Оффшор и степень конфиденциальности

С введением «антиотмывочного» законодательства во многих странах появилось законодательное требование о наличии в штате некоторых организаций, таких как банки или лицензированные агенты, специального должностного лица — compliance officer (CO). С учетом международных стандартов сейчас вряд ли найдется приличный банк, в котором будет отсутствовать отдел комплаенс. Перечень обязанностей данного сотрудника (а порой это может быть даже многочисленный отдел, который достигает 20% (!) от общей численности сотрудников банка) достаточно обширный: начиная с проверки клиентов и заканчивая разработкой документов и различных инструментов оценки рисков.

Стоит отметить, что compliance officer несет личную ответственность, поэтому крайне скрупулезно подходит к исполнению своих обязанностей. Наверняка вы уже не раз с ним сталкивались, возможно, не подозревая об этом. Например, при открытии счета в банке ваши документы тщательным образом анализирует сотрудник отдела комплаенс. Именно он обычно и создает потенциальным клиентам различные препоны при открытии счета: задает дополнительные вопросы, запрашивает дополнительные документы и т.д. Более того, даже после открытия счета ваше с ним скрытое взаимодействие не заканчивается. Уже в процессе работы счета он будет по-прежнему проверять вашу активность на предмет подозрительных операций и в случая выявления таковых будет обязан оповестить об этом уполномоченный орган, а возможно и временно заблокировать счет.

Деятельность CO не ограничивается лишь открытием счета. CO продолжает и в дальнейшем следить за деятельностью клиента и при наличии подозрений подает репорт о подозрительной деятельности (SAR – Suspicious Operations Report) в компетентный орган на основе которого суд может заблокировать счет! И годы (это не преувеличение!) уходят на то чтобы оспорить решение суда и вновь разблокировать счет и освободить арестованные средства.

Несоблюдение оффшор-провайдером или банком требования об обязательной идентификации клиента, в том числе бенефициарного собственника оффшорной компании, с которой они вступают в деловые отношения, может повлечь различные отрицательные последствия как для самих организаций (юридических, аудиторских, трастовых компаний и банковских институтов), так и для их отдельных сотрудников.

Во-первых, установление факта несоблюдения требований due diligence может послужить основанием отзыва соответствующей лицензии на предоставление профессиональных юридических, трастовых или финансовых услуг. Так, зарегистрированные агенты оффшорных юрисдикций регулярно подвергаются выборочным проверкам со стороны местных лицензирующих органов (комиссий по финансовым услугам) на предмет соблюдения ими национального «антиотмывочного» законодательства, внедрения в свою практику работы правил надлежащей проверки клиентов и полноты собираемой о них информации. Упущения в этой области становятся причиной приостановления или отзыва трастовых лицензий зарегистрированных агентов.

Во-вторых, нарушение национального «антиотмывочного» законодательства является основанием привлечения профессиональных посредников и банков к иным мерам административной ответственности, в частности, к крупным штрафам и дисквалификации ответственных должностных лиц.

В-третьих, во время уголовного процесса и судебного разбирательства по делам, связанным с отмыванием денежных средств и финансированием терроризма, установление факта несоблюдения мер надлежащей проверки клиента может весьма печально сказаться на судьбе невнимательных сотрудников финансовых и юридических организаций - из категории свидетелей они могут легко попасть в категорию соучастников преступления.

Возможность наступления вышеперечисленных последствий, как правило, являются более чем эффективным стимулом для всех профессиональных посредников ценить разумную осторожность превыше коммерческой выгоды. Если же ваш оффшор-провайдер согласен продать вам оффшор, не задавая вообще никаких вопросов о бенефициаре, советуем присмотреться хорошенько не только к нему, но и к корпоративным документам, которые он предлагает передать в обмен на ваши деньги. Не исключено, что вы на грани того, чтобы стать жертвой банального мошенничества.

В целом под понятие “банковская тайна” подпадает информация, которая становится известна кредитной организации в результате осуществления ею своей профессиональной деятельности. Это — информация о банковском вкладе, операциях по счету, а также сведения о распорядителе и подлинном владельце счета.

Круг лиц, связанных с банковской тайной, условно можно разделить на две группы.

• Во-первых, владельцы банковской тайны. Это и клиенты, чьи коммерческие интересы защищаются институтом банковской тайны, и сами кредитные организации, которые получают такого рода информацию для выполнения своих обязательств.
• Во-вторых, пользователи банковской тайны — лица, имеющие доступ к банковской тайне в силу специфики своей профессиональной деятельности. Это могут быть налоговые, таможенные органы, органы прокуратуры и т.д.

В настоящее время, в результате усиления борьбы с терроризмом и легализацией (отмыванием) денег, понятия “банковская тайна” в том смысле, в каком оно существовало ранее, уже нет. В законодательстве всех развитых стран прописана возможность и процедура доступа к банковской информации для фискальных, налоговых и правоохранительных органов. Как правило, законодательства разных стран устанавливают исчерпывающий перечень лиц, которые могут затребовать у кредитной организации информацию, составляющую банковскую тайну, а также способы получения такой информации. Сейчас мы живем в глобальном информационном пространстве, и зачастую информация является ключевым товаром, представляющим огромный интерес. В этом смысле банковская тайна, а также гарантии ее соблюдения овеяны всяческими слухами. И когда речь идет о том, что банк “сливает” информацию, то следует понимать, что это, безусловно, отголосок именно неправомерных действий.

Банк — это, в первую очередь, коммерческая организация, основной целью которой является извлечение прибыли, вот почему он не может подрывать свою репутацию, раздавая информацию направо и налево и тем самым отпугивая клиентов. Банк всеми путями будет препятствовать выдаче информации. Именно поэтому закон устанавливает четкую юридическую процедуру, в результате которой информация может стать доступной только определенному кругу лиц.

И вот вывод, который напрашивается сам собой, — в связи с борьбой с терроризмом и отмыванием денег, доступ к информации для налоговых, правоохранительных и других органов значительно расширился. В этой связи разумным решением представляется согласиться с существующим положением, принять его и научиться работать в создавшихся условиях.

Однако, ожидаемое в 2018 году повсеместное развертывание системы автоматического обмена налоговой информацией не оставляет от института «банковской тайны» камня на камне. (об этом читайте в следующей главе) Но и этот институт относится к той новой реальности в которую мы все глубже погружаемся.

Подозрительными операциями называются обычно транзакции, которые подлежат дополнительному контролю в соответствии с национальным «антиотмывочным» законодательством или в соответствии с внутренними требованиями банков, установленными во исполнение этого законодательства.

Например, Федеральный закон РФ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» устанавливает следующие критерии подозрительности сделок:

1) сумма операции составляет не менее 600 000 руб. и при этом:

• хотя бы одной из сторон является лицо, имеющее регистрацию, место жительства или место нахождения в государстве, которое не участвует в международном сотрудничестве в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, либо одной из сторон является лицо, владеющее счетом в банке, зарегистрированном в указанном государстве;
• перевод денежных средств за границу на счет (вклад), открытый на анонимного владельца, и поступление денежных средств из-за границы со счета (вклада), открытого на анонимного владельца;
• зачисление денежных средств на счет (вклад) или списание денежных средств со счета (вклада) юридического лица, период деятельности которого не превышает 3 месяцев со дня его регистрации, либо зачисление денежных средств на счет (вклад) или списание денежных средств со счета (вклада) юридического лица в случае, если операции по указанному счету (вкладу) не производились с момента его открытия; и др.

2) если хотя бы одной из сторон является организация или физическое лицо, в отношении которых имеются полученные в установленном порядке сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, либо юридическое лицо, прямо или косвенно находящееся в собственности или под контролем таких организации или лица, либо физическое или юридическое лицо, действующее от имени или по указанию таких организации или лица; и др.

Имеющаяся информация о практике работы зарубежных банков также свидетельствует о том, что они анализируют совершаемые клиентами транзакции с точки зрения их соответствия критериям подозрительности, зафиксированным во внутренних банковских документах (эти критерии банками, как правило, не афишируются, а количество их разнится и, по отзывам самих банкиров, составляет от 30-35 до 100). Как правило, выявление подозрительных операций осуществляется в несколько этапов. На первом этапе программное обеспечение банка на основе заложенного алгоритма ежедневно генерирует список транзакций, которые подпадают под тот или иной критерий подозрительности. После этого сотрудники банковского департамента compliance просматривают этот список и либо исключают транзакцию из списка подозрительных, либо связываются с клиентом для запроса информации о совершенной сделке, либо, в исключительных случаях, передают информацию на уровень топ-менеджмента банка.

В том случае, если имеющаяся информация о транзакции дает основания предположить, что перечисление средств связано с отмыванием доходов, полученных преступным путем, или финансированием терроризма, банк обязан сообщить о ней в национальный орган финансовой разведки (в России эти функции исполняет Росфинмониторинг).

И российские, и зарубежные банки несут ответственность как за непредставление соответствующих сведений о подозрительных сделках органам финансовой разведки, так и за информирование клиента о том, что эти сведения туда предоставлены.

Эльвира Рублева

Не следует забывать и о случаях незаконного «взлома» и «слива» конфиденциальной информации, от которых, к сожалению, не застрахован никто. Читатели, вероятно, вспомнят и историю с бывшим сотрудником крупного швейцарского банка, в свое время «посотрудничавшего» с Налоговым управлением США, и заявления немецкой разведки о суммах «русских денег», хранящихся на счетах кипрских банков. Так что единственные банки, которые гарантированно никогда и никому не расскажут о том, что вы храните в них деньги, - это стеклянные банки в вашей кладовке.

Помимо Due Dilligence, последние годы в оффшорной индустрии также наблюдается тенденция проведения комплекса мер «знай своего клиента» (KYC).

KYC - принцип работы кредитных и прочих организаций, когда от клиента требуется предоставить ряд документов, подтверждающих его личность, место проживания и род занятий.

Стандартная документация KYC может включать в себя: копию паспорта или другого идентифицирующего документа, например, водительского удостоверения, подтверждение адреса проживания, описание бизнеса и рода занятий, иногда в форме биографии, декларацию об отсутствии незаконной или нелегальной деятельности, банковскую рекомендацию.

Чаще всего KYC документацию запрашивают банки, регистрационные агенты или юридические компании, аудиторские фирмы, финансовые посредники.

Считается, что такая практика препятствует отмыванию денег, финансированию терроризма и уклонению от уплаты налогов.

В настоящее время требования и стандарты, направленные на реализацию этого принципа, устанавливаются на уровне национального законодательства, нормативных документов банковских регуляторов и международных организаций, таких как FATF.

Чаще всего лицами, запрашивающими у банков и профессиональных посредников информацию о бенефициаре оффшора, становятся сотрудники органов финансовой разведки, сотрудники налоговых, таможенных и иных правоохранительных органов.

Процедура получения соответствующего доступа варьируется в соответствии с внутренним законодательством оффшорного государства, но отметим, что чаще всего владелец профессиональной тайны (банк или иной субъект) в случае получения соответствующего запроса со стороны правоохранительных органов и сомнений в его правомерности и обоснованности имеет право обжаловать данный запрос в суд.

Решение местного суда всегда является основанием для раскрытия информации, составляющей банковскую или иную профессиональную тайну. Однако лицо, заявляющее суду соответствующее требование, должно обосновать необходимость доступа к информации о бенефициаре оффшора. Это касается как запросов со стороны государственных органов, так и запросов со стороны юридических и физических лиц, включая родственников и наследников бенефициара.

Надежно, доступно и не задавать вопросов

Этот принцип озвучивает Ле Шифр, банкир, обслуживающий интересы влиятельных авантюристов, главный отрицательный персонаж одной из серий бессмертной бондианы “Казино Рояль”. Выраженная им идеальная модель взаимодействия банка и клиента нередко интересует и сегодняшних потенциальных потребителей банковских услуг. Основываясь на рассмотренных нами вопросах, очевидно, что ответ здесь может быть только один: подобное взаимодействие в действительности невозможно. Безусловно, надежность банка и постоянный доступ к счету — условия, в обеспечении которых заинтересован не только клиент, но и сам банк. Что касается третьей позиции — “не задавать вопросов” — то именно на борьбу с данным принципом, как мы уже говорили, ориентированы теперь национальные законодательства и международные акты, регулирующие деятельность банковской системы. Так, посредством Голливуда, до широкого потребителя доносится месседж о допустимых правилах игры, вложенный в уста антигероя.

«А если российский суд запросит информацию обо мне у моего зарегистрированного агента на BVI, тот ее выдаст?»

Так как юрисдикция судов и компетенция иных правоохранительных органов не распространяется за границы своего государства, то для исполнения судебного или иного компетентного запроса на территории другой страны они вынуждены запрашивать помощь у местных властей.

Международное сотрудничество в сфере обмена информацией о бенефициарах компаний и банковских счетов осуществляется обычно по одному из трех каналов:

1. сотрудничество по линии предоставления правовой помощи по уголовным делам;
2. сотрудничество по линии органов финансовых разведок отдельных государств;
3. сотрудничество по линии налоговых и таможенных органов.

Обязательным условием задействования того или иного канала является наличие соответствующего международного договора между двумя государствами. «Автоматический» обмен информацией между государствами при этом в любом случае не происходит, так как сторона, получившая запрос, сначала оценивает его с точки зрения правомерности, обоснованности и соблюдения процедуры, сложности выполнения (международные запросы не получают приоритетный статус по сравнению с внутренними делами, и исполняются наравне с ними), и по другим прописанным в международном соглашении параметрам, и только после этого приступает (или не приступает) к его выполнению. Добавим также, что попытки получить информацию по налоговым делам с использованием процедуры помощи по уголовным делам терпят неудачу, в том случае, если государство, из которого затребуется информация, не квалифицирует уклонение от уплаты налогов в качестве преступления (так происходит, например, со Швейцарией).

