GSL / Российское право / Колонка корпоративного юриста

Колонка корпоративного юриста

Развернуть все записи Свернуть все записи Сортировать по: Дате Автору Количеству просмотров Количеству комментариев
  • 22.10.2013 Ирина Великанова, Юрисконсульт GSL Law & Consulting 1 1 22 29227

    Оплата работы педагогов сверх установленного объема учебной нагрузки

    В соответствии с п. 34.1 Примерного положения об оплате труда работников федеральных бюджетных учреждений по виду экономической деятельности «Образование», утв. Приказом Минсельхоза РФ от 17.10.2008 года №467 оплата труда работников общеобразовательных учреждений устанавливается исходя из тарифицируемой педагогической нагрузки.

    Тарификационный список преподавателей и других работников, осуществляющих педагогическую деятельность, формируется, исходя из количества часов по государственному образовательному стандарту, учебному плану и программам, обеспеченности кадрами и других конкретных условий в образовательных учреждениях и устанавливает объем учебной нагрузки педагогических работников на учебный год.

    Если с согласия работника на него возлагается педагогическая работа сверх установленного при тарификации объема учебной нагрузки, ему производится дополнительная оплата фактически выполненных часов.

    Из Отраслевого соглашения по организациям, находящимся в ведении Министерства образовании и науки РФ, на 2012-2014 годы, утв. Профсоюзом работников народного образования и науки РФ (далее по тексту – Отраслевое соглашение), Минобрнауки России 22.02.2012 г. №СОГ-3/12, п. 5.1. («Порядок и условия почасовой оплаты труда») Письма Минобрнауки России и Профсоюза работников народного образования и науки РФ №АФ-947/96 от 26.10.2004 г. следует, что ПОЧАСОВАЯ ОПЛАТА ТРУДА УЧИТЕЛЕЙ, преподавателей и других педагогических работников образовательных учреждений применяется, в том числе, при оплате за часы, выполненные в порядке замещения отсутствующих по болезни или другим причинам учителей, преподавателей и других педагогических работников, продолжавшегося НЕ СВЫШЕ ДВУХ МЕСЯЦЕВ.

    Оплата труда за замещение отсутствующего учителя (преподавателя), если оно осуществлялось СВЫШЕ ДВУХ МЕСЯЦЕВ, производится СО ДНЯ НАЧАЛА ЗАМЕЩЕНИЯ за все часы фактической преподавательской работы на общих основаниях с соответствующим увеличением недельной (месячной) учебной нагрузки ПУТЕМ ВНЕСЕНИЯ ИЗМЕНЕНИЙ В ТАРИФИКАЦИЮ. Вышеизложенное подтверждается соответствующей судебной практикой (см. Апелляционное определение Верховного суда Республики Татарстан от 03.09.2012 года по делу №8903).  

    В заключение обратим Ваше внимание на то, что оплата труда преподавателей за часы учебных занятий, выполненные при замещении временно отсутствовавших работников по болезни и другим причинам, производится дополнительно по часовым ставкам помесячно или в конце учебного года также только после выполнения преподавателем всей годовой учебной нагрузки, установленной при тарификации.

    Если замещение продолжается непрерывно свыше двух месяцев, то со дня его начала производится перерасчет средней заработной платы преподавателей исходя из уточненного объема учебной нагрузки в порядке, предусмотренном для преподавателей, поступивших на работу в течение учебного года (см. Отраслевое соглашение)

  • 01.02.2014 Елена Данкова, Руководитель отдела российского права GSL Law & Consulting 0 1 35 15542

    Выплата дивидендов российскому резиденту от иностранной компании на счет в зарубежном банке

    Получение резидентом РФ на свой счет, открытый в иностранном банке за пределами территории РФ, денежных средств в качестве дивидендов от нерезидента неправомерно, так как противоречит валютному законодательству РФ.
     
    Федеральный закон N 173-ФЗ от 10.12.2003 года «О валютном регулировании и валютном контроле» (далее - Закон N 173-ФЗ) дает закрытый перечень операций, на основании которых резиденты РФ могут получать денежные средства на счета (во вклады), открытые ими в иностранных банках за пределами территории РФ (Статья 12 Закона N 173-ФЗ).

    Так, резиденты вправе переводить на свои счета (во вклады), открытые в банках за пределами РФ, денежные средства со своих счетов (с вкладов) в уполномоченных банках или других своих счетов (вкладов), открытых в банках за пределами территории Российской Федерации (ч. 4 ст. 12 Закона N 173-ФЗ).

