Применение английского общего права во фризоне Abu Dhabi Global Market. Судебная система ADGM

Abu Dhabi Global Market (ADGM) – это свободная экономическая зона, расположенная в самом сердце ОАЭ, в Эмирате Абу-Даби.

Возможность применения в ADGM английского права, включающего в себя как общее право, так и право справедливости, предусмотрена Актом о применении норм английского права 2015 г. (Application of English Law Regulations 2015).

Суд ADGM обращается к общему праву Англии «как оно есть на данный момент» (on an “evergreen” basis), что обеспечивает постоянное обновление правовой системы ввиду принятия английскими судами все новых судебных решений.

Поэтому спор из контракта в марте 2023 г. будет разрешаться судом на основании английского права, актуального на март 2023 г., как если бы спор разрешал английский суд. Отличием подхода суда ADGM будет выступать его обязанность учитывать обстоятельства этой фризоны, а также законы, действующие в ADGM на этот момент и изменяющие нормы общего права.

В правовой системе DIFC английское право играет скорее вспомогательную роль. Оно не является частью права DIFC (не применяется напрямую). Суд обратится к английскому праву лишь в случае, когда иное регулирование отношений не предусмотрено:

1. законом DIFC;
2. иным законом, к которому отсылает закон DIFC;
3. соглашением сторон, а также
4. законом любой юрисдикции, которая представляется суду или арбитру наиболее тесно связанной с фактами дела.

Известно, что источники английского общего права можно условно подразделить на два основных вида:

• судебные прецеденты (решения судов по схожим делам, которым суд обязан либо следовать, либо принимать во внимание) и
• статуты (иными словами, законодательные акты).

Прецедентная часть английского права, составляющая значительную часть права ADGM, постоянно развивается вслед за принятием английскими судьями судебных решений. Новые английские прецеденты имплементируются в правовую систему автоматически, не требуя принятия специальных законодательных актов на уровне ADGM.

В отношении применения английских статутов в ADGM закреплен обратный подход (ст. 1(1)(d) Акта о применении норм английского права 2015 г.). Английский статут применяется во фризоне только если его применение прямо предусмотрено актом ADGM.

На данный момент в правовую систему ADGM входят 48 фундаментальных английских актов, которые перечислены в приложениях к Акту о применении норм английского права 2015 г. В частности, к ним относятся такие фундаментальные английские статуты как:

Принятие данного фундаментального статута было обусловлено необходимостью защиты лиц от лжесвидетельств в судах. Статутом устанавливалась обязательная письменная форма для составления некоторых видов сделок. На сегодняшний день большая часть статута отменена, но продолжает действовать норма раздела IV, согласно гарантиям, не составленным в письменной форме и не подписанным поручителем (или лицом, авторизованным им на подписание).

Статут представляет собой консолидацию положений, определяющих правовой статус личных представителей. Им, в частности, определяются основные права личных представителей, устанавливаются пределы их ответственности, а также процедура их назначения и освобождения.

Статут направлен на противодействие ограничению или исключению предпринимателями ответственности в договорах с потребителями.

Статут является развитием более раннего Статута о купле-продаже 1893 г. и консолидацией его с регулированием, появившимся в Англии за 86 лет с момента его принятия. В нем содержатся положения, посвященные всестороннему регулированию договора купли-продажи: его заключению, основным условиям, исполнению, ответственности сторон за его нарушение и т.д..

Целью принятия статута являлось регулирование нескольких видов трансграничных отношений. Так, им предусмотрен порядок начисления процентов на судебные и арбитражные решения, выраженные в валютах, отличных от фунтов стерлингов; о применимом праве в деликтах (причинении вреда вне договора), а также норму о действительности браков, заключенных по праву, допускающему полигамию.

Отдельные вопросы (например, правовой режим недвижимого имущества в пределах ADGM, несостоятельность лиц, трудовые отношения) урегулированы законодательными актами, принятыми в ADGM. Однако примечательной особенностью и еще одним безусловным достоинством правовой системы ADGM является то, что законодательные акты ADGM в коммерческой сфере также отражают в себе подход юрисдикций общего права. Например, Акт о компаниях 2020 г. (Companies Regulation) во многом дублирует английский Закон о компаниях (UK Companies Act 2006).

В сфере банкротства стоит отдельно отметить имплементацию в правовую систему ADGM Типового закона ЮНСИТРАЛ о трансграничном банкротстве, который значительно упрощает процедуру признания иностранных банкротных производств и осуществление судами содействия по делам о банкротстве.

Итак, систему гражданского и коммерческого права свободной экономической зоны ADGM образуют:

• законодательные акты ADGM, составленные в основном на базе толкования английскими судами содержания статутов и частично на базе аналогичного толкования судов иных коммерчески уважаемых юрисдикций общего права;
• отдельные английские статуты;
• прецеденты – решения английских судов, которым должны следовать другие суды при разрешении аналогичных споров;
• прецеденты судов других юрисдикций общего права (например, Австралия, Новая Зеландия, США) будут приниматься судами ADGM во внимание только в случае, если бы они принимались во внимание в аналогичном случае английскими судами.

Норма английского права не будет применяться при ее противоречии законодательному акту ADGM или законодательному акту Абу-Даби в отношении ADGM.

Таким образом, на основании толкования ст. 1, 2 и 7 Акта о применении норм английского права 2015 г., иерархию основных источников права ADGM можно представить следующим образом:

1. Конституция ОАЭ;
2. Закон о свободных финансовых зонах (Federal Law No. 8 of 2004 Concerning Financial Free Zones), а также правила, приказы, постановления, резолюции, подзаконные акты, принятые в соответствии с этим законом;
3. Любой Федеральный закон, который в соответствии с Конституцией и Законом о свободных зонах применяется и имеет юридическую в ADGM и является частью законодательства;
4. Акт об учреждении ADGM (Federal Decree No. (15) of 2013 Concerning Establishing a Financial Free Zone in the Emirates of Abu Dhabi);
5. Законы Абу-Даби в отношении ADGM, в частности, законы от 2013 года и от 2020 года (Abu Dhabi Law No. (4) Of 2013 иAbu Dhabi Law No. (12) of 2020);
6. Законодательство ADGM, а также правила, положения, приказы, резолюции или аналогичные меры, принятые в соответствии с таким законом;
7. Английские статуты;
8. Прецедентное право Англии и иных уважаемых юрисдикций общего права.

Стоит отметить наличие у судов ADGM определенной доли усмотрения при применении общего права. Так, они имеют право полностью отступать от прецедентов общего права, если «того потребуют обстоятельства ADGM».

Наконец, согласно ст. 3 Акта о применении норм английского права 2015 г., английское право справедливости будет превалировать над правилом общего права при конфликте регулирования одних и тех же отношений.

• Независимость судов от местных судов ОАЭ и наличие собственного процессуального законодательства;
• Судейский корпус, состоящий из судей из юрисдикций общего права, на протяжении многих лет разрешавших споры по английскому праву;
• Ведение процесса на английском языке;
• Гибкость процедуры (электронный обмен процессуальными документами, доступность проведения слушаний онлайн);
• Поощрение медиации.

Основным актом, определяющим судебную систему ADGM, является Акт ADGM о судах, судебных доказательствах, судебных решениях, исполнении судебных решений и назначении судей 2015 г. с поправками (ADGM Courts, Civil Evidence, Judgments, Enforcement and Judicial Appointments Regulations 2015).

Отдельные положения о судебной системе и юрисдикции судов ADGM можно найти в Законе Абу-Даби в отношении ADGM No 4 от 2013 г. и Законе Абу-Даби в отношении ADGM No 12 от 2020 г.

Процедура урегулирована Правилами процедуры ADGM 2016 г. (ADGM Court Procedure Rules 2016). Также были приняты несколько актов, детализирующих установленные в нем правила процедуры, в частности:

• Акт о финансировании судебного разбирательства 2019 г. (ADGM Courts Litigation Funding Rules 2019)
• Правила поведения судей 2015 г. (Judicial Conduct (Judicial Office Holders) Rules 2015).

Cудебную систему ADGM составляют суды первой инстанции и апелляционный суд ADGM, представляющий собой его высшую инстанцию, решения которой не подлежат обжалованию.

