Бумажные и Интернет СМИ  Журнал "Акционерный вестник", 2009, Арина Комарова, Антон Сметанин

Рай для оффшоров. Кайманы для инвестора


Если вы позиционируете себя как квалифицированного (способного самостоятельно определять инвестиционную политику фонда) инвестора, то создание фонда именно на Каймановых островах представляется наименее затруднительным, поскольку в основном сводится к процедуре проверки личности и профессиональных качеств учредителей и согласованию документов фонда с нужным контентом. На Каймановых островах регистрируется более 60% всех фондов взаимного инвестирования в мире.

Публикация

Если вы позиционируете себя как квалифицированного (т.е. способного самостоятельно определять инвестиционную политику фонда) инвестора, то создание фонда именно на Каймановых островах представляется наименее затруднительным, поскольку в основном сводится к процедуре проверки личности и профессиональных качеств учредителей и согласованию документов фонда с нужным контентом. На Каймановых островах регистрируется более 60% всех фондов взаимного инвестирования в мире.
 
Фонды взаимного инвестирования (или «хедж-фонды») создаются чаще всего в виде компаний с ответственностью, ограниченной акциями, на территории офшорной зоны. Это действительно позволяет сэкономить административные затраты на создание и управление фондом, а также свести к нулю налоговую нагрузку на фонд, получающий премиальные доходы от размещения средств своих вкладчиков. Однако льготное налогообложение самого фонда отнюдь не означает сколько-нибудь выгодного в налоговом смысле положения для вкладчиков, являющихся налоговыми резидентами своих стран. Поэтому при рассмотрении вариантов размещения средств через инвестиционные институты подобного рода мы настоятельно рекомендуем исследовать вопросы, связанные с последующим налогобложением доходов, полученных вкладчиком от деятельности фонда.   
 
На Кайманах есть возможность создания фондов разных видов, в том числе и так называемых umbrella funds («зонтичных фондов») с участием дочерних компаний, являющихся проводниками для разных инвестиционных потоков  – при этом дочерние компании зачастую учреждаются в низконалоговых юрисдикциях, таких как Люксембург, Дания, Кипр, Голландия – это позволяет пользоваться преимуществами соглашений об избежании двойного налогообложения.
 
Типовая структура офшорного фонда на Каймановых островах, понятие освобожденной компании, сохранение статуса нерезидентности фонда
 
В основе любого фонда взаимного инвестирования всегда лежат одна или две компании, созданные в соответствии с законодательством страны регистрации в одной из наиболее удобных для целей инвесторов организационно-правовых форм.
 
На Каймановых островах фондовые структуры как открытого, так и закрытого типа создаются на базе так называемых освобожденных компаний: компаний с ограниченной ответственностью, партнерств с ограниченной ответственностью или паевых трастов. В этом случае освобожденными компании называются потому, что имеют статус нерезидентных, вне зависимости от состава участников и директоров, и работают в офшорном режиме. Единственным ограничением для них является запрет на совершение сделок с кайманскими резидентами, при этом прочие кайманские офшорные компании таковыми не являются, и, следовательно, могут становиться клиентами фонда без ущерба для его нерезидентного статуса.
 
Классификация фондов по степени регулирования порядка их организации и деятельности Законом Кайман о взаимных фондах
 
Наиболее практичной классификациейфондов на Каймановых островах с точки зрения конечных пользователей этих инструментов, учредителей фонда представляется классификация по степени регулирования организации и деятельности фонда. В основе данной классификации лежит система требований, предъявляемая к фондам Законом Кайман о взаимных фондах (далее – Закон). В соответствии с изложенной в Законе системой кайманские инвестиционные фонды:

  • могут быть освобождены от регистрации в соответствии с подразделами 4(4)(a) и 4(4)(b) Закона - «освобожденные фонды»;

  • могут быть зарегистрированы как регулируемые фонды в соответствии с подразделом 4(3) - «регулируемые фонды»;

  • могут быть зарегистрированы как администрируемые фонды в соответствии с подразделом 4(1)(b) - «администрируемые фонды»;

  • могут лицензироваться в соответствии с подразделом 4(1)(a) Закона –  «лицензируемые фонды»;

  • если инвестиционный фонд структурирован таким образом, что не укладывается в данное в Законе определение «взаимного фонда», возникает пятая категория фондов –  «исключенные фонды», которые не подпадают под действие Закона, и деятельность которых никоим образом не регулируется CIMA (Финансовое Управление Каймановых Островов).      


Предусмотренные Законом Кайман о взаимных фондах требования, выполнение которых необходимо для учреждения и функционирования регулируемого CIMA фонда
 
Требования Закона, предъявляемые к фондам, регулируемым CIMA, можно условно разделить на две группы.
 
1) Требования, выполнение которых необходимо для учреждения фонда; требования, предъявляемые к учредителям фонда

- Обязательное согласование с CIMA текущего варианта меморандума о предложении акций фонда или его последнего проекта, а также иных документов, обеспечивающих функционирование фонда. В последующем фонд отчитывается о своей работе в соответствии с заявленными в меморандуме критериями и политикой.

