Что такое “Сабстенс” – Economic Substance (Реальное экономическое присутствие)

С 2019 года термин «экономическое присутствие» или сабстенс (сабстанс) можно встретить не только в международной налоговой практике, но и в области корпоративного права. За последние несколько лет в подавляющем числе оффшорных юрисдикций было принято большое количество законов, в том или ином объеме вводящих требования экономического присутствия. Давайте подробнее разберемся что это такое.

Сабстенс, или Реальное экономическое присутствие – это совокупный набор факторов, обеспечивающих (гарантирующих, доказывающих) фактическое пребывание компании под юрисдикцией того или иного государства.

Доктрина Economic Substance (здесь – экономической целесообразности) была введена в употребление в налоговом праве США для целей разграничения транзакций на те, что имеют единственной целью уменьшение налогового бремени и те, что предопределены реальной экономической выгодой (economic substance).

Этот термин, будучи переведенным на русский язык, несет в себе совсем другой смысл (хотя доктрина экономической целесообразности введена в юридический оборот РФ еще в 2006 году постановлением Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 53).

Однако будучи предопределенным

1. новым законодательством в ряде оффшорных территорий (БВО, Бермуды, Кайманы, о-в Мэн, Джерси, Гернси и др.) и
2. банками, которые открывают счета оффшорным компаниям (преимущественно Кипрскими и Прибалтийскими), термин Economic substance стал пониматься как Экономическое Присутствие.

Нормы об экономическом присутствии внедряются для того, чтобы избежать переноса прибыли из высоконалоговых государств в низконалоговые или безналоговые юрисдикции. Эти правила призваны гарантировать налогообложение доходов в той стране, где осуществляется экономическая деятельность компании.

Реальное присутствие компании в стране регистрации сегодня является важным условием для качественного существования компании.

В первую очередь, необходимость обоснована требованием со стороны банков. В ряде стран действует регулирование, согласно которому Банки не могут обслуживать компании-«пустышки», то есть компании, существующие без какого-либо офиса и прочего.

Помимо этого, наличие у Компании офиса и сотрудников также является дополнительным свидетельством в пользу того, что она является реальной для целей применения соглашений об избежании двойного налогообложения.

ИНТЕРЕСНО: Отметим, что в некоторых странах, например, в ОАЭ предусмотрено законодательством освобождение определенных компаний от необходимости подтверждать свой сабстенс. К таким компаниям относится инвестиционный фонд, компания в собственности резидента ОАЭ (при ряде условий), филиал иностранной компании в ОАЭ, если соответствующий доход филиала подлежит налогообложению в другой стране.

Нам представляется логичным разделить термин Экономическое Присутствие (Economic Substance) на два подтермина:

1. Реальное Экономическое Присутствие
2. Формальное Экономическое Присутствие

Реальный сабстенс - это совокупный набор факторов, обеспечивающих (гарантирующих, доказывающих) фактическое пребывание компании под юрисдикцией того или иного государства.

К этим факторам относятся:

Его наличие подтверждается:

• договором аренды,
• банковскими выписками, отражающими регулярные арендные платежи,
• Office Utility Bill – счетами за оплату коммунальных платежей, выпущенных на юридическое лицо.

Их наличие характеризуется:

• трудовыми договорами,
• банковскими выписками, отражающими регулярную выплату З/П,
• обоснованностью штата и конкретных позиций в штате,
• заработной платой, адекватной должности,
• надлежащей профессиональной квалификацией сотрудника,
• обоснованием найма иностранного сотрудника (а не местного),
• отчислением в пенсионный фонд, оплатой страховок и персональных налогов.

Управление счетом должно вестись с местных IP адресов. Подписант по счету – местный сотрудник.

Должна обеспечивать принятие решений и нахождение исполнительного органа и/или контролирующих лиц в юрисдикции компании.

Подтверждающие документы:

В том числе

Офисные места, компьютерные станции, рекламные буклеты, образцы, материалы, буклеты, складское оборудование, запасы продукции.

Обычно говорят о формальном сабстенсе в связи с запросом банка, потребовавшего доказательств экономического присутствия в стране регистрации компании. Как правило, банк ограничивается следующими критериями: