Противостояние оффшорам и налоговое планирование

За несколько последних лет многим офшорным юрисдикциям пришлось радикально пересмотреть свое законодательство в свете рекомендаций международных организаций, противодействующих отмыванию денежных средств. Основными результатами такой ревизии стало ужесточение банковского регулирования, повышение прозрачности корпоративных структур и межгосударственный обмен налоговой информацией.

Изменения отражаются на привлекательности офшорных зон. Исчезает возможность вести деятельность в офшорах в рамках прежних схем. Количество офшоров сокращается, часть из них уже сейчас перестает быть таковыми. Некоторые юрисдикции находятся в «черных списках» международных организаций, что делает регистрацию компаний на их территории малопривлекательной. В то же время часть офшорных государств прилагают усилия, чтобы приспособиться к новым условиям и изменить собственное законодательство в соответствии с требованиями международного сообщества.

В связи с этим разберемся, каковы сейчас основные тенденции антиофшорной кампании, проводимой развитыми странами в отношении низконалоговых и безналоговых (офшорных) территорий, какие институты задействованы в этой кампании. И какие требования предъявляются этими институтами к финансовым и налоговым системам развитых государств, в том числе и России.

АНТИОФШОРНОЕ ПРОТИВОСТОЯНИЕ

В настоящий момент можно выделить два основных направления политики развитых государств в отношении офшорных территорий:

- борьба с отмыванием криминальных капиталов и финансированием терроризма;

- борьба с нечестной (вредоносной) налоговой конкуренцией.

Казалось бы, борьба с отмыванием криминальных капиталов - благое намерение, лишь косвенно связанное с налогообложением. Тогда как борьба с вредоносной налоговой конкуренцией связана с налоговым планированием напрямую. Но на самом деле на налоговое планирование влияют оба указанных направления. Меры, предпринимаемые развитыми странами в их рамках, привели к тому, что многие офшорные схемы снижения налогового бремени устарели. Кроме того, усилилось давление на международные холдинги, перераспределяющие денежные средства между компаниями-резидентами нескольких государств.

Россия заключила несколько десятков договоров об избежании двойного налогообложения. Все эти договоры разрабатываются и подписываются на базе Единой конвенции экономического сотрудничества ООН, согласно которой за пределами соглашений должны оставаться косвенные налоги (НДС, оборотные налоги, таможенные акцизы и сборы). Речь, как правило, идет только о налогообложении пассивных доходов (проценты, дивиденды, доходы от движимого и недвижимого имущества, постоянного представительства).

Кроме того, Банк России (на уровне инструкций, рекомендаций, писем) установил фактически обязательное для исполнения коммерческими банками усиление контроля над операциями покупки физически лицами ценных бумаг и иностранной валюты. А также за операциями, проводимыми кредитными организациями.

КОНТРОЛИРУЮЩИЕ ОРГАНИЗАЦИИ

Существует целый ряд международных организаций, деятельность которых направлена на борьбу с отмыванием доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма, а также с вредоносной налоговой конкуренцией. Наиболее авторитетными из них являются: ФАТФ (Financial Action Task Force on Money Laundering, FATF) и ОЭСР (Organization for Economic Co-operation and Development OESD).

ОЭСР: БОРЬБА С ВРЕДОНОСНОЙ НАЛОГОВОЙ КОНКУРЕНЦИЕЙ

Организация экономического сотрудничества и развития (ОЭСР) была создана ведущими странами Европы и США. Эта межправительственная организация в рамках своих полномочий предлагает рекомендации, которые являются фактически обязательными для государств-участников. Эти рекомендации можно разделить на три основные группы:

Рекомендации по внутреннему законодательству. Это рекомендации по введению в налоговые системы стран-участниц ОЭСР правил, ликвидирующих выгоды от использования офшоров (законодательство о контролируемых иностранных компаниях); по облегчению доступа налоговых властей к банковской информации; по отчетности резидентов в отношении зарубежных операций.

Рекомендации по межгосударственным соглашениям. Они предусматривают внесение в межгосударственные налоговые соглашения (об избежании двойного налогообложения) стран-участниц ОЭСР положений по обмену информацией и взаимодействию налоговых органов, а также отказ от заключения налоговых договоров с офшорными юрисдикциями (налоговыми убежищами). Кроме того, государствам-членам ОЭСР рекомендуется вносить в межгосударственные налоговые соглашения положения, препятствующие использование таких договоров офшорными компаниями.

Рекомендации по обмену налоговой информацией с другими странами. Такие рекомендации предписывают создать постоянно действующий межгосударственный форум по вредоносной налоговой конкуренции. В его задачи входит контроль за соблюдением рекомендаций ОЭСР странами-членами соглашения; подготовка официального списка «налоговых убежищ»; воздействие на «налоговые убежища» через страны, имеющие с ними близкие связи; разработка принципов правильного налогового администрирования и организация взаимодействия со странами, не входящими в ОЭСР.

РЕКОМЕНДАЦИИ ФАТФ

Группа разработки финансовых мер по борьбе с отмыванием денег (ФАТФ) была учреждена ведущими мировыми державами. ФАТФ вырабатывает рекомендации, призванные усовершенствовать внутреннее законодательство стран по борьбе с отмыванием криминальных капиталов и финансированием терроризма.

Организация имеет свои региональные структуры, среди которых Азиатско-Тихоокеанская группа (APG), группа стран Карибского бассейна (CFATF), группа стран Южной и Восточной Африки (ESAAMLG), комитет экспертов Совета Европейского сообщества по оценке мер противодействия отмыванию денег (PC-R-EV), который обобщает практику в области унификации законодательства в области финансов.

Свои принципы работы ФАТФ отразила в документе «40 рекомендаций». Рекомендации были приняты в апреле 1990 года и ежегодно претерпевают изменения в рамках нового понимания тех или иных рекомендаций.

Рассмотрим наиболее важные из них более подробно с точки зрения их влияния на международное налоговое планирование у российских компаний.

Отмывание доходов, полученных преступным путем, относится к уголовным преступлениям. Россия последовательно выполняет данную рекомендацию - в Уголовный кодекс такие статьи уже включены (например, 174, 174.1).

Анализ объективных фактических обстоятельств считается достаточным доказательством вины. В международной практике немного искажено понятие «презумпции невиновности». Как правило, общаясь с банкирами, адвокатами, аудиторами за рубежом, российская компания вынуждена доказывать свою невиновность. И если возникнет какое-либо сомнение в благонадежности, иностранные финансовые органы могут просто прекратить сотрудничество с такой компанией либо будут оказывать повышенное внимание ее деятельности и предъявлять избыточные требования.

Национальное законодательство о банковской деятельности не должно препятствовать реализации Рекомендаций ФАТФ. На сегодняшний день эта рекомендация воспринята в международной банковской практике следующим образом: банки как агенты влияния превращены в дублирующие квазигосударственные органы по контролю за деятельностью своих клиентов. Фактически в каждой стране в настоящее время существует установленная законом процедура по раскрытию банковской информации и предоставлению сведений о клиентах по запросу различных государственных правоохранительных структур. Однако некоторые страны и банки (например, Швейцария) не сотрудничают по таким вопросам. Поскольку сделали оговорку в международных конвенциях о том, что если это преступление не является таковым на территории их страны, они вправе отказаться от сотрудничества.

В свете этой рекомендации ФАТФ не стоит верить категоричным заявлениям банков о конфиденциальности. Поскольку для финансовых учреждений установлена ответственность «за недоносительство», и в то же время ответственность за оповещение клиента о «доносе».

Любой клиент финансового учреждения должен быть надлежащим образом проверен. В рамках данной рекомендации финансовые учреждения должны обеспечивать сбор и хранение информации о клиентах, включая установление бенефициарного владельца юридического лица. При этом банкам предписывается самостоятельно перепроверять предоставленную клиентом информацию.

Так, банки должны проводить идентификацию клиента, подтверждение его личности. Если раньше банки принимали ксерокопии паспортов, подтверждающие личность клиента как бенефициара-владельца, то в настоящее время банк, как минимум, требует личной встречи с этим человеком. Кроме того, на сегодняшний день фактически ни в одном зарубежном банке невозможно открыть счет, не заполнив так называемую декларацию об установлении бенефициара (“Form A” - Establishment oftheBeneficial Owner’sIdentity). Кроме того, финансовым учреждениям ФАТФ запретила вести анонимные счета и счета, которые открыты на явно вымышленные имена.

Финансовая организация должна требовать информацию о целях и предполагаемом характере деловых отношений. Как правило, клиент заполняет определенную форму или декларацию о своем бизнесе, а также об объемах и периодичности предполагаемых операций. А банк в дальнейшем отслеживает совпадение декларируемой информации и реальной действительности.

Также от финансовых институтов ФАТФ требует проведения на постоянной основе проверок деловых отношений и тщательного анализа сделок, совершенных в рамках таких отношений. В настоящий момент, как правило, сотрудники зарубежных банков, заинтересованных в российском рынке, регулярно (примерно раз в месяц) посещают Россию для встреч со своими российскими клиентами. Особенно с теми, с кем еще не удалось встретиться, например, при процедуре открытия счета.

Клиент нефинансового учреждения также должен быть тщательно проверен. Эта рекомендация относится к проверке клиентов таких учреждений, как, казино, агентов по операциям с недвижимостью, адвокатов, нотариусов, независимых юристов и бухгалтеров, провайдеров услуг траста.

Например, в Великобритании в договоре, подписываемом с адвокатом, как правило, указываются сведения о бенефициаре. А также информация о том, что этот адвокат будет содействовать своему государству в мерах по борьбе с отмыванием денежных средств. Причем законодательство устанавливает, что если адвокат проинформирует клиента о своих подозрениях, это повлечет для него уголовную ответственность (до 5 лет лишения свободы). В то же время если он не проинформирует государство, то также понесет уголовную ответственность, но по другой статье Уголовного кодекса (по которой предусмотрено лишение свободы на срок до 8 лет).

Финансовые учреждения должны разрабатывать и внедрять специальные программы по борьбе с отмыванием денег и финансированием терроризма. В настоящий момент в банках, соблюдающих рекомендации ФАТФ (а это, например, все российские и большинство зарубежных банков), существуют офицеры внутреннего контроля (Compliance officer), которые отвечают за борьбу с отмыванием и сомнительными операциями в рамках данного финансового учреждения. Кроме того, в каждом таком банке устанавливается специальный комплекс программного обеспечения, который по определенным критериям проверяют осуществляемые операции. Программа отбирает транзакции, по которым офицер обязан провести дополнительные контрольные мероприятия. После этого он свяжется с клиентом и потребует у него пояснения и дополнительные документы.

В любом государстве должен быть создан компетентный орган, который обязан контролировать и координировать мероприятия по предотвращению отмывания денег и финансированию терроризма. Во исполнение данной рекомендации, в каждой развитой стране создан аналог российской ФСФМ. В зависимости от наличия такого государственного органа и его прав (законодательно закрепленных) анализировать, контролировать и вырабатывать определенную политику в стране, ФАТФ позиционирует то или иное государство как сотрудничающее в плане предотвращения отмывания денежных средств или уклоняющееся от такого сотрудничества.

Компетентные органы должны иметь возможность в любое время получить доступ к сведениям о бенефициарном владельце любого юридического лица или иного образования. Изменения законодательства офшорных территорий в рамках рекомендации по обеспечению прозрачности юридических лиц чаще всего касаются открытого реестра акционеров и директоров, отмены акций на предъявителя, а также информационного сотрудничества с органами управления и контроля. Так, акции на предъявителя являлись некогда одним из самых популярных инструментов владения офшорной компанией. Поскольку осуществление закрепленных акцией прав и права собственности не требует идентификации владельца и его регистрации в реестре акционеров компании, следовательно, акция на предъявителя обеспечивает анонимность права собственности на компанию.

Акции на предъявителя были запрещены в ряде офшорных юрисдикций (Багамские острова, острова Мэн, Джерси, Маврикий). Тогда как иные юрисдикции приняли компромиссные меры: с одной стороны попытались соблюсти требования международных организаций, а с другой - требования клиентов, которые регистрируют и используют компании (Британские Виргинские острова, Белиз).

Так, на Белизе в 2001 году акции на предъявителя были иммобилизованы (выведены из свободного обращения). Теперь, принимая решения о выпуске акций на предъявителя, компания не передает этот сертификат реальному собственнику, а оставляет его на хранение у зарегистрированного агента или его представителя за рубежом. При этом держателю сертификата раскрывается информация о владельце акции. По сути основной принцип акций на предъявителя - ее конфиденциальность - теряется.

На Британских Виргинских островах (БВО) изменения законодательства тоже коснулись акций на предъявителя: возможность выпуска таких акций существует, однако их использование ограничено. Установлена обязанность хранения акций у специального держателя (Custodian), уполномоченного или признанного Комиссией по финансовым услугам БВО (FSCBVI). Установлено, что компания может выпускать акции на предъявителя только если это прописано в учредительных документах.

Читайте также: