Бумажные и Интернет СМИ  Журнал "Корпоративный юрист", 2007, Олег Попутаровский, Наталья Иорданова

Международные корпоративные инструменты: критерии выбора


Что следует предусмотреть, регистрируя компанию за рубежом?

Использование каких корпоративных инструментов поможет обеспечить оптимальный режим предпринимательской деятельности в этом случае?

Публикация

Под международным корпоративным инструментарием в настоящей статье, прежде всего, подразумеваются юридические лица (далее – компании), зарегистрированные за пределами Российской Федерации и осуществляющие свою (в большинстве случаев предпринимательскую) деятельность как в стране своей регистрации, так и за ее пределами. В российском налоговом законодательстве такие компании именуются иностранными организациями, а в законодательстве о валютном регулировании и валютном контроле – нерезидентами Российской Федерации.

Причины, побуждающие российский бизнес к использованию международных корпоративных инструментов, не нуждаются в разъяснениях в связи с их очевидностью. Отметим только, что среди приоритетных задач – причин обращения к ним, наряду с интернационализацией бизнеса, зачастую выступает защита активов. Вместе с тем вопрос, как выбрать подходящий инструмент, всегда остается актуальным.

Разрешая вопрос о выборе международного корпоративного инструмента, а также страны для его создания, целесообразно рассмотреть следующие аспекты с точки зрения двух подходов:

I. Базовый подход:

  1. налоговый аспект;

  2. корпоративный аспект;

  3. репутационный аспект;

  4. конфиденциальный аспект;

  5. затратный аспект;

II. Функциональный подход:

  1. торговля;

  2. услуги;

  3. производство;

  4. холдинговая деятельность.

Базовый подход исходит из необходимости осуществления анализа корпоративного и налогового законодательства, а также сопоставления результатов указанного анализа с возможными затратами на создание и обслуживание инструмента. Функциональный подход связан с необходимостью анализа предполагаемой деятельности и сопоставления поставленных задач с характеристиками инструмента, выявленными в результате анализа, проведенного с точки зрения базового подхода.

I. Базовый подход

1. Налоговый аспект

Помимо налоговых ставок, при анализе налогового законодательства во внимание принимаются такие моменты, как порядок формирования налоговой базы, наличие налоговых льгот, законодательство о контролируемых иностранных компаниях (CFC), нормы о трансфертном ценообразовании, наличие и возможность использования соглашений об избежании двойного налогообложения, наличие специальных налоговых режимов для некоторых видов компаний (например, для холдингов) и прочее.

Несмотря на стремление мирового сообщества к унификации национальных налоговых законодательств, между ними по-прежнему сохраняются существенные отличия. Так, с точки зрения величины налоговых ставок и процедур налогового администрирования страны условно можно разделить на следующие категории:

- безналоговые (или оффшорные). К числу таковых относятся Сейшелы, Белиз, Британские Виргинские острова, Невис и другие. В данном случае местное законодательство, как правило, устанавливает безналоговый режим для компаний, осуществляющих деятельность за пределами страны регистрации, и фиксированный сбор (государственную пошлину) за поддержание таких компаний в жизнеспособном состоянии. Всем этим компаниям вменяется в обязанность вести соответствующую отчетность, но предоставлять ее в государственные органы зачастую не требуется. Традиционной особенностью таких стран также является невозможность использования соглашений об избежании двойного налогообложения в силу отсутствия такового для компаний международного бизнеса.

Между тем существуют и такие государства, которые, несмотря на безналоговый режим, для компаний, ведущих деятельность за пределами страны регистрации, устанавливают требования по представлению отчетности в государственные органы (например, Гибралтар), а также такие, в которых решение о наличии или отсутствии налогового бремени принимается по результатам рассмотрения данной отчетности (например, Гонконг).

- низконалоговые. Такие территории иногда также причисляются к группе оффшорных, поскольку устанавливаемые ими ставки налогов колеблются в пределах нескольких процентов. Так, ранее очень популярным инструментом был люксембургский холдинг, который создавался в соответствии с законом 1929 года. Его использование давало возможность выплачивать налог на капитал по ставке 1% при регистрации и при увеличении размера капитала, а также налог на подписку по ставке 0,2% на оплаченный капитал;

- средненалоговые. Ставки корпоративного налога в таких странах колеблются в районе 10-15 %. Кроме того, там существуют законодательно установленные требования по составлению и подаче в государственные органы корпоративной, финансовой, а иногда и консолидированной отчетности, имеется достаточно развитая сеть соглашений об избежании двойного налогообложения. Примером в данном случае может служить Кипр, ставка корпоративного налога в котором составляет 10 %, но вместе с тем существует целый ряд освобождений;

- высоконалоговые. Данная категория стран характеризуется достаточно высокими налоговыми ставками; наличием публичных государственных реестров  и законодательно установленных требований по составлению и подаче в государственные органы корпоративной, финансовой, а иногда и консолидированной отчетности; развитой сетью соглашений об избежании двойного налогообложения (например, Великобритания, Нидерланды, Австрия, Люксембург, Швейцария и др.).

Законодательство некоторых средне- и большинства высоконалоговых государств содержит нормы о трансфертном ценообразовании и контролируемых иностранных компаниях. Это приводит к необходимости при использовании такого инструментария тщательным образом планировать и контролировать порядок формирования цен по контрактам с зависимыми структурами, а также принимать во внимание факт наличия дочерних зависимых структур, облагаемых по более низким ставкам, чем материнская компания из высоконалогового государства.

2. Корпоративный аспект

При анализе корпоративного аспекта рассмотрению подлежат следующие вопросы:

- организационно-правовые формы регистрируемых компаний и их основные характеристики (выбор организационно-правовой формы также иногда связан с налогообложением, например, партнерства могут облагаться налогами не на уровне юридического лица, а на уровне партнеров);

- уставный капитал и требования к его оплате (корпоративное законодательство далеко не всех государств предусматривает минимальный размер уставного капитала, подлежащий обязательной оплате при регистрации юридического лица, но широко распространено указание в учредительных документах разрешенного к выпуску капитала, а также возможных способов его оплаты);

- требования к учредителям, акционерам, участникам (в большинстве случаев нет ограничений по резидентности учредителя (акционера, участника), а также в отношении того, юридическими или физическими лицами они являются);

- требования к директорам компании (в большинстве случаев нет ограничений по резидентности директора, а также в отношении того, юридическим или физическим лицом он является, однако резидентность директора может оказать существенное влияние на резидентность компании в стране ее регистрации и, соответственно, на возможность применения соглашений об избежании двойного налогообложения);

- процедура и сроки регистрации (в большинстве случаев не требуется личного присутствия собственника компании при ее регистрации, среднестатистический срок которой составляет 1 месяц);

- основные органы управления и их компетенция (требуют детальной проработки на уровне учредительных документов);

- основные права и обязанности директоров, назначение и смена директоров (требуют детальной проработки на уровне учредительных документов, особенно если в качестве директоров выступают привлеченные специалисты);

- основные обязанности акционеров;

- выпуск и передача акций (в некоторых странах взимается государственная пошлина при отчуждении акций, а также требуется предоставление информации о новых акционерах в государственный реестр, поэтому представляется целесообразным заблаговременно уточнить данный момент).

Кроме того, необходимо помнить о том, что иностранное юридическое лицо является объектом владения, управления и воздействия целого ряда субъектов, имеющих свои особенности, а именно:

 



3. Репутационный аспект

Данный аспект, как правило, связан с отношением, проявляемым к компании со стороны контрагентов, банков и государственных органов страны ведения деятельности.

Негативная репутация того или иного государства формируется зачастую под воздействием международных организаций, в том числе путем включения в так называемые черные списки. Остановимся подробнее на некоторых из них.

«Черный список» ФАТФ1 ведется с 2000 г. и включает страны и территории, уклоняющиеся от сотрудничества с ФАТФ в борьбе с отмыванием доходов, полученных преступным путем, или сотрудничающие недостаточно активно. Российская Федерация также побывала в рассматриваемом списке. По состоянию на текущий момент там осталась одна единственная страна – Мьянма.

Список ОЭСР2 впервые был выпущен в апреле 2002 г. и включал в себя семь стран. Сейчас в нем осталось пять государств и территорий, а именно: Андорра, Либерия, Лихтенштейн, Монако, Маршалловы острова.

Помимо международных черных списков, существуют и национальные аналоги. В Российской Федерации в настоящее время есть два документа, предусматривающих наличие списков оффшорных территорий:

- Указание ЦБ РФ от 07.08.2003 № 1317-У «О порядке установления уполномоченными банками корреспондентских отношений с банками-нерезидентами, зарегистрированными в государствах и на территориях, предоставляющих льготный налоговый режим и (или) не предусматривающих раскрытие и предоставление информации при проведении финансовых операций (офшорных зонах)».

Данный документ касается межбанковских взаимоотношений;

- Письмо МНС РФ от 27.03.2002 № ФС-6-26/360 «Обмен информацией».

Данный документ содержит список зарубежных стран, с которыми у Российской Федерации отсутствуют соглашения об избежании двойного налогообложения, а также информацию об оффшорных зонах. Он не был опубликован и не учитывает некоторые новые соглашения, заключенные Российской Федерацией с момента его подписания. В данный документ внесены далеко не все оффшорные территории – его сложно комплексно прокомментировать, поскольку не совсем ясен критерий включения в него тех или иных государств.

4. Конфиденциальность

Говоря о конфиденциальности, чаще всего имеют в виду доступность информации о директорах, акционерах и бенефициарах компании.

В большинстве европейских стран при регистрации компании сведения о ее акционерах и директорах в обязательном порядке предоставляются в публичный государственный реестр компаний, чего зачастую не требуется в оффшорных государствах. Соответственно, информация о директорах и акционерах запрашивается там в целях соблюдения местного законодательства (в частности его положений о месте хранения реестров директоров и акционеров) так называемыми зарегистрированными агентами (или секретарскими компаниями), осуществляющими сам процесс регистрации и предоставляющими компании юридический адрес.

Информация о бенефициарах, в случае использования так называемого номинального сервиса, запрашивается юристами, осуществляющими регистрацию компании и предоставляющими ей юридический адрес или оказывающими содействие в ее регистрации. Такие сведения также в обязательном порядке запрашивают банки при открытии банковских счетов.

Раскрытие информации, не находящейся в публичном реестре, возможно на основании соответствующего судебного решения, которое может явиться результатом исполнения международных следственных поручений, а также возбуждения уголовного дела.

5.Затратный аспект

Затраты на обслуживание компании складываются из следующих составляющих:

- затраты на регистрацию (государственная пошлина, юридические услуги по составлению и проработке корпоративных документов, в некоторых странах – нотариальные услуги);

- затраты на ежегодное обслуживание компании (государственная пошлина или подлежащие уплате ежегодные налоги и сборы, оплата юридического адреса и услуг директоров, секретарей, акционеров, бухгалтеров, а иногда аудиторов и юристов, профессиональных посредников и переводчиков; затраты на подготовку дополнительной документации (документов из налоговых органов, выписок из государственного реестра и прочее)).

II.Функциональный подход

Принимая решение о выборе корпоративного инструмента и страны для его регистрации, необходимо учитывать предполагаемую деятельность, которую можно условно разделить на следующие категории:

  1. торговля;

  2. услуги (работы);

  3. производство;

  4.  холдинговая деятельность.

При создании компании в целях торговли, производства или оказания услуг (выполнения работ), важно помнить, что налоговое законодательство большинства стран мира, в том числе и Российской Федерации, содержит нормы о «постоянном представительстве»3. Так, на территории Российской Федерации постоянное представительство может возникнуть в результате следующей деятельности нерезидента:

- производство:

  • производство продукции на территории РФ;

  • организация производства продукции по поручению нерезидента;

  • производство продукции по давальческой схеме (толлинг);


- торговля:

  • продажа товаров на территории РФ;

  • продажа товаров на территории РФ по поручению нерезидента (деятельность через зависимого агента)4;

  • продажа товаров с территории РФ;

  • продажа товаров на территории РФ по поручению нерезидента (деятельность через зависимого агента)


- услуги (работы):

  • оказание нерезидентом услуг (выполнение работ) на территории РФ;

  • оказание услуг нерезиденту, находящемуся на территории РФ;

  • выполнение нерезидентом строительных работ на территории РФ.


Важно отметить, что в соответствии со ст. 306 Налогового кодекса РФ (части второй) не приводит к возникновению постоянного представительства на территории Российской Федерации:

1) деятельность подготовительного и вспомогательного характера, к которой, в частности, относится:

- использование сооружений исключительно для целей хранения, демонстрации и (или) поставки товаров, принадлежащих этой иностранной организации, до начала такой поставки;

- содержание запаса товаров, принадлежащих этой иностранной организации, исключительно для целей их хранения, демонстрации и (или) поставки до начала такой поставки;

- содержание постоянного места деятельности исключительно для целей закупки товаров этой иностранной организацией;

- содержание постоянного места деятельности исключительно для сбора, обработки и (или) распространения информации, ведения бухгалтерского учета, маркетинга, рекламы или изучения рынка товаров (работ, услуг), реализуемых иностранной организацией, если такая деятельность не является основной (обычной) деятельностью этой организации;

- содержание постоянного места деятельности исключительно для целей простого подписания контрактов от имени этой организации, если подписание контрактов происходит в соответствии с детальными письменными инструкциями иностранной организации.

2) деятельность на территории РФ через независимого агента, т.е. через брокера, комиссионера, профессионального участника российского рынка ценных бумаг или любое другое лицо, действующее в рамках своей основной (обычной) деятельности;

3) сам по себе факт владения иностранной организацией ценными бумагами, долями в капитале российских организаций, а также иным имуществом на территории Российской Федерации при отсутствии признаков постоянного представительства;

4) сам по себе факт заключения иностранной организацией договора простого товарищества или иного договора, предполагающего совместную деятельность его сторон (участников), осуществляемую полностью или частично на территории Российской Федерации;

5) факт предоставления иностранной организацией персонала для работы на территории Российской Федерации в другой организации при отсутствии признаков постоянного представительства, если такой персонал действует исключительно от имени и в интересах организации, в которую он был направлен;

6) осуществление иностранной организацией операций по ввозу в Российскую Федерацию или вывозу из Российской Федерации товаров, в том числе в рамках внешнеторговых контрактов, при отсутствии признаков постоянного представительства.

Поскольку в данной области применение соглашений об избежании двойного налогообложения ограничено спецификой деятельности и налогообложение часто осуществляется там, где возникает постоянное представительство, для указанных видов деятельности в большинстве случаев используются традиционные оффшорные компании, партнерства (в том числе и европейские), а также всевозможные агентские соглашения.

Холдинговые компании, в первую очередь характеризуются отсутствием активной торговой, производственной и иной деятельности; сосредоточенностью на держании активов и получении пассивных доходов в виде дивидендов, процентов, роялти; а также участием в управлении дочерними компаниями входящими в их структуру. Холдинги также выполняют защитную функцию, аккумулируя в качестве своих активов доли и акции торговых и производственных компаний.

Критериями выбора юрисдикции для создания холдинговой компании будут являться следующие моменты:

- налогообложение «входящих» дивидендов: поступающие дивиденды, выплачиваемые дочерней компанией холдингу, должны быть либо освобождены от налогообложения, либо подпадать под действие низкой ставки налога у источника в юрисдикции дочерней компании;

- налогообложение полученного дохода в виде дивидендов: доход в виде дивидендов, полученный холдинговой компанией от дочерней, должен либо быть освобожден от налогообложения, либо подпадать под действие низкой ставки налога на прибыль в юрисдикции холдинговой компании;

- налогообложение дохода от прироста капитала в результате продажи акций: прибыль, полученная холдингом от продажи акций дочерней компании, должна быть либо освобождена от налогообложения, либо подпадать под действие низкой ставки налога на доход от прироста капитала, действующий в юрисдикции холдинговой компании;

- налогообложение «исходящих» дивидендов: дивиденды, выплачиваемые холдинговой компанией ее акционерам (участникам), должны быть либо освобождены от налогообложения, либо подпадать под действие низкой ставки налога у источника в юрисдикции холдинговой компании;

- налогообложение процентов у источника выплаты;

- возможность отнесения процентов к расходам в целях налогообложения;

- ограничения по правилам тонкой капитализации;

- наличие соглашений об избежании двойного налогообложения;

- наличие правил о контролируемых иностранных компаниях (CFCRules);

- возможность предварительного согласования с налоговыми органами финансовых результатов деятельности компании в целях налогообложения (TaxRuling);

- наличие требований о представлении консолидированной отчетности;

- влияние резидентности директоров и акционеров на резидентность компании;

- наличие специальных режимов для холдинговых компаний.

В качестве традиционных холдинговых юрисдикций часто рассматриваются Кипр, Нидерланды и Люксембург. Вместе с тем определенными законодательными возможностями в данной сфере также располагают Австрия, Швейцария, Дания, Великобритания и др.

Важно отметить, что законодательства некоторых европейских стран содержат нормы, предусматривающие специальные режимы налогообложения холдинговых компаний, а также возможность в предварительном порядке получить заключение местных налоговых органов о допустимости применения таких режимов в конкретном случае.

В данном случае делая выбор в пользу европейского инструментария, необходимо помнить о наличии Директив ЕС, регламентирующих, в том числе, налогообложение материнских и дочерних компаний. Так, Директива Совета 90/435/ЕЕС от 23 июля 1990 года «Об общей системе налогообложения, применимой к материнским и дочерним компаниям разных государств – членов» с изменениями, внесенными Директивой Совета 2003/123/ЕС, устанавливает общую для ЕС систему налогообложения компаний, если материнская и дочерняя компании расположены в разных государствах ЕС, и предусматривает:

  • отмену налога, уплачиваемого у источника по дивидендам между взаимозависимыми компаниями, расположенными в разных государствах ЕС;

  • устранение двойного налогообложения материнских компаний по доходам, полученным от дочерних предприятий.

В качестве инструментов, используемых в холдинговых целях, а также в целях защиты активов, можно еще назвать трасты и фонды. Однако данный инструментарий в силу своей сложности нуждается в отдельном рассмотрении. Поэтому надеемся вернуться к нему в следующих статьях.

Выводы

При выборе международного корпоративного инструмента и той или иной юрисдикции необходимо:

1) основываться на комплексном и системном анализе налогового и корпоративного законодательства предполагаемой страны регистрации компании, законодательства страны планируемой деятельности, а также международных норм;

2) учитывать характер предполагаемой деятельности (в связи с тем, что существуют ее разновидности, подлежащие обязательному лицензированию в стране осуществления такой деятельности (например, банковской, страховой, это относится и к профессиональным участникам рынка ценных бумаг и др.)), а также помнить о разумной коммерческой основе и экономической целесообразности деловой активности компании;

3) иметь в виду, что надежность зачастую обратно пропорциональна конфиденциальности, а высокая репутация напрямую зависит от стоимости обслуживания.

4) проконсультироваться с соответствующими специалистами.


 


1 Межправительственная комиссия по борьбе с отмыванием криминальных капиталов (Financial Action Task Force on Money Laundering, FATF). Создана на саммите Большой семерки в Париже в 1989. Россия была принята в ФАТФ в июне 2003 г.
2Организация экономического сотрудничества и развития (Organisation for Economic Cooperation and Development, OECD). Данная организация берет свое начало в Organisation for European Economic Co-operation (OEEC), образованной в 1948 г. Одно из направлений деятельности ОЭСР - борьба с так называемой вредоносной налоговой конкуренцией.
3См.: п. 2, п.9 статьи 306 Налогового кодекса РФ.
4Лицо, которое на основании договорных отношений с иностранной организацией представляет ее интересы в Российской Федерации, действует на территории Российской Федерации от имени этой иностранной организации, имеет и регулярно использует полномочия на заключение контрактов или согласование их существенных условий от имени данной организации, создавая при этом правовые последствия для данной иностранной организации (зависимый агент) – п. 9 ст. 306 Налогового кодекса РФ.

Добавить комментарий

Рейтинг

Ура, мы вам нравимся!
Может быть, у нас общие взгляды на жизнь, и вы хотели бы у нас поработать?
Да, возможно
Нет, спасибо

Метки

конфиденциальность ФАТФ (FATF) черный список

Авторы

mask

Олег Попутаровский

Партнер GSL Law & Consulting, Адвокат

mask

Наталья Иорданова

Юрист GSL Law & Consulting

Материалы по теме

Найдено 6 материалов из 11882

Развернуть все записи Свернуть все записи Сортировать по: Названию Дате
(ctrl+enter)