GSL / Оффшоры и международное право / Колонка партнера

Колонка партнера

Развернуть все записи Свернуть все записи Сортировать по: Дате Автору Количеству просмотров Количеству комментариев
  • 10.04.2009 Олег Попутаровский, Партнер GSL Law & Consulting, Адвокат 0 1 4016

    Плюсы и минусы назначения директором оффшорной компании физического лица – гражданина России

    Обычно в таких ситуациях мы отвечаем, что универсальных плюсов и минусов не бывает.

    Но в то же время, если усреднить все показатели и критерии, а также проигнорировать контекстные условия конкретной бизнес ситуации, можно вычленить примерно следующее. Положительные моменты:

    • в целом больший контроль над бизнесом;
    • возможность оформления полномочий на представителя в России, в том числе нотариального;
    • отсутствие необходимости подтверждения полномочий доверенного лица;
    • больший контроль над совершением сделок от имени юридического лица;
    • контроль над реестром акционеров (их сменой и т.п.);
    • возможность принятия решения об эмиссии акций и их отчуждения в пользу третьих лиц, если нет уже существующих акционеров;
    • контроль над открытием и совершением операций по банковскому счету;
    • возможность представления интересов юридического лица в отношениях с третьими лицами без доверенности;
    • отсутствие рисков, что иностранный директор аффилирован с нежелательными третьими лицами.
    Отрицательные моменты:
    • обычные риски постоянно действующего исполнительного органа, которые могут быть предъявлены (сформулированы) со стороны государственных органов и учреждений вследствие неисполнения юридическим лицом тех или иных установленных законом процедур, как по месту регистрации, так и по месту осуществления юридическим лицом активной хозяйственной деятельности;
    • риски предъявления претензий со стороны акционеров и других третьих лиц, сформулированных как какого-либо рода злоупотребления правами и полномочиями;
    • риски афилированности для целей определения сделки, как совершенной с заинтересованностью;
    • риски, которые мы называем «отсутствием юридической дистанции» между юридическим и физическим лицом - российским резидентом;
    • риски появления на территории РФ ПП иностранного юридического лица и связанные с этим налоговые последствия.

  • 23.03.2009 Олег Попутаровский, Партнер GSL Law & Consulting, Адвокат 0 0 1980

    Интернет-бизнес с использованием оффшоров / кипрских компаний: построение оптимальной бизнес-модели

    Очень интересен пассаж про «бамбуковое» законодательство. Понимай как хочешь…

    То ли это в плюс, то ли в минус… Скорее из смыслового контекста – в минус. Но тогда зачем далеко ездить за бамбуком? У нас в России есть, например, неплохие дубовые рощи…

    Теперь серьезно. Когда мы обсуждаем налоговые последствия ведения активной предпринимательской деятельности, в том числе такой, о которой задан вопрос, то всегда есть последовательный алгоритм (методика), который позволяет сугубо предварительно сделать определенные выводы.

    Безусловно, есть некоторые существенные отличия по некоторым видам налогов (в частности НДС), которые по-разному определяют место реализации, например. То есть необходимо понимать, что в каждой конкретной бизнес ситуации будут присутствовать свои индивидуальные отличия. 

    Сперва следует определиться с налоговыми и корпоративными нюансами:

    • местонахождение продавца;
    • местонахождение производителя (если он не совпадает в одном лице с продавцом);
    • место нахождения покупателей;
    • способы расчетов;
    • способы приема-передачи товаров (услуг);
    • место перехода права собственности на товар (услугу);
    • способы и расчеты по послепродажному обслуживанию (сопровождению сервиса);
    • наличие и местонахождение персонала, обеспечивающего продажи и обслуживание;
    • местонахождение офиса, бухгалтерии иных производственных активов;
    • местонахождение банка, в котором открыт счет продавца и фактическое местонахождение лица, имеющего право на управление корпоративным счетом;
    • применимое право.
    Пожалуй совокупность ответов на вышеуказанные вопросы даст нам возможность в первом приближении ответить о возможности применения в Вашей схеме зарубежного предприятия в качестве продавца услуг таким образом, чтобы на территории России не появилось постоянное представительство и источник дохода для целей налогообложения. Вот такая неоднозначная ситуация. Хотя мы сплошь и рядом слышим в пересказе наших клиентов советы других "псевдоконсультантов", что оффшор в такой ситуации просто необходим..., а Кипрский - так просто идеален...

  • 20.03.2009 Олег Попутаровский, Партнер GSL Law & Consulting, Адвокат 0 0 1474

    Физическое лицо приобретает недвижимость за рубежом. Имеет ли смысл структурировать владение через оффшор?

    Очень многие граждане,  и не только в нашей стране, приобретают  права собственности на недвижимое имущество и в России, и за рубежом не на свое имя, а от имени и в пользу афилированных с ними юридических лиц, в том числе оффшорных.

    Тому есть множество причин. В том числе, среди основных: - отсутствие легально задекларированных личных доходов; - желание избежать рисков, связанных с брачно-семейными отношениями; - учет бизнес рисков, начиная от рейдерских атак и заканчивая претензиями государства к физическому лицу, исков контрагентов в рамках существующих юридических конструкций солидарной и субсидиарной ответственности.

    В плюс можно отнести также простоту «квазиперехода» прав на указанное недвижимое имущество посредством совершения сделок по отчуждению и переходу прав собственности на саму компанию, владеющую активом. Поэтому вопрос о целесообразности приобретения недвижимости в Испании на оффшорную компанию следует рассматривать в первую очередь в контексте вышеизложенных преимуществ и сопутствующих им рисков. Второй аспект, который следует принимать во внимание, - это налоговое и корпоративное законодательство Испании, поскольку возможны многочисленные нюансы, связанные с различными ставками налога на имущество, пошлинами и сборами при приобретении и отчуждении прав между юридическими и физическим лицами - приобретателями.

    Немаловажным критерием может являться возможность или отсутствие таковой решить физическому лицу свои визовые вопросы и вопросы постоянного проживания в Испании, если недвижимость будет приобретена на его имя, а на имя юрлица, с которым у него нет очевидной законной юридически доказуемой афилированности. Не желая вызвать у читателей улыбку, все же смею напомнить, что никто пока не отменял правил, установленных подпунктом 2 пункта 1 ст.212 НК РФ, определяющих правила налоговой базы при получении доходов в виде материальной выгоды. Этот «спящий» риск для зарубежных источников материальной выгоды, в том числе, в виде бесплатного проживания в такого рода виллах, нет-нет, да и проскочит на страницах СМИ из уст российских чиновников высокого ранга. То есть компетентные товарищи про этот риск (он же рычаг) в курсе…

    Технические трудности самой регистрационной процедуры лучше узнавать у Ваших риэлтеров, которые, по всей видимости, участвуют в сделке, или у местного адвоката/нотариуса.

  • 18.03.2009 Олег Попутаровский, Партнер GSL Law & Consulting, Адвокат 0 0 2151

    Передача права собственности на недвижимость оффшорной компании: достижима ли защита недвижимости от захвата / обращения взыскания?

    Давайте сразу договоримся, что идеальных схем защиты не существует. Все автолюбители знают, что наиболее частым вопросом является: "Какая сигнализация  дает гарантии от угона?". Шутники в стиле «черного» юмора отвечают, что лучшей противоугонной сигнализацией является – забетонировать все подкапотное пространство.

    С оффшорами и недвижимостью ситуация примерно такая же. То, что сделал один человек, другой обязательно сумеет сломать. И это не моя сентенция…

    Если говорить серьезно и ответственно, то можно утверждать, что переход права собственности к иностранному юридическому лицу СУЩЕСТВЕННО затрудняет "атакующей" стороне решение поставленной задачи. Мы можем это увидеть хотя бы на примере зарубежных активов некоторых публичных лиц, которые на наших глазах подверглись официальным уголовно правовым процедурам. Все, что находилось на российской территории, вне зависимости от выбранной формы и методов защиты, оказалось вполне уязвимым и поменяло своего собственника.

    С некоторых пор, конфискацию, как меру уголовного наказания, исключили из российского УК. Но она осталась как мера по изъятию преступно нажитых доходов, хотя и применяется в рамках уголовного правосудия достаточно редко. Скорее мы можем это увидеть в арбитражных спорах с ИФНС или рейдерских захватах. Для тех, кто в курсе, по каким правилам строится арбитражный и гражданский процессы также очевидно, что участие стороны с иностранным элементом существенно осложняет и затягивает ведение процесса, даже по формальным основаниям.

    Если говорить о правовых и/или не правовых методах и способах лишения оффшорной компании прав собственности, то они в целом не отличаются от тех, которые используются с российскими собственниками. Есть правда и существенные отличия, которые заключаются в частности в том, что за рубежом сложнее подделать документы и провести их через определенную регистрационную процедуру, получив таким образом контроль за руководящими и/или исполнительными органами юридического лица.

    Опять же, почти невозможно войти в преступный сговор, или использовать «в темную» реестродержателя, чтобы незаконным образом «зайти»/получить права акционера с целью последующей смены исполнительных органов и совершения сделок по отчуждению прав собственности. То есть, несомненно, если рассматривать только риски захвата или дробление рисков ответственности - плюсы есть.

  • 17.03.2009 Олег Попутаровский, Партнер GSL Law & Consulting, Адвокат 0 0 2616

    Предоставление ФЛ – резидентом РФ займа кипрской компании для инвестирования в российский рынок цб: можно ли оптимизировать НДФЛ?

    Думаю, что на сегодняшний день, учитывая специфику ситуации на рынке цб, эта схема не совсем  актуальна. Но давайте рассмотрим ее теоретически.  

    Итак, российское физическое лицо (Заимодавец) взяло кредит, а затем в отношении этой же суммы заключило договор процентного займа с кипрским юридическим лицом (Заемщик) и исполнило его, переведя соответствующую сумму кипрской компании. В свою очередь, кипрское юридическое лицо, выполняет свои обязательства перед Займодавцем, ежемесячно перечисляя ему энную сумму денег в счет погашения тела займа и уплаты процентов по нему.

    На наш взгляд, здесь нет ничего нереалистичного, если предположить, что бизнес схема «киприота», достаточна прибыльна, чтобы рассчитываться со всеми контрагентами. 

    1. Вот с налоговыми последствиями такой схемы, если опять же говорить сугубо теоретически, гораздо все сложнее. Во-первых, и сразу оговоримся, что при буквальном толковании норм Соглашения об избежании двойного налогообложения между Россией и Кипром (далее – Соглашение) (равно как и с другими странами, поскольку все они построены на единой модельной конвенции), резидент страны-получателя дохода не должен быть аффилирован с Бенефициаром-резидентом страны источника получения дохода.

    Это отчетливо прослеживается всегда, и Налоговая Служба страны получателя дохода для целей подтверждения его резидентности уточняет целый ряд вопросов, в том числе кто является Бенефициаром этой компании и его постоянное местонахождение. Нигде однозначно не сказано, что если Бенефициар – россиянин (место постоянного проживания) – то в подтверждении резидентного статуса будет отказано, поскольку есть и другие многочисленные критерии, которые оцениваются  в их совокупности. Но риск имеет место быть.

    Во-вторых, необходимо определить налоговые последствия для кипрской компании, связанные с выплатой процентов,  для чего необходимо обратиться к ст. 11 Соглашения, согласно которому  «Проценты, возникающие в одном Договаривающемся Государстве и выплачиваемые резиденту другого Договаривающегося Государства, подлежат налогообложению только в этом другом Государстве».

    В-третьих, необходимо определить налоговые последствия для кипрской компании, связанные с инвестированием в российский рынок ценных бумаг. Если инвестирование осуществляется через профессионального посредника, то выплачиваемые им доходы «киприотки» подлежат или не подлежат налогообложению  в зависимости от их вида. Это может быть процентный и дивидендный доходы, налогообложение которых происходит на основании, соответственно, ст. 11 и 10 Соглашения. Если это доход от реализации ценных бумаг, то он налогом в России не облагается. Естественно, все сказанное имеет смысл при условии наличия у компании так называемого Tax Certificate, подтверждающего кипрскую налоговую резидентность. Если же инвестирование происходит через «собственную» управляющую компанию, то есть вероятность признания ее зависимым агентом, а значит, возникновения у кипрской компании постоянного представительства в РФ со всеми вытекающими налоговыми последствиями (см. ст. 306 НК РФ).

    2.  Что касается налогообложения кипрской компании на Кипре, то доходы от купли-продажи ценных бумаг налогооблагаются по ставке 0% Corporate Tax. Процентные доходы будут облагаться Corporate Tax в зависимости от конкретного вида процентного дохода. Также в определенных случаях возможно возникновение Special Defence Contribution Tax. Дивидендный доход будет облагаться в зависимости от ряда критериев по различным ставкам Special Defence Contribution Tax.

    3. Теперь о налогообложении индивидуальных доходов инициатора схемы. Для российской ИФНС будет декларироваться только доход в виде процентов, полученных по займу от кипрской компании, и это еще вопрос, можно ли его будет уменьшить на величину процентов уплаченных по кредиту российскому банку. Дело в том, что российское налоговое законодательство позволяет физическим лицам – не-предпринимателям уменьшить налоговую базу по НДФЛ на суммы произведенных расходов только в специально предусмотренных Налоговым кодексом случаях.

    Таким образом, Вам осталось подсчитать, насколько такая схема выгодна с учетом всех инфраструктурных издержек, по сравнению с непосредственным инвестированием на российском рынке ценных бумаг, поскольку вовсе избежать доходов, не налогооблагаемых в России НДФЛ, не представляется возможным.

  • 13.03.2009 Олег Попутаровский, Партнер GSL Law & Consulting, Адвокат 0 1 2345

    Вправе ли оффшорная компания приобретать в Российской Федерации землю под строительство?

    В части, касающейся вопросов о владении недвижимостью, оффшоры и не-оффшоры российским законодательство объединены под следующими нормативными терминами – нерезиденты / иностранные компании.

    Действительно, существуют некоторые ограничения, а иногда и запреты, связанные с правами собственности и/или арендными правоотношениями. Следует также понимать, что строительство бывает совершенно разным по своему целевому предназначению. Также строительство по одному и тому же целевому назначению может производиться на землях совершенно разных категорий и разрешенных видов использования. Поэтому со всем этим следует разбираться предметно исходя, в том числе, из статуса и разрешенного вида пользования земельного участка.

    Вот основные обременения, связанные с правами нерезидентов:

    1. Иностранные граждане и иностранные юридические лица не могут обладать на праве собственности земельными участками, находящимися на приграничных территориях и на иных установленных особо территориях Российской Федерации в соответствии с федеральными законами (Ст. 15 Земельного кодекса РФ)
    2. Земельные участки, находящиеся в муниципальной и государственной собственности, могут предоставляться нерезиденту только за плату (ст.28 Земельного кодекса  РФ)
    3. Право на заключение договора аренды земельного участка может быть приобретено коммерческой организацией с иностранными инвестициями только на торгах (аукционе, конкурсе), если иное не предусмотрено законодательством Российской Федерации (ст.15 ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ»)
    4. Иностранные граждане, иностранные юридические лица, а также юридические лица, в уставном капитале которых доля иностранных граждан, иностранных юридических лиц, составляет более чем 50 %, могут обладать земельными участками из земель сельскохозяйственного назначения только на праве аренды (ст. 3 ФЗ «Об обороте земель сельскохозяйственного назначения»)

  • 12.03.2009 Олег Попутаровский, Партнер GSL Law & Consulting, Адвокат 0 0 1121

    Целесообразность структурирования владения оффшорной компанией (BVI) через траст

    Вопросы о структуре акционерной собственности, органов управления, архитектуре исполнительных, ревизионных и контрольных механизмов юридических лиц не имеют однозначного разрешения.

    Такого рода «архитектурные проекты» всегда подбираются под индивидуальную ситуацию Заказчика, существующую только в его хозяйственной и фактической обстановке. В качестве примера можно сравнить это с вопросом архитектору: Какой дом (коттедж) лучше? Вы никогда не получите конкретного ответа, прежде чем не ответите на массу уточняющих вопросов, в том числе, о критериях, которыми вы руководствуетесь при выборе дома.

    Что такое траст по фактической своей правовой природе? Если упрощенно, то это корпоративный инструмент дистанционного доверительного управления различного рода активами. В нашем случае, если траст становится собственником акций (то есть компании), то это значит, что Вы теряете прямой контроль над своей собственностью и передаете этот контроль другому юридическому лицу – трасту. Ваш прежний контрольный механизм как акционера конвертируется в контрольный механизм, который Вы заложили в свои договорные и иные отношения при учреждении траста.

    Смыслом такой процедуры является бОльшая конфиденциальность в структуре владения и уменьшение коммерческих и иных рисков, которые гипотетически могут быть вменены собственнику активов, то есть Вам, поскольку передавая акции компании в собственность траста, Вы прекращаете для всех третьих лиц свое право собственности на тот же актив. Минусом такой процедуры, опять же гипотетически может являться то обстоятельство, что Вы теряете  существенным образом непосредственный контроль над активом, который всегда имеет собственник, и большей частью должны полагаться теперь на добросовестность и исполнимость обязательств, которые принял на себя траст и его должностные лица – трастовые управляющие.

  • 11.03.2009 Олег Попутаровский, Партнер GSL Law & Consulting, Адвокат 0 0 1583

    Получение дивидендов от оффшорной компании в случае, если акционер не оплатил свои акции

    Интересный вопрос.

    Интересен дважды.

    1) Аспект №1 Если акции не оплачены, но произошел переход права собственности, то вопрос о правомерности выплаты дивидендов вряд ли можно оспорить. Здесь единственное дополнение в том, что при выплате дивидендов можно произвести зачет, о котором может заявить сама компания в одностороннем порядке (BVI BC Act ограничений на такой зачет не устанавливает,  хотя, к примеру, российское законодательство это запрещает). То есть, при выплате дивидендов удержать причитающиеся ей в счет оплаты за акции суммы.

    Вопрос только в том: А какие это суммы? Если есть договор на приобретение акций по договорной цене, тогда все понятно. А если его нет? Что более чем вероятно…

    Тогда по номиналу 1 акция = 1доллар США? Как правило, для целей акционерного контроля компании эмитируются 1-2 акции. То есть Ваша предполагаемая инвестиция в ценные бумаги несколько лет назад гипотетически составила пару долларов США. А сколько еще могут стоить акции (рыночная цена) вновь учрежденной BVI BC? А сегодня спустя несколько лет Вы явно захотите выплатить в качестве дивидендов этак: ..... тысяч долларов США. Вас ничего не настораживает? Если ничего, то очень даже зря.

    2) Аспект №2. При декларировании таких доходов необходимо будет подтвердить российской ИФНС Ваше право на пониженную ставку 9%. Если акции у Вас на предъявителя, то все еще сложнее. Российское законодательство такой институт, как акции на предъявителя фактически игнорирует (то есть нет правового регламентирования).

    В этой связи могут быть некоторые технические трудности со сбором документов, которые устроят ИФНС и которые доказывают Ваши акционерные права, при условии отсутствия исполненного сторонами договора купли-продажи акций.

  • 10.03.2009 Олег Попутаровский, Партнер GSL Law & Consulting, Адвокат 0 0 1535

    Выбор юрисдикции для торговли ценными бумагами на рынках США и России, а также для получения дивидендов от таких ценных бумаг

    Когда мы говорим о торговле «на рынках России и США», то подразумеваем, что оффшорная компания ведет этот бизнес, как минимум, в двух вариантах:

    1. Самостоятельно от своего имени.
    2. Посредством заключения агентского (или иного аналогичного договора) с юридическим лицом, имеющим самостоятельный статус, и для которого такая деятельность является обычной.
    В каждом из вышеперечисленных вариантов есть свои нюансы, связанные с налоговыми последствиями сделок на рынке ценных бумаг. Следует также учитывать, что сделки с ценными бумагами могут генерировать различные виды (типы) доходов, которые по-разному «налогооблагаются» как по месту извлечения дохода, так и по месту нахождения выгодоприобретателя. Но в целом, действуют общие правила и подходы для выработки рекомендаций.

    Юрисдикция компании - приобретателя ценных бумаг подбирается с учетом возможности налогового планирования по основным видам доходов, как то: -  доходы от отчуждения движимого имущества; -  проценты; -  дивиденды. В этой связи анализируются применимые налоговые ставки, порядок формирования налогооблагаемой базы, наличие и особенности исполнения соглашений об избежании двойного налогообложения.

    Большинство российских резидентов предпочитает Кипр для работы на российском рынке ценных бумаг. Что же касается американского рынка, то здесь ситуация более сложная, и ее следует исследовать, в том числе учитывая совпадение мнений с американскими агентами (профессиональными посредниками на рынке ценных бумаг), у которых, как показывает практика, бывают иные подходы по таким вопросам, иногда не имеющие логического (нормативного) объяснения…

  • 05.03.2009 Олег Попутаровский, Партнер GSL Law & Consulting, Адвокат 0 0 2060

    Нужен ли оффшору счет в российском банке для ведения взаиморасчетов с российскими контрагентами?

    Давайте заглянем в Главу 46 ГК РФ и, в частности, в п.2 ст.861.

    Как видим, общим правилом при расчетах между юридическими лицами является безналичная форма, если иное не установлено  законом. В соответствие с п.3 той же статьи безналичные расчеты производятся через банки, иные кредитные организации, в которых открыты соответствующие счета, если иное не вытекает из закона и не обусловлено используемой формой расчетов.

    При расчетах по внешнеторговым сделкам Вы вообще в абсолютном большинстве случаев не сможете обойтись без банковского счета (правда не обязательно в российском банке) и процедуры оформления паспорта сделки в банке  российским контрагентом оффшорной компании. Конечно, если речь идет о разовых операциях с небольшими суммами, то тогда есть возможность оплаты наличными в пределах, определяемых ЦБ РФ (не более 100 000 руб. в рамках одного договора - согласно Указанию ЦБ РФ от 20.06.2007 г. № 1843-У).

    Но тогда Вас подстерегает другая неприятность – необходимость наличия у принимающей деньги стороны зарегистрированного в установленном порядке контрольно кассового аппарата, что в свою очередь влечет целый «букет» моментов, которые Вам вряд ли покажутся интересными и приемлемыми.