К вопросу об утечках конфиденциальной информации

В качестве примеров утечки конфиденциальной информации можно привести следующие знаковые события оффшорной индустрии, произошедшие в 2013 и 2016 году.

ВирджиЛикс (VirgiLeaks) 2013

В апреле 2013 года Международный консорциум журналистов-расследователей (ICIJ) опубликовал в интернете данные более чем 100 тыс. компаний, зарегистрированных на Британских Виргинских островах. Утечка сведений произошла, скорее всего, вследствие взлома компьютерной сети двух крупных агентов - Portcullis TrustNet Группа (работает на азиатском рынке) и Commonwealth Trust Limited (до 50% ее оборота приходилось на клиентов из России, Украины, Белоруссии и Казахстана). В сети оказалась информация по 25 тыс. компаний, зарегистрированных для клиентов из стран СНГ с 1999 по 2008 год. Когда клиенты использовали номинальный сервис, информации о бенефициарах / реальных директорах в базе не было. База мгновенно стала предметом анализа для разоблачений СМИ среди российских и европейских политиков. В течение месяца информационный бум относительно улегся, но база остается доступной для широкого круга интересующихся.

Панамский скандал 2016

В апреле 2016 года в распоряжении немецкой газеты Süddeutsche Zeitung оказались документы «Панамского архива» — подборки документов об оффшорных схемах панамской фирмы Mossack Fonseca. Газета передала материалы Международному консорциуму журналистов-расследователей (ICIJ). Это беспрецедентная утечка данных об оффшорах: в связях с Mossack Fonseca замечены более 100 политиков и известных людей. Панамагейт (как иным образом называют панамский скандал) стал беспрецедентным событием для отрасли: в считанные месяцы был разрушен сорокалетний международный бизнес одного из крупнейших игроков на рынке. Были арестованы десятки сотрудников компании по всему миру, штраф в размере почти полумиллиона долларов получил один из филиалов компании, под проверки попали контрагенты компании, банки закрыли им счета, клиенты в спешке искали нового агента.

Багамский слив 2016

Осенью того же года все те же «журналисты» консорциума ICIJ осуществили взлом государственного (!) реестра багамских островов. В сеть попали данные по 175 тыс компаний. Однако реестр почти не содержал данных о директорах акционерах компаний, поэтому данный слив не имел того информационного освещения как предыдущие сливы.

На текущий момент в объединенной базе ICIJ находится более 400 тысяч компаний.

В России внутреннее регулирование, касающееся проблемы уклонения от уплаты налогов посредством использования оффшоров, осуществляется рядом государственных органов. И, несмотря на общие цели, у каждого из них есть свои функции и методы работы в этом направлении.

Президент и Правительство РФ

Президент России еще в 2005 году в своем ежегодном Послании Федеральному Собранию говорил о необходимости стимулирования прихода накопленных гражданами капиталов в национальную экономику. И предложил легализовать такие средства: предоставить возможность вернуть их из оффшорных территорий, заплатив при этом 13% подоходного налога и внеся соответствующие суммы на счета в российских банках.

Как следствие, 30 декабря 2006 года Государственной Думой был принят Федеральный закон от 13.12.06 № 269-ФЗ «Об упрощенном порядке декларирования доходов физическими лицами» (далее – Закон № 269-ФЗ). Данный документ вступил в силу 1 марта 2007 года и предоставил налогоплательщикам возможность до 1 января 2008 года задекларировать свои доходы, полученные до 1 января 2006 года. (п. 1 ст. 1, п. 1 ст. 2 Закона № 269-ФЗ).

Федеральная налоговая служба России

Налоговая служба в 2002 году составила список безналоговых и низконалоговых территорий. Он состоял из двух групп государств: страны, с которыми у России отсутствуют соглашения об избежание двойного налогообложения, и оффшорные зоны (письмо МНС РФ от 27.03.02 № ФС-6-26/360). Не трудно догадаться, что список был составлен с целью контроля сделок, заключенных с контрагентами из этих стран, и, как следствие, полноты удержания налогов.

С момента издания этого документа ситуация изменилась: у России был заключен ряд новых соглашений об избежание двойного налогообложения. Однако, «на бумаге» перечень государств, с которыми у Российской Федерации нет подобных договоров, остался прежним.

Орган валютного регулирования и валютного контроля

Валютное регулирование и контроль осуществляется в соответствии с Федеральным законом от 10.12.03 № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» (далее – Закон № 173-ФЗ).

Органом валютного контроля является Федеральная служба финансово-бюджетного надзора (Росфиннадзор) (постановление Правительства РФ от 15.06.04 № 278 «Об утверждении положения о Федеральной службе финансово-бюджетного надзора»). Росфиннадзор может проводить плановые проверки, а также может заинтересоваться компанией «по доносу» агентов валютного контроля.

Согласно п. 3 ст. 22 Закона № 173-ФЗ, агентами валютного контроля являются уполномоченные банки, подотчетные Банку России, таможенные и налоговые органы. Они, в частности, проверяют осуществление валютных операций по сделкам между российскими и иностранными организациями. Кроме того, при подозрении в нарушении валютного законодательства вышеупомянутые агенты передают информацию о нарушителе органу валютного контроля (п. 9 ст. 23 Закона № 173-ФЗ). Например, если речь идет о компании, то такими данными будут: наименование, ИНН, место регистрации, содержание нарушения и т.д.

Отметим, что Росфиннадзор обладает полномочиями по привлечению лиц к административной ответственности за нарушение валютного законодательства (ст. 15.25 КоАП РФ), а также может инициировать возбуждение уголовного дела в отношении руководителя организации (ст. 193 УК РФ).

Федеральная служба финансового мониторинга (ФСФМ)

Данная служба является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и находится в ведении Министерства финансов РФ (постановление Правительства РФ от 23.06.04 № 307 «Об утверждении положения о федеральной службе по финансовому мониторингу»). Основным нормативным актом в рассматриваемой области является Федеральный закон от 07.08.01 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (далее – Закон № 115-ФЗ). Так, например, согласно этому документу, обязательному контролю подлежат операции, сумма которых равна или превышает 600 тыс. руб. (либо эквивалентную сумму в иностранной валюте). В частности, эта норма распространяется на операции по зачислению или переводу на счет денежных средств, предоставлению или получению кредитов (займов), если одной из сторон является резидент страны, которая не участвует в международном сотрудничестве в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма (подп. 2 п. 1 ст. 6 Закона № 115-ФЗ).

Кроме того, согласно ст. 8 Закона № 115-ФЗ, при наличии подозрений, что сделка связана с отмыванием доходов, ФСФМ направляет соответствующую информацию по ней в правоохранительные органы. Также при получении от организаций, осуществляющих операции с денежными средствами и иным имуществом (банки, страховые, лизинговые компании и т.д.), данных о приостановлении ими сомнительных операций, ФСФМ может проводить по таким сделкам предварительную проверку информации. Если она будет признана обоснованной, то ФСФМ издает постановление о приостановлении проверяемых операций на срок до пяти рабочих дней. Данные о них также направляются в правоохранительные органы.

Центральный банк России

Банк России тоже озабочен проблемой вывода российских капиталов за рубеж. Так еще в 1999 году он начал составлять списки оффшорных зон (указание ЦБ РФ от 12.02.99 № 500-У «Об усилении валютного контроля со стороны уполномоченных банков за правомерностью осуществления их клиентами валютных операций и о порядке применения мер воздействия к уполномоченным банкам за нарушения валютного законодательства»). Как следствие, при установлении отношений, заключении контрактов с резидентами этих территорий банкам предписывалось уделять пристальное внимание подобным сделкам, осуществлять дополнительный контроль, запрашивать вспомогательные документы, а также предоставлять в Банк России информацию о валютных операциях по таким договорам. В настоящее время данный документ еще действует, но сами списки отменены (указание ЦБ РФ от 12.09.03 № 1330-У «Об упорядочении отдельных нормативных актов Банка России»).

На сегодняшний день у ЦБ РФ остался единственный список государств, предоставляющих льготный налоговый режим (указание ЦБ РФ от 07.08.03 № 1317-У). Он касается уже корреспондентских отношений российских резидентных банков с банками этих государств.

Кроме того, Банк России утвердил Методические рекомендации по разработке кредитными организациями правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма (письмо ЦБ РФ от 13.07.05 № 99-Т, применяется до 1 января 2009 года). В них, в частности, установлены дополнительные признаки повышенной степени риска совершения клиентом банка операций по отмыванию доходов: туристическая деятельность, реализация предметов искусства. Также в вышеупомянутых Методических рекомендациях были определены основные критерии выявления операций по отмыванию доходов и признаки необычности сделок: контрагентом клиента банка является резидент территории с низконалоговым режимом, получателем товаров, денег выступает нерезидент, который по договору не является контрагентом клиента банка, и т.д.

Смотрите также: