвалифицированными юристами, специалистами в сфере права, экономики, профессионалами в области бизнес-процессов и антикризисного управления.

В зависимости от всех слагаемых личности и деятельности номинала варьируется и стоимость его услуг – от вполне реалистичной до достаточно высокой.

Реальные примеры номиналов, которые может предоставить наша компания*

Гражданство
Род деятельности
Образование
Возраст
Массовость
Лихтенштейн
Адвокат трастовой компании/ Президент Трастовой Ассоциации Лихтенштейна/ Советник Князя Лихтенштейна
Высшее экономическое/ финансовое/ юридическое
50+
Немассовый
Швейцария
Банкир, входит в совет директоров нескольких крупнейших компаний России
Высшее юридическое, финансовое
70+
Немассовый
Кипр
Юрист
Юридическое
30+
Массовый
Кипр
Менеджер
Без в/о
30+
Немассовый
Румыния
Юридическое
20+
Немассовый
Гонконг
Высшее
30+
Немассовый
Южная Африка
Высшее
50+
Массовый
Сейшелы
Без в/о
40+
Массовый

* Описанные варианты предоставления услуги номинального сервиса не являются публичной офертой. Подробную информацию о стоимости и возможности предоставления номинального сервиса в Вашу компанию уточняйте у наших консультантов.

В чем преимущество использования номинального сервиса?

Номинальный сервис помогает решить множество вопросов и проблем, которые возникают перед бизнесменом при покупке или регистрации иностранной компании, а также при осуществлении своей деятельности.

Главные преимущества номинального сервиса

Конфиденциальность информации о бенефициаре компании

Все большее количество стран склоняются к тенденции ведения открытых реестров директоров и акционеров, то есть данные о таких лицах становятся публично доступными.

Но даже если реестр директоров и акционеров юрисдикции не находится в открытом доступе, он может быть раскрыт по официальному запросу уполномоченных органов.

Поэтому не стоит забывать о существовании ряда юрисдикций, в которых существуют открытые реестры бенефициаров, ввиду чего номинальный сервис, к сожалению, не всегда может обеспечить полную конфиденциальность.

Возможность соответствия требованиям законодательства юрисдикции к резидентности субъектов корпоративной структуры компании

В ряде юрисдикций использование номинального сервиса является неизбежным ввиду требований законодательства к резидентности директора, акционера и/или секретаря.

Раньше во главу преимуществ ставилась скорее возможность сокрытия информации о реальных владельцах компании и невозможность доступа к такой информации третьих лиц. В современном мире всестороннего ужесточения законодательства, номинальный сервис во многих случаях становится единственным возможным вариантом регистрации компании, ведения деятельности или открытия счета в той или стране.
Александр Алексеев  Управляющий партнер GSL Law & Consulting

отвечает Александр Алексеев

Управляющий партнер GSL Law & Consulting

Соблюдение условий получения налоговых выгод

Существует ряд юрисдикций, в которых нет прямого требования законодательства к резидентности того или иного субъекта корпоративной структуры компании. Но наличие в компании директора-резидента является необходимым условием для признания такой компании резидентной. Таким образом, компания подпадает под действие Соглашения об избежании двойного налогообложения и получает возможность оптимизировать налоги.

Избежание конфликта подписи документов

В большинстве случаев оффшорная компания используется в связке с другими компаниями, и зачастую бенефициаром таких компаний может выступать одно лицо. Во избежание подписания соглашений и контрактов между компаниями одним лицом с обеих сторон используются услуги номинального директора.

Повышение авторитета компании в глазах контрагентов и бизнес-партнеров

Для ряда компаний важным аспектом ведения бизнеса является статус компании, и часто номинальный сервис выступает как один из инструментов имиджа. Практика показывает, что контрагенты компаний, зарегистрированных в престижных юрисдикциях с развитой банковской системой и стабильной экономикой, предпочитают видеть директорами таких компаний резидентов. Это поднимает уровень респектабельности и престижа компании.

