Cell company в ОАЭ. Как создать несколько компаний в одной

Cell company (или, как можно её назвать по-русски, ячеечная компания) – это компания, активы которой обособленны друг от друга и либо принадлежат своей отдельной ячейке (cell) внутри компании (cellular assets), либо не принадлежат ни одной из ячеек (core или non-cellular assets).

Иными словами, внутри одной компании создаются ячейки, наделённые собственным имуществом, отдельным от имущества всей компании и остальных ячеек. Такие ячейки, как правило, могут выпускать акции на участие в капитале только данной ячейки, и имеют собственные уставы.

Основное преимущество, которое предоставляет данная организационно-правовая форма, – это диверсификация рисков или даже направлений бизнеса. За счёт полной имущественной обособленности активов ячеек, такая компания имеет больше возможностей и ресурсов для реализации несвязанных друг с другом проектов – если какой-либо из проектов «прогорит», он не потянет за собой всю компанию. Именно из-за этого данная организационно-правовая форма часто используется для инвестирования. Как правило, при помощи Cell company создаются зонтичные фонды (umbrella fund), где корневая компания представляет из себя основной фонд, а её ячейки – суб-фонды.

Наиболее близкой к такой структуре является организационно-правовая форма “segregated portfolio company”, которая существует, например, в рамках Британских Виргинских Островов и Каймановых островов.

Abu-Dhabi Global Market (ADGM), будучи одной из двух финансовых фризон в ОАЭ, предоставляет широкие возможности для структурирования международного бизнеса, в том числе и с использованием конструкции Cell company. Такие компании, созданные в ADGM, могут быть любой предусмотренной формы: как limited, так и unlimited, как private, так и public.

В рамках ADGM на самом деле существует целых две организационно-правовых формы Cell Company. Так, в соответствии с положениями части 36 Companies Regulations 2020, Cell company может быть создана в одной из следующих форм:

• Protected Cell company – это ячеечная компания, ячейки которой не являются отдельными юридическими лицами.
• Incorporated Cell company – это ячеечная компания, каждая ячейка которой является отдельным юридическим лицом.

Логичным следствием того, что ячейки в Incorporated Cell company являются отдельными компаниями, является то, что они более автономны, нежели ячейки Protected Cell company.

В первую очередь это выражается в том, что акционеры Incorporated-ячейки могут назначить директора, отличного от коревой компании или её директора. Директором же Protected-ячейки, напротив, всегда выступает корневая компания.

При этом в обеих формах Cell Company ячейка имеет те же органы управления, что и обычная компания, и к ней в полной мере применяются положения Companies Regulations, адресованные компании соответствующей организационно-правовой формы (limited/unlimited, private/public).

В случае, если у корневой компании есть секретарь, он также является секретарём ячеек этой компании.

Юридический адрес корневой компании является юридическим адресом и ячеек этой компании (Incorporated-ячейки могут иметь и самостоятельный).

У корневой компании и каждой из её ячеек могут быть отдельные акционеры. Реестр акционеров как корневой компании, так и ячеек, в таком случае, ведёт сама компания, однако акционеры ячеек могут знакомиться с реестром только в части акционеров своей ячейки. При этом ячейки компании могут быть акционерами друг друга (но не акционерами корневой компании). В целом, права акционеров ячейки аналогичны правам акционеров любой limited-компании (в отношении активов данной ячейки и с учётом возможных ограничений на срок существования ячейки или условия её ликвидации); в рамках каждой ячейки также возможно создание разных классов акций.

Аналогично учёту акционеров корневая компания ведёт и отчётность всей компании с учётом ячеек. При этом отчётность обязательно должна содержать информацию об активах и обязательствах как каждой отдельной ячейки, так и корневой компании, их доходах и расходах.

Companies Regulations ADGM позволяют в том числе передачу ячейки от одной ячеечной компании к другой в случае, если при такой передаче:

• ячейка останется платёжеспособной;
• права кредиторов не пострадают;
• передача была одобрена директорами обеих ячеечных компаний.

Косвенно в Regulations также подразумевается возможность передачи ячейки в пользу ячеечной компании, зарегистрированной вне ADGM.

В уставе ячейки и специальной резолюции о её создании корневая компания может предусмотреть, в числе прочего, что создаваемая ячейка должна быть распущена при наступлении любого из следующих событий:

• Банкротство, роспуск, смерть, выдворение, недееспособность, отставка или выход на пенсию любого из акционеров ячейки; или
• Наступление любого иного события; или
• Наступление заранее определённого срока.

В случае, если ячеечная компания подвергается процедуре банкротства, до завершения этой процедуры каждая из ячеек должна быть:

• передана другой ячеечной компании; или
• распущена; или
• продолжающей свою деятельность в качестве отдельной компании или ячейки другой ячеечной компании в иной юрисдикции; или
• зарегистрированной отдельно от ячеечной компании.

Будучи аналогично ADGM финансовой фризоной, Dubai International Financial Centre (DIFC) также не обходит стороной английское право. Однако, в отличие от Абу-Даби, дубайская фризона делает это более выборочно, зачастую меняя применяемые институты английского права под свои нужды.

В связи с этим, несмотря на то, что глобально в рамках DIFC также возможно создание Incorporated Cell company и Protected Cell company, эти организационно-правовые формы имеют немало отличий от своих аналогов в ADGM. В данной главе мы и рассмотрим такие отличия.

Регулирование в отношении Incorporated Cell company устанавливает отдельный регламент – Incorporated Cell Company (ICC) Regulations 2019. И в первую очередь данный закон сужает круг видов деятельности, для ведения которых возможно создание ICC, до следующих:

• Фонд коллективных инвестиций;
• Страховой бизнес.

Более того, закон прямо детализирует, что такие ICC могут быть созданы только в форматах закрытых (close-ended) компаний – т.е. компаний, в которых инвесторы не имеют права потребовать погасить их доли даже в случае, если такие компании являются публичными. В качестве отрытого (open-ended) может выступать только фонд, являющийся ячейкой Incorporated Cell Company.

В отношении деятельности фонда сделано ещё одно важное изъятие – корневая компания не может сама выступать в качестве фонда; таковыми являются её Incorporated cells. Кроме того, корневая компания не может выступать в качестве управляющего фондами, которые составляют её ячейки.

В DIFC сохранено общее правило о том, что Incorporated Cell Company не является материнской компанией для своих ячеек и не может владеть их акциями. Однако также предусмотрено, что ячейки не могут владеть акциями друг друга.

Кроме того, в уставе ячейки, зарегистрированной в DIFC Incorporated Cell Company, обязательно должно быть указано, что ячейка должна быть распущена при:

• наступлении определённого события; или
• истечения определённого срока.

Правовой статус Protected Cell company также определяет отдельный регламент – Protected Cell Company (PCC) Regulations 2018.

Аналогично ICC, PCC могут быть созданы только для целей ведения деятельности фонда коллективных инвестиций или страховой деятельности. Более того, сам регламент заточен под использование конструкции Protected Cell company в целях создания Umbrella fund – в таком случае ячейки компании являются суб-фондами, а корневая компания самим фондом.

Страховые Protected Cell companies должны быть закрытыми (close-ended) и частными (private), а компании-фонды – открытыми (open-ended) и публичными (public) или частными (private).

Закон прямо запрещает Protected Cell company совершать следующие сделки (по крайней мере без соответствующего решения суда):

• передавать активы одной ячейки другой; и
• сливать или консолидировать ячейки компании между собой.

Как таковых ячеечных компаний корпоративным законодательством ОАЭ не предусмотрено. Однако в случае, если планируется создание фонда, внутри которого разные инвестиции (и инвесторы) будут закреплены за разными активами фонда, но, при этом нет необходимости создавать полноценные суб-фонды, то можно воспользоваться конструкцией Protected Cells fund.

Регулятором деятельности фондов в mainland ОАЭ выступает Securities and commodities authority (SCA). Регламент SCA, посвящённый данной теме, был перевыпущен совсем недавно – весной 2023 г.: The SCA Board of Directors’ Chairman Decision No. (01/RM) of 2023 Concerning the Regulations as to Investment Funds.

Итак, Protected Cells Fund – это местный инвестиционный фонд, который помимо эмиссии паёв основного капитала фонда производит эмиссию дополнительных паёв. Каждый из таких выпусков имеет права и обязанности в рамках ячейки, отделённой от остальных ячеек фонда и выпуска основного капитала фонда. Т.е. каждый выпуск паёв образует собственную ячейку внутри фонда. При этом, несмотря на то, что активы и обязанности основного фонда и ячеек учитываются раздельно, такие ячейки не имеют правосубъектности, независимой от фонда. Инвестирование капитала основного фонда в эмиссии инвестиционных паёв ячеек этого фонда не допускается.

Принципиально, работа такого ячеечного фонда напоминает то, как устроены рассмотренные выше ячеечные компании: инвесторы покупают паи определённого выпуска, на средства от которого, выделенные в отдельную ячейку, фонд инвестирует в соответствии со своей стратегией.

Доходность, образованная за счёт использования инвестиций пайщиков данного выпуска, распределяется им в качестве дивидендов.

Однако важным отличием является то, что в Регламенте SCA не закреплено, что по обязательствам ячейки взыскание может быть обращено только на активы ячейки. Вместо этого в Регламенте указано лишь, что запрещается передача активов одной ячейки другой. Иными словами, если инвестиции какого-либо выпуска прогорят, существует вероятность, что спасаться фонд будет и за счёт активов других своих выпусков.

Также отличием от ячеечных компаний и фондов, созданных в финансовых СЭЗ, является то, что все владельцы паёв в одной ячейке должны иметь одинаковые права и обязанности.

Несмотря на то, что ячейки фонда не могут совершать транзакции между собой, владельцы паёв opend-ended Protected Cells Fund могут обменивать свои паи на паи другой ячейки фонда или паи основного капитала фонда в соответствии с коэффициентом замещения, рассчитанным на основе чистой стоимости инвестиционных паев, подлежащих замене.

Подводя итог, можно с уверенностью отметить, что из всех вариантов создания ячеечной компании в ОАЭ финансовая свободная экономическая зона ADGM предлагает наибольшие возможности. В данной фризоне возможна регистрация обоих типов Cell company для ведения любого бизнеса.

В случае же, если перед Вами стоит задача создать инвестиционный фонд с ячеечной структурой, выбирать между DIFC и mainland ОАЭ следует исходя из того, планируется ли привлечение инвесторов (особенно физических лиц) из ОАЭ.

Если планируется полноценное присутствие на рынке Эмиратов, то логичным выбором будет регистрация местного Protected Cells fund.

В случае же, если фонд будет в первую очередь ориентирован на заграничных инвесторов, более логичным и выигрышным решением выглядит регистрация фонда в виде Protected/Incorporated Cell company в DIFC.