  • 04.03.2009 Олег Попутаровский, Партнер GSL Law & Consulting, Адвокат 0 0 1 7001

    Получение бенефициаром денежных средств от подконтрольной оффшорной компании: законность операции и потенциальные риски

    Этот часто задаваемый вопрос, как обычно, следует расщепить минимум на две составляющие:

    1. Технологический процесс
    2. Налоговые, административные и уголовно-правовые риски и последствия
    Что касается первой части, то она не представляет какой-либо проблемы, поскольку решается посредством обычной процедуры открытия личного счета бенефициара, а также корпоративного счет юридического лица с целью осуществления впоследствии безналичных операций по перечислению денежных средств в пользу физического лица. Вряд ли здесь нужны какие-либо дополнительные комментарии.

    Что же касается второй части, то как уже мы неоднократно упоминали ранее, денежные средства, полученные бенефициаром, образовывают для последнего доход, который должен быть задекларирован. Указанный доход подпадает под налогообложение по применимым ставкам НДФЛ.

    То есть нам также придется определить правовую природу указанного дохода, чтобы разобраться, какая ставка НДФЛ применима в данном случае. К примеру, если Вы являетесь только бенефициаром, но не акционером оффшорной компании, то Вы не сможете задекларировать Ваш доход как дивиденды (поскольку право на получение дивидендов имеет именно акционер), а поэтому не сможете рассчитывать на применение пониженной ставки 9%.

    Административный и уголовно-правовой аспекты возникают:

    Когда полученные денежные средства вообще не декларируются, либо декларируются с опозданием, либо декларируются с умышленным искажением и т.п.). Полученные денежные средства имеют сомнительный (назовем это так для упрощения понимания) источник происхождения и сопряжены с рисками обвинения в причастности в той или иной форме к отмыванию доходов, полученных преступным путем. А в остальном нет никаких проблем: получайте, пользуйтесь и распоряжайтесь по своему усмотрению…

  • 03.03.2009 Олег Попутаровский, Партнер GSL Law & Consulting, Адвокат 0 1 1213

    Кипрская компания имеет иностранных директоров: возможно ли при этом налогообложение компании по ставке 0%?

    Сам факт гражданства Директоров Кипрской компании не привносит каких-либо изменений в ее статус, в том  числе в части налогообложения.

    Корректнее вести речь о резидентстве Директоров, то есть об их фактическом постоянном месте проживания. А еще более корректно вести предметный разговор о местонахождении органа, который фактически управляет компанией и принимает от ее имени все распорядительно-управленческие функции и в первую очередь имеет право заключать сделки и подписывать договоры, определяя их существенные условия (т.е. о месте эффективного управления). Таким органом может быть и физическое лицо, в силу полномочий предоставленных по доверенности или в соответствии с учредительными документами, и юридическое лицо на основании договора об управлении или аналогичного по своей правовой природе договора.

    При условии, что для кипрской территории такая компания будет нерезидентной, то есть будет осуществлять свою хозяйственную деятельность за пределами Кипра и управляться также за пределами Кипра (например, иметь большинство директоров (или единственного директора), постоянно проживающих за пределами Кипра), то и в области налогообложения она будет подчиняться налоговому режиму той страны на территории которой находится один из ее вышеупомянутых органов управления.

    Сдается нам, что, исходя из сути Вашего вопроса и его подоплеки, такой орган (те самые "иностранные директора") будет находиться в России, а поэтому российские 20% налога на прибыль + 18% НДС нам кажутся несколько менее предпочтительными, чем кипрские 10%, а по некоторым видам доходов итого меньше…

  • 03.03.2009 Олег Попутаровский, Партнер GSL Law & Consulting, Адвокат 0 1 4 7223

    Внесение акций Российских компаний в уставный капитал Кипрской компании с целью дальнейшей перепродажи: возможные налоговые риски

    Вопрос, безусловно, интересный, и заслуживает внимательного рассмотрения как с корпоративной, так и с налоговой точки зрения. При этом, как всегда, оба аспекта рассмотрения почти в равной степени распространяются как на Российскую компанию (Вносителя), так и на Кипрскую компанию (Получателя).

    Отвечая на данный вопрос, мы приведем две точки зрения, сформировавшиеся у нас в процессе его обсуждения. Первая точка зрения заключается в следующем. Необходимо оговориться, что без понимания истории происхождения акций на балансе российской компании, условий, на которых приобретались указанные акции, а также того, по какой оценочной (рыночной) стоимости они будут переданы Кипрской компании в счет оплаты за приобретаемые акции последней, дать ответ о наличии / отсутствии необоснованной налоговой выгоды, естественно, невозможно.

    Единственное, что можно сказать с уверенностью, что, поскольку эта операция является бартерной по своей юридической сути (акции российского эмитента обмениваются на акции иностранного эмитента), плюс внешнеторговой, то указанная сделка подпадает под возможный ценовой контроль ИФНС по правилам, предусмотренным ст.40 НК РФ.

    Дело в том, что с учетом специфики учреждения кипрских компаний там фактически отсутствует институт «Вклада в уставный капитал», строго корреспондирующийся с нашими аналогичными правилами. В действительности то, о чем Вы говорите, будет выглядеть на бумаге как сделка по приобретению акций кипрской компании с оплатой в неденежной форме, то есть обмен, то есть – бартер. А это значит, в свою очередь, что для целей налогообложения факт отчуждения российских акций для российской компании будет считаться РЕАЛИЗАЦИЕЙ, что потребует соответствующих проводок в бухучете и сформирует доходную составляющую вашего баланса. И вот здесь нужно будет смотреть, по какой цене эти акции приобретались и по какой отчуждались.

    По результатам такого анализа можно будет уверенно говорить о возможных рисках. Тем более, что Вы говорите о биржевых ценных бумагах (то есть официально котирующихся на бирже), где рыночная цена наиболее легко проверяема и доказуема.

    Теперь попробуем взглянуть на ситуацию с другой точки зрения (данная часть ответа подготовлена аудиторским подразделением GSL во главе с Екатериной Давыдовой). Пунктом 2 статьи 130 ГК РФ предусмотрено, что ценные бумаги относятся к движимому имуществу, а с учетом положений пункта 3 статьи 38 НК РФ, ценные бумаги признаются товаром. В соответствии со п. 4 ст.39 НК РФ не признается реализацией товаров, работ или услуг передача имущества, если такая передача носит инвестиционный характер (в частности, вклады в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ, вклады по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности), паевые взносы в паевые фонды кооперативов). Таким образом, пп. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ указывает не только на конкретные операции, но и содержит общую отсылку к инвестиционному характеру деятельности.

    Анализ операций, являющихся инвестиционными, которые прямо не указаны в пп. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ, позволяет сделать вывод, что операция является инвестиционной не в силу простого соответствия определенным формальным критериям, а в силу субъективного отношения передающей стороны (инвестора) к данной операции именно как к инвестиции. Инвестиционный характер операции подразумевает не столько совершение формальных действий (передачу имущества на баланс, регистрацию изменений в уставе, оформление протоколов собрания и т.д.), сколько намерение реально участвовать в делах организации.

    Соответственно, если акции вносятся в уставный капитал с иными целями (например, дальнейшей перепродажи), то существуют риски признания данной операции НЕ-инвестиционной с соответствующими налоговыми последствиями, описанными в первом варианте. Каких-либо особенностей в отношении налогообложения операции по внесению налогоплательщиком - российской организацией имущества в уставный капитал организации, зарегистрированной в иностранном государстве и не осуществляющей деятельности через постоянное представительство в Российской Федерации, НК РФ не установлено.

    Учитывая изложенное, при внесении акций в уставный капитал иностранной организации, не осуществляющей деятельность через постоянное представительство в Российской Федерации, налогообложение указанной операции осуществляется в соответствии с положениями ст. 277 НК РФ. Так, п.2 ст.277 НК РФ определено, что у налогоплательщика-акционера (участника, пайщика) не возникает прибыли (убытка) при передаче имущества (имущественных прав) в качестве оплаты размещаемых акций (долей, паев). Аналогичная позиция изложена в Письме МИНИСТЕРСТВА ФИНАНСОВ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ ПИСЬМО от 19 октября 2006 г. N 03-03-04/1/702 (в письме речь идет о приобретении российской компанией акций иностранной компании).

  • 19.02.2009 Олег Попутаровский, Партнер GSL Law & Consulting, Адвокат 0 0 1555

    Взаимозависимость Российской и Кипрской компаний через физическое лицо: последствия и возможные риски

    В соответствии со ст. 40 НК РФ налоговые органы при осуществлении контроля за полнотой исчисления налогов вправе проверять правильность применения цен по сделкам в следующих случаях:

    • в соответствии с подпунктом 1 пункта 2 - между взаимозависимыми лицами;
    • в соответствии с подпунктом 3 пункта 2 - при совершении внешнеторговых сделок;
    • в соответствии с подпунктом 4 пункта 2 – при отклонении более чем на 20 процентов в сторону повышения или в сторону понижения от уровня цен, применяемых налогоплательщиком по идентичным (однородным) товарам (работам, услугам) в пределах непродолжительного времени.
    Таким образом, Ваша сделка подпадает под возможный ценовой контроль, как минимум, по двум критериям: взаимозависимость и внешнеторговый характер, а если же Вы ее провели также не по рыночным ценам (более-менее 20%), то и еще по этому критерию. Грозит это Вам соответствующими доначислениями по налогу на прибыль, НДС + пени и штрафы. Это налоговый аспект.

    Есть также корпоративный аспект, устанавливающий для российских компаний порядок совершения сделок с так называемой заинтересованностью, что, очевидно, также является Вашим случаем. Согласно ст. 81 ФЗ "Об акционерных обществах" сделки, в совершении которых имеется заинтересованность лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, или акционера общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций общества, а также лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания, совершаются обществом в специальном порядке. Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они и (или) их аффилированные лица, в частности, владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке; занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица; в иных случаях, определенных уставом общества.

    Схожие правила установлены ст. 45 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью". При условии нарушения порядка заключения такой сделки она может быть признана судом недействительной по иску заинтересованного лица (См.: ст.84 ФЗ "Об акционерных обществах", ст. 45 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", ст. 166 ГК РФ). Также возможны иные риски признания этой сделки ничтожной по иным основаниям (притворность и т.п. - см. ст.168-170 ГК РФ).

    Искусство конвертировать неуплаченные налоги в ничтожные сделки с взысканием всего полученного по такой сделке в доход государства (ст. 169 ГК РФ предоставляет такую возможность при определенных условиях) ИФНС демонстрировала неоднократно. Здесь даже вмешательство Конституционного суда помогло не в полной мере.

    Но для того, чтобы примерить Вашу ситуацию к такого рода последствиям, необходимо проанализировать производственную целесообразность и экономическую обоснованность Вашей сделки, а также еще целый ряд иных параметров. Если хотите углубиться в изучение этого вопроса, рекомендуем почитать для начала - Постановление Пленума ВАС РФ от 12 октября 2006 г. № 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды" - Постановление Пленума ВАС РФ от 10.04.2008 № 22 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с применением ст. 169 ГК РФ"- Определение Конституционного Суда РФ от 08.06.2004 № 226-О (также по вопросу применения ст. 169 ГК РФ)

    Особенно Вам следует быть бдительным, если по результатам такой сделки российский налогоплательщик получает право на возмещение налога из бюджета (См., например, ст.176 НК РФ и далее все, что связано с проблематикой возмещения экспортного НДС). Суды часто поддерживают налоговиков в их претензиях, если в ходе судебного разбирательства приходят к выводу об искусственном создании условий для получения налоговой выгоды (в данном случае - возмещения НДС из бюджета), при этом доказательства взаимозависимости контрагентов являются одним из решающих факторов (один из последних примеров - см. Постановление ФАС МО от 27 января 2009 г. № КА-А40/13244-08). Завышение или занижение цены товара также является одним из оснований для предъявления претензий налогоплательщику. Однако суды могут поддержать налогоплательщика, который представит весомые доказательства правильности расчета и рыночности сформированной цены (см., например, Постановление ФАС ЦО от 19.05.2008 № А14-11652/2007613/24). Здесь налоговые риски мугут быть также дополнены и уголовно-правовым контекстом по результатам того, что вскроют контрольные мероприятия налоговых и правоохранительных органов.

  • 18.02.2009 Олег Попутаровский, Партнер GSL Law & Consulting, Адвокат 0 1 1454

    Сейшельская компания учреждает LLC (USA): порядок учреждения и управления LLC, раскрытие информации, открытие банковского счета

    Такие вопросы мы называем «диссертационными», и в силу этого обстоятельства, учитывая формат колонки, естественно, не можем ответить также масштабно.

    Сразу оговоримся, что не считаем себя специалистами по налоговому праву Латвии настолько, чтобы компетентно ответить про  все риски и последствия для латвийского резидента. В таких случаях мы обычно заручаемся дополнительной квалифицированной экспертной поддержкой из страны резидента, за исключением стран (например, UK & Cyprus), где такую поддержку мы можем получить в режиме on line, учитывая наличие в наших зарубежных офисах соответствующих специалистов.

    Если взять для примера российское законодательство, то оно не запрещает гражданам России быть акционерами зарубежных (в т.ч. оффшорных) компаний и не содержит обязанности уведомлять об этом государственные органы. Однако в случае получения от зарубежной компании дохода налоговый резидент России должен задекларировать его, естественно, указав источник такого дохода (т.е. зарубежную компанию), и уплатить налоги. Что касается возможности раскрытия информации банкам (при открытии счета) и банками (в ходе функционирования счета), то здесь действуют обычные банковские правила.

    Специфические требования могут быть предъявлены каждым конкретным банком по своему усмотрению. Нужно говорить конкретно в таких случаях и о правилах страны местонахождения банка, и о самом банке. Обычно Вас обязательно попросят раскрыть структуру бенефициарного владения каждой из компаний. Официальное раскрытие такой информации происходит опять же на основе официально инициированной процедуры страны резидента бенефициара. Происходит это, как правило, в рамках судебной процедуры по месту нахождения банка на основании международного запроса об оказании правовой помощи.

    Сведения, кто является акционером, не составляют какой-либо тайны. Правда, не совсем корректно говорить об акционерном капитале для организационно правовой формы  LLC. Информация о первоначальном участнике (участниках) содержится в резолюции, которую принимает в ходе регистрации компании её регистрационный агент. В некоторых штатах (Делавер, Вайоминг, Орегон) эти сведения  вносятся в документы компании после её регистрации.  На руки можно получить даже бланковую резолюцию - всё зависит от требований того штата, где компания регистрируется. Как известно, в каждом из штатов существует своё корпоративное законодательство.

    В компании типа LLC первоначальных участников (initial members), по общему правилу, должно быть не менее двух человек. Правда, в штате Орегон и некоторых других допускается и наличие одного участника. Компания типа LLC может управляться как её владельцем (тем самым первоначальным участником), так и назначенным им менеджером. Вопросы управления, полномочия Управляющего (исполнительного) партнера, как правило, прописаны в учредительных документах LLC. Из них же явствуют полномочия конкретного лица на право представлять интересы  LLC, включая право на подписание договоров и заключение сделок. Если таким управляющим исполнительным органом определено юридическое лицо, то по умолчанию Генеральный директор последнего и будет подписывать все финансово-распорядительные и коммерческие документы. Иное должно быть оговорено (прописано) отдельно.

    В большинстве штатов регистратору надо заранее сообщить имя и адрес первого менеджера (но не участника компании!). Эта информация хранится потом в официальных файлах регистраторов, и её можно легко найти на сайтах.  Что касается раскрытия информации о структуре Сейшельской компании при регистрации LLC, то в рамках обычной процедуры due diligence профессиональный посредник, т.е. лицо, которое зарегистрирует для Вас LLC (либо "продаст" готовое), обязано собрать информацию о реальных бенефициарах LLC, которыми в Вашем случае будут являться бенефициары Сейшельской компании. Данные сведения будут храниться у профессионального посредника, в публичный доступ не поступят и могут быть раскрыты только в официальном порядке в исключительных случаях (обычно в рамках судебной процедуры).

  • 17.02.2009 Олег Попутаровский, Партнер GSL Law & Consulting, Адвокат 0 0 1353

    Продажа российской компании иностранному покупателю: структурирование сделки и налоговые последствия

    Вот, а говорят кризис, и никто ничего не покупает, особенно в России.

    Из текста вопроса не совсем точно понятно, кто владелец долей (акций) российской компании. Если физическое лицо - налоговый резидент РФ, то тогда все прозрачно и просто. Заключается обыкновенная сделка купли продажи долей (акций), по которой на личный счет продавца перечисляются денежные средства. Доходы Продавца от этой сделки указываются им в своей персональной ежегодной декларации, равно как и все расходы, связанные с получением этого дохода + возможные имущественные вычеты, что в своей совокупности образовывает налогооблагаемую базу по НДФЛ с применимой ставкой 13%.

    Если же есть так называемое желание «сэкономить», то тогда возможны различные варианты с оффшорными компаниями, но комментировать это, мы считаем не совсем корректным, поскольку это может получить юридическую квалификацию не в нашу пользу, хотя и не секрет, что на рынке это распространенная практика. Тем, кто все же пойдет по второму варианту (т.е. решит «сэкономить»), не следует забывать про риски, связанные с тем, что доли должны продаваться по действительной, а акции по рыночной цене.

    Что касается акций, то порядок определения их рыночной стоимости прямо прописан в Налоговом кодексе РФ - в ст. 214.1 для целей НДФЛ и в ст. 280 для целей Налога на прибыль. С долями все несколько сложнее в связи с тем, что специальные нормы Налогового кодекса для долей отсутствуют,  товаром в смысле Налогового кодекса доли не являются, а поэтому общие положения Налогового кодекса (в частности, ст. 40 НК РФ, позволяющая налоговым органам в ряде случаев пересчитывать стоимость сделок для целей налогообложения) применить к ним затруднительно.  Однако периодически налоговые органы предъявляют претензии компаниям, в сделках которых фигурирует цена долей, отличающаяся от их действительной стоимости (по сути, от стоимости чистых активов компании).  Указанные выше обстоятельства могут позволить ИФНС не согласиться с ценой сделки для целей налогообложения и в Вашем конкретном случае.

  • 16.02.2009 Олег Попутаровский, Партнер GSL Law & Consulting, Адвокат 0 0 1582

    Приобретение недвижимости представительством Кипрской компании в РФ: возможность учета в РФ расходов головной компании

    Такой факт, отталкиваясь от Вашего стиля, вполне правомерен. Но, как всегда, есть нюансы.

    Исходя из логического и нормативного толкования Вашего вопроса, следует сделать вывод о том, что на территории РФ нерезидент (юридическое лицо по законодательству Кипра) аккредитовало Представительство. В силу положений ст.55 ГК РФ Представительство является обособленным подразделением юридического лица, расположенным вне места его нахождения, которое представляет интересы этого юридического лица и осуществляет его защиту.

    Так вот, нюанс в том, что между Представительством и головным офисом не может быть подписан договор займа в силу ничтожности такового, поскольку здесь кредитор и должник совпадают в одном лице, поскольку Представительство – это часть целого (юридического лица). 

    Фактически, то, о чем Вы говорите, это внутренняя финансовая операция. То есть, в соответствии с Положением о представительстве у последнего должная быть некая утвержденная головным офисом смета расходов, по которой оно и будет дотироваться, поскольку по смыслу той же ст.55 ГК РФ представительство не может, в отличие от филиала, вести самостоятельную коммерческую деятельность, и по юридической формальной логике всегда должно быть дотационным (хотя на практике это не всегда так).  Тем более приобретение недвижимого имущества возможно только по сделке, заключаемой между юридическими лицами, хотя бы и представленными в сделке своими обособленными подразделениями.

    Если же вести разговор, что заем получает от третьего лица сама кипрская компания, то налогообложение этого займа (налоговые последствия для Кипрского юридического лица) будут осуществляться по правилам Кипра.  При этом, естественно, в консолидированном балансе будут учитываться для целей налогообложения расходы, произведенные в России.

    Только учтите, что сделка по приобретению недвижимого имущества в бухучете на Кипре, также как и в России, не может быть признана «расходами», поскольку это по своей экономической сути инвестиционная операция.

    Возможно также, в связи со словами «списывает проценты по займу» Вы намекаете на возможность налогового планирования с использованием соглашения об избежании двойного налогообложения, но это также невозможно по вышеизложенным причинам. Однако если исходные условия в Вашем вопросе изменить - вести речь о филиале Кипрской компании, который будет вести коммерческую деятельность в РФ, что, в свою очередь, будет приводить к образованию постоянного представительства в налоговом смысле - то поставить вопрос о признании расходов по займу для целей налогообложения в РФ при определенных условиях возможно, с учетом положений ст. 5 и 7 Соглашения об избежании двойного налогообложения между РФ и Кипром.

  • 13.02.2009 Олег Попутаровский, Партнер GSL Law & Consulting, Адвокат 0 1 1711

    Использование иностранной компании для Интернет-торговли: образования в РФ постоянного представительства в налоговом смысле

    Вот интересно. Сперва в вопросе делается утверждение, что ПП на территории России нет, и приводится некая аргументация, а затем все же автор, сам не доверяя своему выводу, спрашивает, так ли это.

    Вопросы о рисках появления на территории РФ ПП в налоговом смысле, а не в плане ст.55 ГК РФ, являются одними из самых трудных. Даже изучив, конкретные первичные документы специалисты иногда расходятся в своих мнениях. Единственная, кто не сомневается это – ИФНС, которая всегда старается признать наличие ПП,  начислить расчетным методом недоимку и т.п. 

    Что же касается Вашей хозяйственной ситуации, то если Вы через Интернет продаете товары (мы понимаем под термином цифровые товары – обычные цифровые видео-фототовары и т.п. электронику), то давайте будем искренни в ответах на вопросы:

    1. Где фактически находится товар на момент его отгрузки (поставки)?
    2. Где находится покупатель товара?
    3. Где происходит переход права собственности на товар?
    4. Где находится исполнительный орган Поставщика?
    5. Как документарно оформляется сделка?
    6. Как осуществляется отгрузка и на каком правовом основании?
    7. Какими силами (штатными единицами) Вы обеспечиваете хранение, отгрузку и др. действия с товаром?
    8. Как производятся расчеты?
    Вот, ответьте сперва на эти вопросы, и тогда сугубо предварительно можно будет ответить и на Ваш. Хотя лично я с большой долей вероятности могу ответить за Вас, и одновременно подвести итог, поскольку чудеса бывают редко, но верим мы в них постоянно…

  • 12.02.2009 Олег Попутаровский, Партнер GSL Law & Consulting, Адвокат 0 0 2218

    Использование агентского договора с участием российской (агент) и оффшорной (принципал) компании: возможные риски

    Рисков здесь множество ввиду того, что не совсем понятна схема. То есть, с одной стороны, есть заключенный договор о маркетинговых услугах, где нерезидент - Заказчик, а Исполнитель находится и исполняет работу на территории РФ. В этой связи, обращаем Ваше внимание на валютный контроль и возможные риски для российской стороны, связанные с необходимостью нести бремя обязанностей налогового агента по НДС в силу положений подпункта 4 пункта 1 ст.148 НК РФ "Место реализации работ (услуг)". 