Примеры требований некоторых классических оффшоров и низконалоговых юрисдикций в отношении субъектов аппарата управления компании

Требования к резидентности директора и акционера
Доступ к реестру директоров и акционеров
Требования к наличию секретаря
Требования к резидентности секретаря
Кипр
С целью оптимизации налогообложения
Да
Да
Да
Сейшелы
Нет
Нет
Нет
Нет
Гонконг
С целью оптимизации налогообложения
Да
Да
Да
Белиз
Нет
Нет
Нет
Нет
Сингапур
С целью оптимизации налогообложения
Да
Да
Да

Бывают ли ситуации, когда номинальный сервис оказывается помехой, а не благом?

Разумеется, у назначения в компанию «дополнительных» лиц есть как положительные, так и отрицательные стороны. О плюсах номинального сервиса мы рассказали выше, так что справедливо будет упомянуть и о минусах усложнения структуры компании.

Видео YouTube

Во-первых, вы должны быть готовы к тому, что расходы, связанные с номинальным сервисом, могут не ограничиться только теми средствами, которые вы перечисляете номиналам за их услуги. Кроме этого, очень часто возникают ситуации, когда банки и иные организации просят предоставить им надлежащим образом легализованные документы, удостоверяющие личность и место проживания директоров и акционеров компании – физических лиц, или учредительные документы номиналов – юридических лиц. Может случиться и так, что вам нужно будет «доставить» директора своей оффшорной компании на встречу с представителями контрагента, что неминуемо повлечет оплату его командировочных расходов (отметим, что о датах и целях таких деловых поездок номинального директора обязательно нужно предупреждать заранее, чтобы он внес их в свой рабочий график; не исключены и ситуации, когда специально для организации этой встречи номинального директора нужно будет поменять на более «подходящего» или просто свободного от иных поездок в обозначенные вами даты).

Во-вторых, чрезмерное усложнение структуры компании может явиться фактором, осложняющим открытие счета компании в определенном банке, а иногда и причиной отказа в открытии счета (в нашей практике бывали случаи, когда банковским служащим не хватало терпения и желания разбираться в даже относительно простых схемах с использованием номинальных лиц, и, несмотря на готовность клиентов предоставить всю необходимую информацию о деятельности компании, банк принимал решение об отказе в открытии счета). К сожалению, бывают и другие ситуации – когда номинал, достаточно долго предоставляющий свои услуги, оказывается внесенным в «черные списки» отдельных банков и организаций. Причины этого, как правило, кроются в проблемах, возникших у банков с компаниями, в которых тот или иной номинал был назначен директором, по вине бенефициаров компаний, однако «под удар» попадают и директора. Еще более серьезным ударом для репутации номинала может стать громкое судебное разбирательство с участием «подшефной» компании. Чаще всего после такой «рекламы» номинал бывает вынужден уволиться из остальных компаний и полностью поменять сферу своей деятельности.

Безопасно ли использование номинального сервиса для бизнеса?

Вполне резонными являются сомнения бенефициаров о безопасности использования номинального сервиса в иностранной компании.

А что, если мою компанию решат «захватить», увести средства со счетов? А если номиналы будут совершать криминальные сделки от лица КИК или захотят присвоить имущество компании?

Можно заверить, что совершение подобных действий номиналов на практике едва ли осуществимы.

Во-первых, добросовестные провайдеры номинального сервиса предлагают в качестве номиналов профессиональных лиц. Такие лица, как упоминалось ранее, часто являются номиналами в нескольких иностранных компаниях, и такая деятельность является для них основным видом заработка на протяжении долгих лет. Ввиду этого, для них нет совершенно никакого смысла ставить под угрозу свою репутацию и имидж регистрационного агента – провайдера номинального сервиса.

Во-вторых, при оформлении номинального сервиса бенефициару не приходится рассчитывать только лишь на добросовестность регистрационного агента и самих номиналов. Вместе со всеми документами, которые упоминались в предыдущих пунктах статьи, номиналы от своего лица подписывают бланковые документы об отставке себя как директора и продаже своих акций собственнику – особый протокол и отказное письмо (Letter of Resignation и Instrument of Transfer). Данные документы составляются без даты, поэтому реальный владелец компании может в любой момент отказаться от номинального сервиса, приведя отказное письмо в юридическую силу, даже задним числом.

Может ли номинальный директор действовать не в интересах бенефициара?

Этот вопрос, независимо от того, озвучен он вслух или нет, возникает у каждого клиента, впервые сталкивающимся с номинальным сервисом. И более закономерный вопрос представить сложно – все-таки согласно учредительным документам любой компании, в том числе оффшорной, именно директор является главным лицом, осуществляющим оперативное управление компанией и ее активами.

Видео YouTube

Выдача доверенностей на иных лиц не ограничивает его полномочия и не гарантирует непринятие им решений по отчуждению имущества компании (к сожалению, реалии российского предпринимательства заставляют уделять особенно пристальное внимание вопросам, связанным с рейдерскими захватами и иными неправомерными действиями в отношении активов, расположенных на территории РФ, будь то недвижимость, акции/доли дочерних компаний и др.).

Что можно посоветовать клиенту, сомневающемуся в лояльности своего номинала?

Во-первых, порекомендовать соглашаться только на назначение номиналов тех агентов, которые уже заработали себе репутацию на рынке трастовых услуг. В самом деле, соблазн нарушить договорные обязательства с клиентом и разрушить в итоге свой собственный процветающий бизнес, на развитие которого ушли годы и стоимость которого весьма существенна, будет для такого номинала минимален, так что подкупить его практически невозможно.

Во-вторых, рассмотреть возможность внесения в учредительные документы своей компании правил, согласно которым определенные виды сделок, в том числе отчуждение активов, будут возможны только при наличии соответствующего решения акционера компании. В этом случае потенциальные неавторизованные действия номинального директора не повлекут за собой юридических последствий (акционер в этом случае, конечно, должен быть реальным или, как минимум, не совпадать с номинальным директором).

В-третьих, помнить, что по желанию бенефициара номинальный директор может быть отправлен в отставку в любой момент, и даже «задним числом». То есть вы всегда можете уволить директора числом, предшествующим дате совершения им неавторизованных действий.

Ну и напоследок, оберегая себя от возможного «удара» со стороны номинального директора, не забывайте, что банальная подделка его подписи или подкуп директора-россиянина для рейдера гораздо легче и дешевле в реализации, а значит и статистически более вероятны.

Как можно себя защитить от недобросовестных номиналов?
К сожалению, стоит признать, что на практике бывают случаи, когда номинал злоупотребляет своими полномочиями, но это, правда, крайне редкие прецеденты, выходящие за пределы типичной практики. Сразу стоит отметить, что предоставление подобных фидуциарных услуг невозможно без специальной лицензии, выданной местным регулятором. Если вы работаете с серьезной юридической фирмой, основной деятельностью которой на протяжении долгого времени является предоставление фидуциарных услуг, то можно быть уверенным, что подобная компания вряд ли допустит какое-либо злоупотребление со свой стороны, поскольку это чревато для нее отзывом лицензии и даже уголовной ответственностью для номинальных директоров. Также при оформлении номинального сервиса фактический владелец всегда получает подписанный номиналом комплект документов на передачу акций. Таким образом, бенефициар всегда имеет возможность в любой момент отстранить номинала от формального владения акциями компании.
Утилити Билл, адвокат

Из каких документов следует, что директор выполняет номинальные функции?

Основными документами, подтверждающими, что директор компании выступает в роли номинального лица, выполняющего инструкции бенефициарного владельца компании, являются:

  1. декларация номинального директора (Nominee Directors Declaration), в которой директор письменно заявляет, что он подписывает все документы в качестве директора только при наличии письменных инструкций бенефициара компании, не предъявляет никаких прав на имущество компании, не предъявляет никаких финансовых претензий к компании в случае своего увольнения;
  2. гарантия возмещения ущерба и освобождения от ответственности (Deed of Indemnity), в котором бенефициарный владелец письменно заявляет, что именно он является лицом, принимающим решения в отношении деятельности компании и отдающим инструкции номинальному директору напрямую или через своих представителей. Документ этот, как правило, не оформляется в оффшорных компаниях, и входит в комплекты документов тех компаний, которые в соответствии с законодательством страны регистрации обязаны подавать отчетность и уплачивать местные налоги.

Видео YouTube

Как мне подтвердить, что я являюсь реальным собственником компании?

Главным документом, подтверждающим личность бенефициарного владельца компании, является трастовый договор (Deed of Trust) или его простейшая форма – трастовая декларация (Declaration of Trust).

Видео YouTube

Данные документы подтверждают, что лицо, зафиксированное в реестре акционеров компании в качестве титульного собственника, не обладает правом самостоятельно распоряжаться акциями компании, пользоваться закрепленным за акциями правом голоса, получать прибыль, в том числе в виде дивидендов, или приобретать какую-либо иную выгоду от номинального держания акций, помимо оплаты его услуг со стороны бенефициарного владельца акций. Договор может включать в себя и иные условия, касающиеся срока действия, возможности изменения его сторон, включая переход фактического права на акции в случае смерти текущего бенефициара, ограничение ответственности номинального акционера и т.д.

В трастовом договоре/трастовой декларации обязательно указываются имя и паспортные данные бенефициарного владельца, а также реквизиты компании, количество и номинальная стоимость акций, паспортные данные (юридические реквизиты) номинального акционера.

Какие доверенности выдают номинальные директора?

Ответ на этот вопрос зависит от практики работы номинальных директоров в той или иной юрисдикции.

Как правило, номинальные директора классических оффшоров выдают генеральные доверенности с максимально широким кругом полномочий лицу, указанному бенефициаром (или самому бенефициару, при его желании).

Видео YouTube

Срок действия этих доверенностей обычно не превышает одного года. Получить доверенность на более длительный срок возможно, если оплатить услуги номинального директора вперед на весь срок действия доверенности. Еще одним ограничением является то, что большинство директоров не включает в выдаваемые ими генеральные доверенности право передоверия, или формулирует его таким образом, чтобы оно не распространялось на весь круг полномочий. Таким образом, номинальные директора получают возможность узнавать, кто именно действует от имени компании в конкретный момент времени.

Выдача генеральных доверенностей не исключает возможности выдачи доверенностей с ограниченными полномочиями, например: для управления банковскими счетами, для представления интересов оффшорной компании в государственных органах того или иного государства, для регистрации и аккредитации филиалов и представительств, для представительства компании в суде, и т.д. Более того, номинальные директора в отдельных юрисдикциях (например, в Сингапуре или на острове Мэн) действуют только по такой схеме – выдают доверенности на совершение отдельных действий, отказываясь выдавать генеральные доверенности в принципе.

Может ли номинал выдать одновременно несколько доверенностей?

Да, безусловно, номинальный директор может выдать неограниченное количество доверенностей, действующих в пределах оплаченного периода номинального сервиса. Возможен также выпуск доверенностей не на одного человека, а одновременно на нескольких лиц, действующих совместно или автономно друг от друга.

Видео YouTube

Для выпуска доверенностей клиент должен предоставить копии паспортов поверенных лиц (т.е. лиц, действующих по доверенности); указать, какой круг полномочий должен быть указан в каждой конкретной доверенности; и сообщить, понадобится ли апостилирование доверенности или ее консульская легализация. Выпускать доверенности не обязательно одновременно – можно делать это по мере возникновения соответствующей потребности в процессе работы с компанией. Также в любой момент можно организовать досрочный отзыв доверенностей, выданных ранее (при условии указания возможности досрочного отзыва в тексте доверенности).

Что делать, если я хочу уволить номинала из своей компании?

Увольнение номинального директора и смена номинального акционера на реального – это достаточно простой процесс, так как большинство номиналов в момент заключения договора об услугах номинального сервиса предоставляют клиенту заранее оформленный набор документов, включающий:

  • бланковое (подписанное, но недатированное) заявление директора о своей добровольной отставке;
  • бланковую резолюцию об отставке и назначении нового директора (данные нового директора впечатываются клиентом);
  • бланковый инструмент передачи акций (stock transfer form), подписанный предыдущим номинальным акционером.