В систему судов первой инстанции входят:

• Small Claims Division: Суд разрешает дела по искам на сумму, не превышающую 100 000 долларов США, за исключением трудовых исков.
• Employment Division: Суд представляет собой специализированную инстанцию для разрешения трудовых споров.
• Commercial and Civil Division: Суд разрешает все остальные споры, отнесенные к компетенции судов ADGM первой инстанции.

В судах первой инстанции заседает один судья, в то время как состав суда апелляционной инстанции состоит из трех судей.

Судьи по общему правилу назначаются главным органом ADGM (Board of Directors) по предложению Главного судьи ADGM (Chief Justice). Каждый номинированный на назначение судья должен соответствовать условиям пригодности для назначения его на эту должность. В качестве минимального требования законом установлено наличие стажа работы юристом с подтверждением права на занятие юридической деятельностью не менее 10 лет от специализированного юридического органа данной юрисдикции.

Суд ADGM признает у себя наличие компетенции на разрешение спора, если

1. Актом ADGM предусмотрена исключительная компетенция суда ADGM на разрешение спора.
2. Актом ADGM предусмотрена компетенция суда ADGM на разрешение спора при сохранении возможности сторон избрать для разрешения спора иной суд или арбитраж.

В частности, суд ADGM признает себя компетентным на разрешение гражданского или коммерческого спора,

• из или в связи с договором, заключенным, подписанным или исполненным как полностью, так и частично на территории ADGM,
• из иной сделки, заключенной или совершенной как полностью, так и частично на территории ADGM,
• из события, произошедшего полностью или частично на территории ADGM.

3. Стороны в письменной форме избрали суд ADGM в качестве форума для разрешения спора.

Суд ADGM может признать окончательное решение по существу спора, вынесенное признанным судом, функционирующим как на территории ОАЭ, так и вне границ ОАЭ.

При взаимодействии с судами юрисдикций вне ОАЭ суды ADGM рассматриваются как суды правовой системы Абу-Даби. Основным последствием является распространение на суды ADGM всех международных договоров ОАЭ в этой сфере.

В частности, на все суды ОАЭ распространяются:

• Конвенция Совета сотрудничества арабских государств Персидского залива об исполнении судебных решений 1996 г. (The GCC Convention for the Execution of Judgments, Delegations and Judicial Notifications 1996);
• Эр-Риядская Конвенция о сотрудничестве по судебным вопросам 1983 г. (Riyadh Arab Agreement for Judicial Cooperation 1983);
• Ряд двусторонних соглашений ОАЭ о взаимопомощи по судебным делам и соглашений о признании иностранных судебных решений.

Если у ОАЭ заключен международный договор с юрисдикцией суда, судебное решение данной юрисдикции можно исполнить в ADGM на основании такого международного договора (юрисдикция признана).

Если у ОАЭ не заключен международный договор с юрисдикцией суда, то иностранное решение может быть исполнено, только когда юрисдикция станет признанной и с ней будет установлена взаимность.

Взаимность может быть установлена как на федеральном уровне, так и на уровне ADGM.

Значительный шаг на пути к повышению исполнимости в ОАЭ иностранных судебных решений был сделан в сентябре 2022. Директором Департамента международного сотрудничества Министерства юстиции ОАЭ была направлена директива в адрес Руководителя судов Дубая, которой была установлена взаимность, необходимая для признания в ОАЭ решений английских судов. Издание директивы стало закономерным следствием признания Высоким судом Соединенного Королевства взаимности для целей признания решения суда первой инстанции Дубая в деле Lenkor Energy Trading DMCC v Irfan Iqbal Puri [2020] EWHC 75.

Несмотря на то, что директива адресована в адрес Дубайских судов (в то время как фризона ADGM расположена в Абу-Даби), она заложила устойчивый фундамент для эффективного признания решений английских судов на территории всего ОАЭ.

Так, уже английские суды в своих последующих решениях ссылаются на данную Директиву, признавая наличие взаимности при исполнении судебных решений ОАЭ. Более того, в деле Invest Bank PSC v Ahmad Mohammed El-Husseini and ors [2022] EWHC 3008 Высокий суд Соединенного Королевства был склонен согласиться с позицией, согласно которой, несмотря на адресованность Директивы судам Дубая, это не препятствует признанию взаимности со всеми судами ОАЭ:

“A point is also taken in the Stewarts Defendants’ Skeleton argument that the letter is addressed to the Dubai Courts (only). However, it is clear, as Mr Taylor himself opines […] that the letter is setting out the principle of reciprocity for the UAE Courts (there being no argued basis for any difference between the UAE Courts)”.

На уровне ADGM юрисдикция будет признана:

• на основании «существенной взаимности», установленной Судьей-председателем И
• после консультации с Главой Совета директоров ADGM (Chairman of the Board), который позволит Главному судье распорядиться о признании судов этого иностранного государства иностранными судами для целей процесса в ADGM.

С рядом юрисдикций общего права у судов ADGM заключены так называемые Путеводные меморандумы (Memorandum of Guidance as to Enforcement). Они не являются нормативными актами (то есть не являются обязательными), а содержат в себе лишь отражение подходов судов к признанию иностранных судебных решений. Например, такие Путеводные меморандумы на данный момент заключены с Верховным судом Сингапура и Коммерческим судом Высокого суда Англии и Уэльса.

При взаимодействии с судами юрисдикций внутри ОАЭ, суды ADGM рассматриваются как суды особой юрисдикции, не являющейся частью судебной системы Абу-Даби. Из этого следует необходимость последующего признания решений судов ADGM в каждом из эмиратов ОАЭ, в том числе в самом Абу-Даби, без пересмотра по существу спора.

Изначально ADGM были заключены несколько Меморандумов о взаимопонимании и сотрудничестве с некоторыми эмиратами ОАЭ и один меморандум с оффшорной зоной ОАЭ (RAK ICC). Данные инструменты не носили обязательного характера.

Впоследствии с некоторыми эмиратами были заключены Меморандумы о взаимопонимании и приведении в исполнение судебных решений.

В 2019 году был принят Меморандум о взаимопонимании между Министерством правосудия ОАЭ и ADGM, который распространил режим взаимного признания судебных решений, вынесенных в ADGM, на все эмираты ОАЭ. Данный меморандум хотя и является универсальным, сам по себе не носит обязательного характера.

Наконец, в 2020 г. Меморандуму, заключенному между ADGM и Абу-Даби, был придан нормативный характер прямым указанием на то в законе Абу-Даби.

В течение нескольких лет после создания судебных систем ADGM и DIFC юрисдикции были притягательным местом для признания не связанных с ними решений (так называемыми “conduit” jurisdictions).

Например, если лицу необходимо было обратить взыскание на находящиеся в Дубае активы проигравшей спор стороны, оно могло обратиться в суд DIFC даже при отсутствии какой-либо связи сторон или их спора с DIFC. Причина заключалась в сложности признания иностранных решений в местных судах ОАЭ и высоком риске отказа в признании судебного или арбитражного решения на основании их противоречия публичному порядку ОАЭ. Между эмиратом Дубай и DIFC, как и между эмиратом Абу-Даби и ADGM, были заключены Меморандумы о взаимопонимании, позволявшие взаимно признавать решения в упрощенном порядке и без пересмотра по существу. В результате, сторона спора для признания арбитражного решения обращалась в суд DIFC или ADGM, для которых характерен явный проарбитражный подход, получала признание иностранного арбитражного решения и с ним обращалась в местный суд ОАЭ, признавая решение суда DIFC или ADGM в упрощенном порядке.

На сегодняшний день обе свободные экономические зоны пресекли подобную порочную практику.

Так, в 2020 г. в результате поправки, внесенной в Акт Абу-Даби 2020 г., был введен запрет на признание и приведение в исполнение органами эмиратов:

• Решения или постановления суда ADGM в отношении признания или приведения в исполнение решения или постановления, вынесенного судом за пределами Эмиратов; или
• Решения или постановления суда ADGM в отношении признания или приведения в исполнение любого арбитражного решения, вынесенного судом, местонахождение которого находится за пределами ADGM.