    Вторую часть Вашего вопроса можно трактовать как наличие (помимо маркетинговых услуг) также движения товара (мебели) во исполнение заключенного договора поставки. То есть совершение экспортно-импортной хозяйственной операции. В этом случае дополнительные налоговые и иные риски отсутствуют при условии надлежащего исполнения паспорта экспортной сделки, а также правдивого декларирования стоимости таможенного груза и т.п. таможенных формальностей.

    Возможно Ваш вопрос трактовать и в плане наличия некоего смешанного договора: поставка + маркетинг, что еще более усложняет ситуацию. Опять же, схема предлагаемой поставки предусматривает, что российская сторона «только контролирует поставку». Остается догадываться, что это означает.

    Лучше оперировать терминами ГТД. То есть определить – кто таможенный декларант, кто грузоотправитель/получатель, кто грузоперевозчик и т.п. - т.е. существенные условия договора поставки и сопряженных таможенных процедур. После этого можно разложить по полочкам все остальные вопросы: движение денежных средств; налоговые; валютный контроль и т.п.

  • 11.02.2009 Олег Попутаровский, Партнер GSL Law & Consulting, Адвокат 0 0 1249

    Ответственность российской компании и ее должностных лиц по обязательствам подконтрольного оффшора

    Такие вопросы не редкость. И они не имеют однозначного ответа, также как и вопросы о реальности реализации иных (налоговых;  валютных и т.п.) рисков. Скажем так, у нас были как положительные, так и отрицательные (то есть не результативные) попытки нерезидентов привлечь к солидарной и/или субсидиарной ответственности российские юридические лица, акционеров, конкретных физических лиц. Все зависит от той корпоративной и хозяйственной конструкции (цепочки обязательств, соответствующего ей документооборота), которую Вы для себя приняли для исполнения. Если есть договоры, есть лица (юридические и физические), которые своими действиями породили соответствующие обязательства, то всегда есть и механизм принуждения к их (обязательств) исполнению. 

    Другое дело, что есть еще вопросы экономической целесообразности достижения того или иного юридического или экономического результата. Здесь и может быть ключ к «спасению». Факт закрытия фирмы за рубежом не является, как правило, абсолютным препятствием для кредитора заявить о нарушении своих прав и добиваться, в том числе восстановления в реестре вычеркнутой (ликвидированной) фирмы.

    В нашей российской судебной практике мы также были свидетелями того, что обязательства и выручка десятков фирм признавались по факту обязательствами и выручкой, например, холдинговой компании.  Впоследствии на этом строились все конструкции налоговых и имущественных претензий, а ликвидация фирмы признавалась недействительной, как совершенная со злоупотреблением права в соответствии со ст.10 ГК РФ.

  • 10.02.2009 Олег Попутаровский, Партнер GSL Law & Consulting, Адвокат 0 0 2882

    Компания Британских Виргинских островов открывает счет на Кипре: будут ли средства, поступающие на счет, облагаться налогами на Кипре?

    Вопрос прост только на первый взгляд. Сложность его в том, что при различных хозяйственных ситуациях ответ может быть и да, и нет.

    Начнем со второго, то есть с отрицания. Если движение денежных средств по счетам компаний, имеющих счет в Кипрском банке, отражает их предпринимательскую активность за пределами Кипра, и если Генеральные директора этих компаний не являются кипрскими резидентами, и фактически управляются лицами, которые также не являются кипрскими резидентами, то опасаться в смысле рисков появления налогооблагаемой базы на Кипре не стоит.

    Если же что-то из вышеперечисленного (помимо самого факта наличия банковского счета на Кипре) имеет непосредственную аффилированность с Кипрской территорией и/или ее резидентами, то могут быть существенные варианты, в том числе в пользу Кипрского бюджета.

  • 09.02.2009 Олег Попутаровский, Партнер GSL Law & Consulting, Адвокат 0 0 1997

    Приобретение физическим лицом – гражданином РФ акций/долей оффшорной компании: существующие ограничения и налоговые обязательства

    Умеют же посетители нашего сайта в одном абзаце «загрузить программу по полной»… Отвечаем очень пунктирно, поскольку вопросов множество, а налоговых, корпоративных и иных нюансов еще больше.

    Сам факт приобретения прав на доли, акции зарубежного эмитента российским резидентом физическим лицом больше никак не ограничивается. Если прибегнуть к исторической ретроспективе, то можно вспомнить, как потихоньку исчезал валютный контроль по этому направлению. Последним пал бастион, ограничивающий сумму сделок по приобретению прав на ценные бумаги в течение одного года. Сегодня можете смело купить хоть всю  Кока Кола, ну или что Вам больше по душе, например, одну акцию на предъявителя «fresh» BVI IBC. Также не образует каких либо налоговых последствий факт владения указанными активами.

    В случае получения Вами доходности по этим вложениям (дивиденды; доходы при отчуждении прав и т.п.), возникает налогооблагаемая база по НДФЛ с различными применимыми ставками. Если указанная организация ведет предпринимательскую деятельность, то для целей определения налоговых последствий необходимо определить ее "постоянное место деятельности" или "место эффективного управления". Есть несколько основных критериев, которые в своей оценочной совокупности могут дать Вам приблизительный ответ. За этим отсылаем Вас для начала к ст.306-311 НК РФ.

    Тот факт, что Вы не директор, не является абсолютным препятствием для положительного вывода о наличии постоянного представительства (ПП) нерезидента в России. Необходимо дополнительно исследовать вопрос, как и кем ФАКТИЧЕСКИ управляется компания, принимаются решения и заключаются сделки. Если же Вы сразу признаете, что компания управляется с территории РФ, то тут и нововведений, о которых Вы говорите, никаких не нужно. Можете смело становиться на учет в ИФНС (в связи с образованием у оффшорной компании ПП на территории РФ) и получать ИНН.  Дальше НК РФ – Ваша настольная книга.

  • 06.02.2009 Олег Попутаровский, Партнер GSL Law & Consulting, Адвокат 0 3 1953

    Кипрская компания, владеющая недвижимым имуществом на территории РФ: владение и управление имуществом, найм персонала

    Да, вопросов здесь не на одну кандидатскую диссертацию. И все, в общем-то, из реальной жизни.

    Как правило, нерезиденты обладают на территории РФ той же правоспособностью, что и российские участники гражданско-правовых отношений. Но есть и исключения. Некоторые из них напрямую связаны с вопросами землевладения.

    Например, согласно п. 3 ст. 15 Земельного кодекса РФ иностранные юридические лица не могут обладать на праве собственности земельными участками, находящимися на приграничных территориях, перечень которых устанавливается Президентом Российской Федерации (пока такой перечень не установлен).  Согласно ст. 3 ФЗ «Об обороте земель сельскохозяйственного назначения» иностранные юридические лица, а также юридические лица, в уставном капитале которых доля иностранных граждан, иностранных юридических лиц, лиц без гражданства составляет более чем 50 процентов, могут обладать земельными участками из земель сельскохозяйственного назначения только на праве аренды. Поэтому для того, чтобы точно ответить на Ваш вопрос следует разобраться, как минимум, с целевым назначением Вашего земельного участка и его разрешенным видом пользования.

    Что касается трудоустройства, то здесь нет никаких препятствий, если вы трудоустраиваете российских граждан. Если же это иностранные граждане, то здесь снова начинаются многочисленные нюансы. Они связаны с миграционными правилами. Привлечение в качестве работников иностранных граждан требует соблюдения многочисленных процедур (подача заявки на выделение квот, получение заключения органов занятости о целесообразности привлечения иностранной рабочей силы, получение разрешения на привлечение иностранной рабочей силы и т.д.), которые при их успешном завершении должны завершиться для организации-работодателя предоставлением ей права привлекать иностранных работников, а для иностранных работников – предоставлением им права законным образом находиться и работать на территории РФ.

    Обратите внимание, что существуют различия в привлечении «визовых» и «безвизовых» работников (для последних порядок значительно проще). При этом в настоящий момент практика применения миграционного законодательства складывается таким образом, что иностранная компания имеет реальные возможности по привлечению иностранной рабочей силы на территории РФ только при наличии у такой компании аккредитованного представительства или филиала на территории РФ.

    Если Вы будете сдавать недвижимое имущество, принадлежащее нерезиденту, находящееся на территории РФ в аренду, при этом у Вас будет штат сотрудников (включая тех, кто имеет право заключать сделки), то судите сами. У Вас, как минимум, появляется объект налогообложения по налогу на имущество, ЕСН, НДФЛ. У Вас также возникает внереализационный доход в виде арендной выручки, то есть налогооблагаемая база по налогу на прибыль. Если Вы владеете по праву собственности земельным участком – то добавляем земельный налог.

    Можно ли при этом утверждать, что у Вас при таком «букете» не возникает постоянное представительство (ПП) на территории РФ? Я бы не рискнул. Хотя некоторые теоретики и даже практики, ссылаясь на договоры доверительного управления и иные агентские схемы, берутся утверждать, что это вполне реализуемо. Может быть, может быть. Но для этого Вы должны настолько ювелирно выстроить целый ряд моментов, что вряд ли возможно в реальной жизни. Опять же, если нет ПП, то тогда из полученного Вами дохода будет удержан налог у источника выплаты вне зависимости от условий соглашения об избежании, поскольку доходы от коммерческого использования недвижимого имущества облагаются по правилам страны местонахождения этого имущества. Плюс возникают определенные проблемы с НДС, учитывая, что у Вас практически нет НДС расходов, которые вы могли бы принять к зачету. Это, если очень кратко.

  • 05.02.2009 Олег Попутаровский, Партнер GSL Law & Consulting, Адвокат 0 2 1228

    Ведение бизнеса в России: можно ли использовать для этого иностранную компанию и по каким критериям ее выбрать?

    Вот. Этот вопрос показателен в том смысле, что всегда на рынке есть люди, которые начинают свой предпринимательский путь. Открывают для себя что-то новое. Это к вопросу о наших внутренних дискуссиях, нужно ли отвечать на простейшие вопросы, и если да, то на каком уровне сложности. Поскольку на подобные вопросы мы отвечаем чуть ли не ежедневно, то иногда подпадаем под психологическое заблуждение, что рынок уже настолько углубился в детали, что некоторые обстоятельства деятельности нерезидентов можно не обсуждать, предполагая их очевидность для всех… 

    Но это лирика. По существу можно ответить так. Если бы в России не было бы законных условий для деятельности нерезидентов, то не было бы и таких консультантов как GSL и многих подобных. В качестве самого быстрого и наглядного подтверждения сошлемся на ст.306-309 НК РФ, которые в целом определяют подходы государства к налогообложению  иностранных организаций, осуществляющих экономическую активность на территории РФ.

    Теперь подумайте сами. Раз государство установило прозрачные (и не очень) правила для налогообложения нерезидентов, то значит, оно же сознательно допускает (разрешает) саму возможность их участия в гражданско-правовых отношениях. Это опять же легко подтвердить, сославшись на нормы уже гражданского права, как, например,   ч.1 cт.2 и нормы Раздела VI ГК РФ, так и на нормы законов, регулирующих режим иностранных инвестиций в России.

    Да, для иностранцев некоторыми нормами установлены ограничения или прямой запрет для тех или иных хозяйственных операций. Но это мизер на поле предпринимательской деятельности. Поэтому Вы вполне уверенно можете подобрать для себя как юрисдикцию, так и вид деятельности. 

    На вторую половину Вашего вопроса конкретно ответить затруднительно, поскольку страну следует подбирать под конкретную ситуацию. Но, в целом, можно ответить так. Если Ваша ситуация предполагает налоговое планирование, то следует обратить внимание на страны у которых с Россией подписаны соглашения об избежании двойного налогообложения. Если всю налоговую нагрузку вы предполагаете концентрировать в России (т.е. уплачивать в России налоги), то тогда выбор страны некритичен, и обращать внимание следует на иные критерии.

  • 04.02.2009 Олег Попутаровский, Партнер GSL Law & Consulting, Адвокат 0 2 2 3705

    Административная и уголовная ответственность гражданина РФ – директора кипрской компании

    Вот так задачка. Выглядит она так. Придумайте хозяйственную ситуацию из предпринимательской практики, по результатам которой Директор последует известной судьбе персонажа Ильфа и Петрова. Если мы и будем когда-нибудь иллюзионистами, то только добрыми, поэтому описывать сразу какой-нибудь криминал нет никакого желания.

    Для того, чтобы все же прокомментировать что-либо по существу, скажем что из нашей и иной общеизвестной практики Директора, иные должностные и полномочные лица нерезидентов (впрочем, и резидентов тоже, и даже больше) отвечают (привлекаются к ответственности) по линии административной и уголовной ответственности по следующим группам ситуаций (нумерация по степени встречаемости):

    1. Налоговые правонарушения
    2. Таможенные правонарушения
    3. Злоупотребление служебными полномочиями
    4. Иное мошенничество (невозвраты кредитов; рейдерство и т.п.)
    Для примера, рекомендую ознакомиться с наиболее свежим уголовно-правовым прецедентом подробно описанным в УНП №4 за 2009 год, где к реальным большим срокам лишения свободы были приговорены основные должностные лица коммерческой организации (Ген.дир; ГлавБух; Нач.фин). Ситуация развивалась в связи с умышленным искажением в бухгалтерском учете экспортно-импортных  операций. Роль нерезидента и его должностных лиц там «звучит» третьим-четвертым планом просто потому, что первый план (круг привлекаемых резидентов) всегда для следствия ближе, понятней и удобней. Но когда исследуется квалифицирующий признак «группа лиц», то процессуальная роль Поставщика-Покупателя, которую зачастую выполняют оффшорные компании, как правило, всегда также анализируется органами дознания и предварительного следствия во взаимосвязи с общим предметом доказывания по уголовному делу.

    Дополнительные риски в Вашей ситуации возникают вследствие того, что раз постоянно действующий исполнительный орган юридического лица нерезидента постоянно находится в России, то с высокой степенью вероятности можно предположить, что такая компания будет иметь в России постоянное представительство (ПП) и соответствующие обязательства перед российским бюджетом.

1 2 3 4 5 6 ← Ctrl7Ctrl → 8 9
Нужна консультация от специалиста?
RU EN