Видео YouTube

Таким образом, чтобы уволить номиналов из своей компании, достаточно заполнить предоставленные документы и выслать их сканы (а также копии паспортов нового директора и акционера) своему оффшор-провайдеру или напрямую зарегистрированному агенту, чтобы последний внес информацию о новом директоре и акционере в корпоративные реестры компании. Новый директор также должен будет подписать согласие о вступлении в должность, резолюцию о смене акционера и новый сертификат акций, поэтому лучше заранее известить о планируемой смене своего оффшор-провайдера, чтобы он своевременно подготовил все необходимые документы.

В том случае, если в результате смены номинального акционера в компании одновременно меняется реальный владелец (конечный бенефициар), то информация о нем также должна быть предоставлена провайдеру, который обслуживает вашу компанию, и зарегистрированному агенту. Ну и, разумеется, не забудьте известить о произошедших изменениях банк, в котором у компании открыт счет.

Как открывать счет на компанию с номинальным сервисом?

В первую очередь стоит отметить, что в подавляющем большинстве случаев номинальный директор никак не участвует в открытии банковского счета для иностранной компании и может быть не уведомлен об этом в принципе.

Но для большей ясности разложим все аспекты по полочкам.

Большинство банков вполне допускают тот факт, что управляющим/ распорядителем по счету будет выступать поверенное лицо, а не директор компании.

Согласно правилам банков, осуществлять операции по счету и в принципе управлять им может только распорядитель. Если номинальный директор иностранной компании не числится в банковских формах в качестве управляющего/распорядителя счета, то при возникновении малейшей сомнительной ситуации банк непременно свяжется с распорядителем для получения комментариев.

Также безопасно обстоят дела с использованием услуги интернет-банкинга. Доступ к аккаунту имеет только распорядитель, а сам аккаунт и каждая операция по счету защищены надежным паролем, который едва ли может стать известным номинальному директору.

Как упоминалось ранее, номинальный директор зачастую даже не знает, что компания имеет счет в том или ином банке. Но если даже номинал все-таки осведомлен об этом, риск совершения им мошеннических действий по счету стремится к нулю.

Во-первых, совершение мошеннических действий с банковскими счетами несет за собой серьезную уголовную ответственность, что совершенно не на руку репутации самого номинала.

Во-вторых, сами банки заинтересованы в безопасности средств на счетах и конфиденциальности информации об их держателях, поэтому имеют исключительно высокую степень защиты данных и денежных средств от нежелательных манипуляций.

В-третьих, подавляющее большинство банков знакомы с особенностями работы с компаниями, которые используют номинальный сервис, поэтому имеют четкие алгоритмы противодействия мошенническим схемам.
Пожалуй, единственным теоретически возможным вариантом попытки номинального директора использовать банковский счет компании в преступных целях может быть ситуация, когда в качестве распорядителя по счету бенефициар назначает самого номинала. Данная практика применяется довольно редко, но такие схемы все же встречаются. Истории известны случаи, когда номиналы злоупотребляли своими полномочиями в отношении доступа к счетам компании. Поэтому рекомендуется избегать подобных ситуаций.
Стоит отметить, что характер номинального участия в структуре компаний имеет тенденцию к большей углубленности и вовлеченности номинальных управляющих в дела компании. Так, например, Кипрский регулятор CYSEC выразил позицию о необходимости предоставления номинальным директорам хотя бы пассивного доступа к банковским счетам компании.

В качестве заключения

Подводя итоги данной статьи, хочется отметить, что, несомненно, работа с компаниями, где используется номинальный сервис со временем, усложняется. Важно уже сейчас свыкнуться с новыми правилами игры и вести свой бизнес согласно тем установкам, которые диктует нам международное сообщество.

Но, несмотря на ужесточение условий работы, номинальный сервис, действительно, является важным и эффективным инструментом корпоративного и налогового планирования.

Нужна консультация от специалиста?
Поделиться в социальных сетях:

Добавить комментарий

Нажимая кнопку «Отправить», Вы соглашаетесь на обработку персональных данных в соответствии с условиями политики конфиденциальности

Ваш консультант
Поиск консультанта...

Поиск консультанта...

Вебинары по теме 224

Семинары по теме 132

Публикации по теме 358

RU EN