- Обеспечение конституирующими документами фонда минимального набора корпоративных и договорных инструментов, определяющих жизнедеятельность каждой из структурных единиц фонда (компаний) и взаимосвязь между ними таким образом, чтобы инвесторы и пайщики, местный регулятор и аудитор, оператор и администратор фонда могли взаимодействовать в соответствии с закрепленными в них правилами. Очень важно при этом в документах обеспечить прозрачность обязательств фонда перед пайщиками в части порядка и условий подписки и погашения паев, а также порядка формирования размера вознаграждения оператора фонда за организацию работы фонда. Кроме прочего это достигается путем разнесения функций счетной и управленческой, контрольной и административной по разным структурным единицам фонда. Так, администратор призван следить за правильностью ведения реестра акционеров, аудитор – за правильностью исчисления вознаграждения управляющего (оператора), управляющий отвечает за выработку инвестиционной политики фонда, долгосрочное и краткосрочное планирование деятельности фонда.

- Подтверждение фондом найма кайманских аудитора и администратора путем предоставления копий писем о согласии на обслуживание.

- Раскрытие корпоративной структуры фонда путем предоставления заверенной копии свидетельства о регистрации, выданного Регистратором компаний, или подтверждения регистрации или создания товарищества или паевого траста.

- Подтверждение уплаты первого ежегодного сбора, оплаты минимального уставного капитала фонда.

- Каждый из учредителей фонда должен иметь хорошую репутацию, на практике проверка этого критерия разнится в зависимости от вида регистрируемого фонда.   

2) Требования, предъявляемые к порядку функционирования и управления фондом      
 
- Администрирование и управление фондом должно осуществляться лицами с хорошей репутацией, обладающими достаточными для этого знаниями и опытом, проверка данного критерия зависит от вида регистрируемого фонда.

- Любой кайманский фонд взаимного инвестирования должен фактически управляться оператором (в лице совета директоров либо одного директора), контролирующим деятельность фонда. Такими лицами могут быть либо владельцы (инвесторы, акционеры, партнеры) фонда, либо лица, назначенные ими в целях осуществления оперативного управления. Услуга номинального сервиса остается также доступной, но только в части трастового управления акциями фонда – полностью либо частично.
 
Освобожденные (нерегулируемые) фонды: понятие и преимущества учреждения
 
Наибольшей популярностью пользуются освобожденные фонды (освобожденные от регистрации в соответствии с подразделами 4(4)(a) и 4(4)(b) Закона) или, как их еще называют – нерегулируемые, ввиду отсутствия необходимости согласовывать создание и дальнейшую жизнедеятельность фонда непосредственно с регулятором – CIMA.

Это наименее затратный как по размеру необходимых инвестиций, так и по времени регистрации фондовой структуры инструмент. При этом сохраняется его полноценность как фонда, действующего в полном соответствии с кайманским Законом, а потому обладающим всеми необходимыми признаками, для того чтобы позиционировать себя как иностранный хедж-фонд, и в целом имеющим правовую основу для признания таковым банками, биржами, финансовыми институтами и пайщиками. Даже в том случае, когда создатели фонда не ставят перед собой задачи по привлечению инвестиций от широкого круга лиц, а планируют работать исключительно из собственных накоплений, необходимость банковского обслуживания фондовой структуры не отпадает, а, стало быть, банк потребует доказать легитимность существования клиентской фондовой структуры. Ведь на сегодня все банки осведомлены о необходимости лицензирования либо получения разрешения в иной форме на осуществление инвестиционной деятельности по привлечению средств от неограниченного круга лиц, каковой и является деятельность любого фонда. В случае с освобожденным фондом это требование транслируется в необходимость доказать иным образом, что деятельность фонда абсолютно законна в соответствии с правилами, установленными органом финансового мониторинга в стране регистрации фонда. Достаточно ознакомиться с содержанием кайманского Закона, чтобы это требование было без проблем выполнено.
 
Требования Закона, выполнение которых необходимо для признания за фондом статуса освобожденного, структура юридических лиц освобожденного фонда, управление фондом
 
В отношении освобожденных фондов Закон не содержит требования по регистрации в CIMA. При этом к таким фондам предъявляется ряд требований, выполнение которых является условиями сохранения статуса освобожденного.

  • В соответствии с разделом 4(4)(a) Закона у освобожденного фонда не может быть более 15 прямых инвесторов. Под инвесторами здесь, выше и далее следует понимать учредителей, т. е. первоначальных акционеров фонда.

  • Учредительные документы должны предусматривать право большинства инвесторов назначать и прекращать полномочия оператора фонда.

Конечно, помимо этих специальных требований к освобожденным фондам в полной мере применимы и общие требования, выполнение которых является обязательным для всех кайманских инвестиционных фондов. Что же касается требования о необходимости предъявления на согласование в CIMA документов, обеспечивающих функционирование фонда (меморандум о предложении акций фонда, договор между инвестиционным управляющим и фондом и др.), то в данном случае они отсутствуют, и единственным лицом, которое следит за соответствием документов и действий закону, остается Legal Counsel, т. е. тот адвокат, который изначально присутствует в проекте по регистрации фонда как инкорпоратор, секретарь и советник, имеющий лицензию на оказание фидуциарных услуг.
 
Структура юридических лиц освобожденного фонда может оставаться минимальной и включать в себя только компанию-фонд и управляющую компанию. При этом акционером (инвестором) фонда, как правило, является управляющая компания, а акционерами управляющей компании являются сами инвесторы. Директорами фонда являются инвесторы фонда самостоятельно либо с привлечением в состав номинального директора. Для соблюдения требований Закона о справедливой и независимой оценке стоимости чистых активов фонда в отсутствии аудитора и даже администратора (что является нежелательным с точки зрения репутационных качеств фонда, но вполне допускается Законом) фонду необходимо привлечь стороннюю структуру для исполнения функции исчисления чистых активов фонда. Все остальные функции – по определению инвестиционной политики, взаимодействию с вкладчиками, администрированию фонда, – могут быть совмещены в лице управляющего.
 
Для закрепления статуса освобожденного за фондом оператор фонда направляет соответствующее заявление в CIMA.   
 
Фонды, регистрация которых в CIMA является обязательной в соответствии с Законом Кайман о взаимных фондах: администрируемые фонды, регулируемые фонды, лицензируемые фонды. Отличительные требования
 
Администрируемые фонды
 
Отличительное требование – это обязанность назначать резидентного кайманского администратора, имеющего специальную лицензию. При этом нет предписанного Законом ограничения по минимальному числу инвесторов или минимальному размеру инвестиций, вносимых каждым инвестором.
 
Регулируемые фонды
 
Здесь также не ограничивается число инвесторов фонда, однако минимальный размер приобретаемого будущим инвестором капитала фонда составляет 100 000 долларов США или эквивалентную сумму в другой валюте.
 
Требование это является альтернативным наряду с другим: регистрация акций фонда для последующей котировки на одной из фондовых бирж, признаваемых CIMA.
 
Лицензируемые фонды
 
Этому типу фонда присуща самая строгая процедура due diligence инвесторов и управляющих, поскольку получаемая лицензия выдается именно им, как лицам, способным осуществлять управление инвестициями третьих лиц.
 
Срок организации фондовой структуры
 
Время, затрачиваемое на организацию фонда «под ключ», можно условно разделить на несколько периодов:

  1. Период сбора документов, необходимых для прохождения процедуры первичной due diligince учредителями фонда. Этот показатель очень индивидуален, в среднем данный период длится от 2-х недель до 1 месяца.

  2. Период согласования учредительных документов всех лиц, задействованных в структуре, а также договорной базы, которая составит основу фондовой деятельности. Эта работа наиболее трудоемка и занимает еще около 2 – 4-х недель при должном сотрудничестве со стороны заказчика.

  3. Далее, в зависимости от выбранного вида фонда, следует период, когда пакет согласованных документов либо подается в CIMA для одобрения, либо используется для регистрации структуры, если одобрение пакета документов в CIMA не требуется. Если документы изучаются CIMA, то срок рассмотрения может длиться более 1 месяца, если же вслед за согласованием документов следует процедура регистрации, то фонд будет создан уже через 1–2 недели.

Необходимо также учитывать, что определенное время может быть затрачено на выбор и заключение договоров с аудиторами, администраторами, попечителями фонда, брокерами, банками и прочими элементами инфраструктуры фонда.           
 
Стоимость
 
Стоимость создания фондовой структуры в виде нерегулируемого фонда является фиксированной и составляет 36 000 долларов США. Однако это не верхняя планка ценового диапазона, данная цена отражает затраты на создание фондовой структуры в «стандартном исполнении» – это инкорпорация двух юридических лиц и обеспечение их пакетом договоров и иных документов, устанавливающих юридические связи внутри фондовой структуры и ее связь с обязательными контрагентами.
 
Окончательная цена прочих фондовых структур не установлена и определяется большей частью фантазией и пожеланиями заказчика.  
 

Добавить комментарий

Рейтинг

Ура, мы вам нравимся!
Может быть, у нас общие взгляды на жизнь, и вы хотели бы у нас поработать?
Да, возможно
Нет, спасибо

Метки

исключительный фонд Каймановы острова лицензируемый фонд оффшор регулируемый фонд

Авторы

mask

Арина Комарова

Family office Rankre, Андорра

mask

Антон Сметанин

Юрист GSL Law & Consulting

Материалы по теме

Найдено 4 материала из 11750

Развернуть все записи Свернуть все записи Сортировать по: Названию Дате
(ctrl+enter)