Как передать иностранный бизнес наследникам

Услуги номинальных акционеров по разным причинам достаточно популярны среди владельцев иностранных компаний. Ежедневно в процессе своей деятельности мы отвечаем на вопросы клиентов, связанные с инструментом номинального сервиса, и один из наиболее волнующих - это вопрос о том, что будет с компанией в случае смерти бенефициара. На очередном вебинаре мы расскажем о том, как бенефициару передать свои права наследникам, какие способы передачи подходят, а какие нет, и почему.

Александр Алексеев, управляющий партнер GSL Law & Consulting (А.А.)

&

Алина Маринич, юрист-консультант GSL Law & Consulting (А.М.)

А.А.: Здравствуйте, дамы и господа.

А.М.: Тема нашего сегодняшнего вебинара: как передать иностранный бизнес наследникам? Немного шире, чем она была изначально сформулирована…

А.А.: Изначально мы отталкивались от вопроса, который нам задали на сайте. Там он формулировался как наследование акций оффшорной компании с номинальным сервисом. Мы сегодня будем шире рассматривать этот вопрос, поскольку не будем ограничиваться процедурой передачи прав на наследование лишь в тех случаях, когда речь идет об оформлении документов посредством номинального сервиса или траста. Также мы будем рассматривать случаи, когда акции компании оформлялись непосредственно на физических лиц, которые являются наследодателями. Сегодняшним гостем и собеседником является Алина Маринич, с которой мы несколько раз сталкивались с этой и похожей темами.

Я думаю, стоит начать с того, что ты только что сказала. Мы будем рассматривать две ситуации. Вернее есть два классических способа оформления прав на иностранную компанию: с использованием номинального сервиса и трастовых отношений и без использования таковых. Давай сначала поговорим про эти два способа оформления, а потом будем рассматривать процедуры наследования для каждого из этих случаев.

А.М.: Мне кажется, нужно различать несколько ситуаций. Во-первых, когда у нас человек владеет бизнесом напрямую –– сертификаты акций оформлены на него, и его видно в реестрах (если в стране ведется открытый реестр). Эта ситуация намного проще, поскольку здесь можно проследить владение.

А.А.: Да, из публичного реестра действительно достаточно легко можно достать эту выписку. То, что является серьезной юридической процедурой в другом случае, здесь просто является технической деталью, которую может осуществить любой адвокат за 100 долларов. Затем ее нужно будет апостилировать и перевести на русский язык. Все –– это готовый документ, который можно представить нотариусу или суду…

А.М.: Об этом мы позже поговорим.

Давайте пока поговорим о втором способе. Это номинальный сервис. Я думаю, с ним многие сталкивались. Это используется по разным причинам. Одна из них –– стремление к большей конфиденциальности. Действительно, информация о реальном бенефициаре практически не раскрывается.

А.А.: Конфиденциальный способ владения, который в случае с владением создает некоторые проблемы. Именно конфиденциальность владения является препятствием для реализации целей по наследованию.

А.М.: Да, это действительно так. Но есть еще и ряд преимуществ.

А.А.: Какие?

А.М.: Что такое номинальный сервис? Это, по сути, траст. Но не траст в полном смысле этого термина со всеми вытекающими последствиями. Это простой траст, так называемый bare trust. Его особенность в том, что учредитель траста и бенефициар являются одним лицом, а также у бенефициара есть права в любой время прекратить отношения и забрать имущество обратно. Ему дается instrument of transfer (обычный передаточный акт на акции) без даты. Туда вносится дата, и соответственно можно стать собственником в любой момент с внесением себя в реестр, либо раскрытием информации агенту.

А.А.: Кстати, насколько я понял, этот передаточный акт можно в принципе использовать, чтобы перевести ситуацию из второго случая в первый (из номинального владения акциями стать реальным владельцем).

А.М.: Именно. Если лицо, владеющее бизнесом, опасается за свое здоровье или даже за свою жизнь, то, наверное, одним из простейших способов передачи права на бизнес наследникам является внесение себя в реестр, и тогда акции будут переходить в порядке наследования. Если же у нас остается держателем акций номинальный акционер, то здесь обычное наследственное право не работает. В данном случае, права бенефициара это не право собственности. Он утратил право собственности, когда передал акции. Собственником является доверительный управляющий (номинал), а бенефициарные права в то же время не являются корпоративными правами. То есть это такие права, которые Российское законодательство не признает. Проблема в том, что наследование, как правило, всегда регулируется по последнему месту проживания наследодателя (в разных странах это по-разному).

А.А.: В нашем случае это Россия.

А.М.: Да, и тут мы сталкиваемся с российскими законами. Уйти от них мы никак не можем.

А.А.: Что они нам предписывают? Или они нам как-то мешают?

А.М.: Дело в том, что наша правовая система не знает понятия «траст», не понимает что-то такое бенефициарные права. Их как бы нет.

А.А.: Это значит, что если я приду к нотариусу, даже если он и поймет меня, просто будучи эрудированным человеком, вряд ли он сможет это написать в завещании. Наследовать бенефициарные права –– такого пункта в завещании точно быть не может. Правильно?

А.М.: Конечно, стоит уточнить у нотариуса.

А.А.: Может быть, мы приведем на наш вебинар нотариуса, с которым можно будет поговорить об особенностях оформления завещания и о том, как вносить туда детали недвижимого имущества.

А.М.: Я думаю, что это как минимум вызовет недоумение у нотариуса. Так как вы не чем не можете это подтвердить.

А.А.: Не только недоумение, но и в конечном итоге отказ.

А.М.: Дело в том, что даже по английскому праву права бенефициара не переходят по наследству. Там предусмотрены другие механизмы.

А.А.: Собственно, трасты и придумали, чтобы обходить нормы, регулирующие передачу наследства. Иначе говоря, траст сам регулирует передачу имущества, переданного в траст. Правильно я понял?

А.М.: Изначально, если обратиться к истории траста в Англии, это было придумано, когда мужчины, уходя в Крестовый поход, оставляли имущество. И чтобы в случае их смерти, имущество оперативно переходило к их семье, был придуман траст. Появился управляющий, который мог бы этим имуществом управлять и правильно его распределять. В данном случае механизм выполняет ту же функцию. То есть использование траста вместо механизма наследования позволяет нам, во-первых, сократить 6-месячный срок для принятия наследства. В данном случае даже нет перехода прав. Мы даем некое распоряжение, что после смерти текущего бенефициара бенефициарами становятся определенный круг лиц (так называемые бенефициары второй очереди). Это не распоряжение имуществом, потому что имущества у вас нет. Вы его уже передали трасти. Это некое пожелание к трасти, которое он должен исполнить и распределять доход новым бенефициарам.

А.А.: Ясно. И это облегчает жизнь наследникам, бенефициарам второй очереди.

А.М.: Да это один их способов передачи бенефициарных прав бенефициарам второй очереди.

А.А.: В этом случае, эти права скреплены трастом.

А.М.: Попутно у траста еще несколько преимуществ, которые позволяют обойти нормы обязательной доли, потому что трастовое имущество не входит в наследственную массу.

А.А.: Итак, преимущества оформления собственности через траст:

1. Можно заранее описать и вписать наследников. Таким образом можно не дожидаться решения наследственного дела в стране проживания. Управляющий сразу будет принимать решение в пользу наследников второй очереди после того, как ему будет представлено свидетельство о смерти основного бенефициара.

2. Мы можем обойти право на обязательную долю в наследстве.

А.М.: Во многих странах, и в России в частности, обязательная доля относится к сверхимперативным нормам. Таким образом, даже если вы пытаетесь использовать какие-то механизмы иностранного права, эти нормы нельзя обойти. Они должны применяться независимо от того, какое право подлежит применению.

А.А.: И как же здесь быть с трастом?

А.М.: Траст по российскому праву не является правом собственности. Если брать иностранное законодательство, то в странах общего права есть понятие траста. Например на БВО есть оговорка, что в случае наследования бенефициарных прав не применяются законы той страны, где было написано завещание. В любом случае передача бенефициарных прав будет происходить по закону БВО.

А.А.: Похожая ситуация произошла на днях. Эта история была связана не со смертью бенефициара, а с разводом. Бывший владелец «Уралкалия» Дмитрий Рыболовлев судился со своей женой. Его имущество было передано в кипрский траст. И в этих новостях мы можем найти подтверждение того, о чем ты сейчас говоришь.

А.М.: При условии того, что мы будем судиться на БВО. Если это будет российский суд, то неизвестно, какое право он будет применять. Скорее всего, если вопрос вообще дойдет до того, что есть траст, я думаю, что будут применяться сверхимперативные нормы, поскольку это российский суд.

А.А.: Понятно. Здесь однозначно сложно говорить о каких-либо результатах. Нужно еще понимать в какой стране будет проходить суд. В случае России возможно будет принято решение не в пользу тех действий, которые были предприняты заранее наследодателем по созданию траста.

А.М.: Да, именно так. Как раз для этой цели необходимо очень точно заранее прописывать в трастовых документах (deed of trust, declaration of trust, letter of wishes) порядок, который будет применяться после смерти наследодателя. Это необходимо сделать заранее.

А.А.: Мы сейчас проговорили про первый более сложный вариант, когда имущество было передано в траст. Если имущество в виде акций непосредственно оформлено на наследодателя, то как мы будем действовать в этой ситуации?

А.М.: Они будут переходить по наследству, как и любое другое имущество. В России, если мы имеем в виду гражданина России, это делается нотариусом, туда прикладываются базовые документы, такие как свидетельство о смерти, подтверждение места жительства…

А.А.: … и сертификаты акций этой иностранной компании.

А.М.: Да. И сертификаты акций, оформленные надлежащим образом. По истечению шестимесячного срока нотариус, если нет спора о правах, выдает свидетельство о наследстве, с которым мы идем к регистрационному агенту. Как правило, если это не страна общего права, то он переоформляет акции на наследника. Если это страна общего права, то тут несколько сложнее. Мы сейчас говорим о случае, когда нет завещания?

А.А.: Да, давай последовательно рассмотрим этот вопрос.

А.М.: В странах общего права эта процедура отличается в зависимости от того, есть завещание или нет. Если умерший не оставил завещания, то в любом случае требуется процедура назначения административного управляющего имуществом в той стране, в которой находится это имущество. Это делается через суд, как правило, таким управляющим назначается тот, кто собственно заявляет свои права на наследство, либо если их много, то суд уже выбирает из претендентов.

А.А.: Я думал, что назначают кого-то с рынка. То есть существуют какие-то специальные люди, которые назначаются судом в случае дела о наследовании. Я не знал, что можно назначить управляющим кого-то из потенциальных наследников.

А.М.: По моим сведениям это может быть даже кредитор, от которого потом запрашивается некоторое обязательство о том, что он не будет реализовывать свои права с каким-либо преимуществом по отношению к другим кредиторам.

Это мы рассмотрели процедуру в случае, когда нет завещания. Вторая процедура (если завещание есть), я думаю, что даже при наличии свидетельства о наследстве, выданного в стране жительства законодательства, нужно будет пройти процедуру подтверждения воли завещателя в той стране, где это имущество находится. Эта процедура чет-то похожа на предыдущую. Здесь так же все проходит через суд, назначается исполнитель, управляющий имуществом, только здесь он называется не административный управляющий, а именно исполнитель. Суд так же удостоверяет документ на предмет его законности. В итоге у нас получается, что в случае без завещания назначается административный управляющий, а в случае с завещанием назначается исполнитель, который указывается в завещании, то есть суд его уже не выбирает. Суд только реализует волю наследодателя.

А.А.: Мы сейчас говорим про страны общего права: Великобритания, Кипр, БВО, Гонконг и т.д. Если речь идет о странах континентального права, то здесь достаточно только завещания, свидетельства о смерти, свидетельство о вступлении в наследство. Регистратор или регистрирующий агент просто переоформляет права на наследника. Видимо то же самое нужно сделать с банком. Пока мы говорили про права на компанию. Может быть, будет интересней то, что у этой компании есть счет, и на этом счету лежат какие-то средства. Тогда мы все эти документы предоставляем в банк. Имея на руках все эти три документа, банк может поменять мандат на управление счетом, и наследник становится подписантом.

А.М.: Это в случае, если счет личный, и он принадлежал наследодателю. А если это корпоративный счет?

А.А.: Я думаю, что корпоративный тоже. Здесь речь идет о том, что владельцем акций компании, на которую открыт счет, становится наследник. Значит, у него появляются права в том числе и на управление этим счетом. Но учитывая наш опыт общения со швейцарским адвокатом, который нам сказал, что это две совершенно разные процедуры.

А.М.: В Швейцарии все достаточно просто. Там принимается свидетельство о наследстве, если оно выдано в той стране, где умер наследодатель.

А.А.: Что мы планировали дальше обсудить?

А.М.: По нашей практике очень часто приходят клиенты, которые в принципе не знают, что за имущество было у наследодателя, где оно находится, в какой банке, какая компания, какая юрисдикция и т.д. Тогда это большая проблема.

А.А.: Тут совершенно не понятно, как к этому подступать, и как это искать. Искать какие-то следы в тех странах, где применимо законодательство о банковской тайне, о сохранности личных данных и прочее (к тому же офшорное законодательство, которое гордится этими инструментами). В этих условиях, не имея ничего, удастся найти не много. Вплоть до того, что можно только посочувствовать подобным клиентам и порадоваться за банки, которые таким образом богатеют.

А.М.: Либо посоветовать составлять перечни имущества и давать контакты тем компаниям и агентам, с которыми они работают. Прописывать второе доверенное лицо в декларациях.

А.А.: Даже если ничего не прописывать, можно оставить контакты на случай таких ситуаций.

А.М.: Понятно, что регистрационному агенту компания как таковая не нужна. Он, скорее всего, будет искать клиента до последнего.

А.А.: Вопрос завещания, розыск имущества, процедура вступления в наследство в РФ и не только –– все это мы обсудили. Что еще осталось?

А.М.: Я могу дополнить кое-что относительно розыска имущества в Швейцарских банках. Есть такая процедура, согласно которой для тех счетов, которые принадлежали умершему лицу и в отношении которых в течение 10 лет не было никакой активности, можно обратиться к швейцарскому омбудсмену, который ведет реестр брошенных счетов. Ему можно сделать запрос, и он, проанализировав свой реестр, запросит об этом банк. В принципе, найти счет можно, но тут есть сроки.

А.А.: Да, во-первых, эти десять лет. Я тоже с этим сталкивался. Действительно существует такое требование к швейцарским банкам. Они обязаны учитывать информацию обо всех неистребованных в течение десяти лет счетах, если потеряна связь и никаким образом не удается связаться с владельцем. В таком случае информация о владельце счета и о сумме сообщается этому омбудсмену. По крайней мере, это место, которое собирает информацию о счетах, не нарушая банковской тайны. Специально был введен такой субъект, на который банковская тайна не распространяется.

На этом мы, наверное, остановимся. По этому вопросу ситуации очень вариативные, и нужно рассматривать каждый отдельный случай для того, что можно было говорить о каких-либо перспективах, инструкциях, рекомендациях и действиях. А в данный момент мы только немного систематизировали то, как сейчас обстоят дела.

Давайте еще раз повторим.

Имущество может быть оформлено:

1.Напрямую, то есть наследодатель на себя оформлял акции иностранной компании.

2.Акции были оформлены через номинальное владение / траст посредством использования трастового управляющего.

3.Средства могли находиться как на личном, так и на корпоративном счете.

4.Наличие завещания.

5.В случае с трастом прописаны ли бенефициары второй очереди, либо способ распределения имуществом в случае смерти основного бенефициара.

Также имеет значение место нахождения имущества, место нахождения бенефициара, а помимо этого еще возникает вопрос применимого права. Следует рассматривать это дело в суде или не следует? В суде российском или в западном? В общем, сплошная вариативность. Сейчас мы на этом остановимся и будем периодически возвращаться, сужая этот вопрос на конкретике. На этом мы прощаемся. До свидания.

А.М.: До свидания.