    Помимо этого, допустим перевод валюты Российской Федерации со счета резидента, открытого за пределами территории Российской Федерации, на счет другого резидента, открытый на территории Российской Федерации, и со счета резидента, открытого на территории Российской Федерации, на счет другого резидента, открытый за пределами территории Российской Федерации (пп ж п.9 ч.1 ст. 1 Закона N 173-ФЗ), а также перевод валюты Российской Федерации со счета резидента, открытого за пределами территории Российской Федерации, на счет другого резидента, открытый за пределами территории Российской Федерации (пп з п.9 ч.1 ст. 1 Закона N 173-ФЗ).

    Также, на счета резидентов, открытые в банках, расположенных на территориях иностранных государств – членов ОЭСР или ФАТФ,  могут быть зачислены суммы в иностранной валюте, полученные по кредитным договорам и договорам займа с организациями-нерезидентами, являющимися агентами правительств иностранных государств, а также по кредитным договорам и договорам займа, заключенным с резидентами государств - членов ОЭСР или ФАТФ на срок свыше двух лет (ч. 5 ст. 12 Закона N 173-ФЗ).

    Кроме этого, допустимые с точки зрения валютного законодательства операции, в результате которых могут быть зачислены денежные средства на счета резидента в иностранном банке, указаны в пунктах 10 - 12, 16 - 18 части 1 статьи 9, абзацах шестом - восьмом части 2 статьи 14, а также пунктах 1 - 3 и 6 части 2 статьи 19 Закона N 173-ФЗ.

    Такая операция, как получение физическим лицом - резидентом РФ суммы дивидендов от нерезидента на свой  счет в иностранном банке, в вышеуказанный перечень не входит и, следовательно, будет противоречить действующему валютному законодательству РФ. Не будет являться нарушением валютного законодательства получение дивидендов от нерезидента на счет в уполномоченном банке, с которого, при необходимости, можно будет осуществить перевод на счет резидента за рубежом.

  • 10.07.2014 Ирина Великанова, Юрисконсульт GSL Law & Consulting 0 1 13329

    Имеет ли право доверительный управляющий (в случае смерти единственного участника Общества) осуществлять процедуру по назначению нового Гендиректора Общества?

    Да, доверительный управляющий имеет право осуществить процедуру по назначению нового Генерального директора Общества. Процедура назначения нового Генерального директора включает в себя следующие этапы: 

    • принятие доверительным управляющим решения о назначении себя в качестве Генерального директора Общества;
    • удостоверение у нотариуса подлинности подписи нового Генерального директора на бланках заявления по форме №Р14001;
    • подача документов, предусмотренных Федерального закона от 08.08.2001 г. №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее по тексту - №129-ФЗ) в регистрирующий орган;
    • регистрация изменений, не связанных с внесением изменений в учредительные документы Общества в течение пяти рабочих дней. 
    Согласно п. 2 ст. 1012 Гражданского кодекса РФ (далее по тексту – ГК РФ) по договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя).

    В соответствии с п. 2 ст. 1012 ГК РФ осуществляя доверительное управление имуществом, доверительный управляющий вправе совершать в отношении этого имущества в соответствии с договором доверительного управления любые юридические и фактические действия в интересах выгодоприобретателя. Доверительный управляющий осуществляет в пределах, предусмотренных законом и договором доверительного управления имуществом, правомочия собственника в отношении имущества, переданного в доверительное управление (п. 1 ст. 1020 ГК РФ).

    В соответствии с пп. 4 п. 2 ст. 33 Федерального закона от 08.02.1998 г. №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее по тексту – Закон об ООО) к компетенции общего собрания участников Общества относится образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа Общества управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним. 

    Согласно ст. 39 Закона об ООО в Обществе, состоящем из одного участника, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, принимаются единственным участником общества единолично и оформляются письменно. При этом положения ст. ст. 34, 35, 36, 37, 38 и 43 Закона об ООО не применяются, за исключением положений, касающихся сроков проведения годового общего собрания участников общества.

    В силу абз. 2 п. 1 ст. 40 Закона об ООО договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества. 

    Рассматривая указанные выше положения ГК РФ и Закона об ООО во взаимосвязи, можно сделать вывод о том, что в число прав и обязанностей доверительного управляющего, помимо имущественных прав, входят корпоративные права и обязанности, вытекающие из статуса участника Общества (участие в управлении делами Общества, голосование при принятии решений).

    Таким образом, в рассматриваемом случае доверительный управляющий может стать Генеральным директором Общества, если примет такое решение, реализуя полномочия, предоставленные ему законодательством.

    Однако следует обратить внимание на то, что подобное решение/ протокол (в случае если Общество состоит из нескольких участников) о назначении нового Генерального директора Общества может быть оспорено/оспорен наследниками доли и/или участниками Общества в судебном порядке. 

    При рассмотрении судами подобных споров разрешению подлежит главный вопрос, имеющий отношение к правильному разрешению данной категории дел: принимая решение о назначении себя в качестве Генерального директора Общества, действовал ли доверительный управляющий в своих собственных интересах или в интересах выгодоприобретателя по договору доверительного управления долей в уставном капитале Общества. Учитывая вышеизложенное, существует различная судебная практика по данной категории дел (см. Постановление Тринадцатого Арбитражного апелляционного суда от 23.10.2013 г. по делу №А56-21035/2013, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 17.05.2013 г. по делу №А56-24767/2011).     

    Для того чтобы указанные изменения приобрели силу для третьих лиц, следующим этапом следует подача документов, предусмотренных ст. 17 №129-ФЗ в регистрирующий орган, в том числе заявления о государственной регистрации по форме №Р14001, подлинность подписи заявителя (нового Генерального директора) на котором заверена у нотариуса.

    В соответствии с п. 1 ст. 8 №129-ФЗ государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.

  • 06.11.2014 Ирина Великанова, Юрисконсульт GSL Law & Consulting 0 0 4 9552

    Можно ли оплатить долю уставного капитала ООО путем внесения доли уставного капитала другого ООО?

    1. Нет, такой способ оплаты уставного капитала в рассматриваемой случае невозможен.

    В соответствии с п. 2 ст. 66.2 ГК РФ при оплате уставного капитала хозяйственного общества должны быть внесены денежные средства в размере не ниже минимального размера уставного капитала. При этом минимальный размер уставного капитала ООО в силу п. 1 ст. 14 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» равен 10 000 рублям. Другими словами, при создании ООО уставный капитал должен быть оплачен именно денежными средствами в размере не ниже чем 10 000 рублей. В рассматриваемом случае оплата доли в уставном капитале создаваемого в размере 30% денежными средствами в размере 6 000 рублей и доли в размере 70 % имуществом (долей в уставном капитале) будет прямо противоречить гражданскому законодательству. 

    2. Да, независимая оценка необходима.

    В соответствии с п. 1 ст. 15 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее по тексту - Закон об ООО) оплата долей в уставном капитале общества может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными имеющими денежную оценку правами. Доля в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью соответствует этим признакам, поэтому часть уставного капитала ООО может быть оплачена, в том числе и долей в уставном капитале другого общества.

    В соответствии с абз. 2 п. 2 ст. 66.2 ГК РФ денежная оценка неденежного вклада в уставный капитал хозяйственного общества должна быть проведена независимым оценщиком. В силу п. 4 ст. 3 ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими  силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» (далее по тексту ФЗ-99) впредь до приведения законодательных и иных нормативных правовых актов, действующих на территории Российской Федерации, в соответствие с положениями ГК РФ законодательные и иные нормативные правовые акты Российской Федерации, а также акты законодательства Союза ССР, действующие на территории Российской Федерации в пределах и в порядке, которые предусмотрены законодательством Российской Федерации, применяются постольку, поскольку они не противоречат положениям ГК РФ. Таким образом, руководствуясь абз. 2 п. 2 ст. 66. 2 ГК РФ во взаимосвязи с п. 4 ст. 3 ФЗ-99 неденежный вклад, вносимый в оплату уставного капитала, подлежит обязательной денежной оценке независимым оценщиком независимо от стоимости неденежного вклада. 

    3. Сделка по отчуждению доли в рассматриваемой случае подлежит нотариальному удостоверению.

    По общему правилу сделки, направленные на отчуждение доли или части доли в уставном капитале ООО, подлежат нотариальному удостоверению (п. 11 ст. 21 Закона об ООО). Исчерпывающий перечень исключений из этого правила предусмотрен в п. 11 ст. 21 Закона об ООО. Сделка по передаче участником общества принадлежащей ему доли в уставный капитал другого общества в этот перечень не включена. Соответственно, такая сделка также подлежит нотариальному удостоверению и передаваемая доля в соответствии с п. 12 ст. 21 Закона об ООО переходит к ее приобретателю именно с момента нотариального удостоверения соответствующей сделки.

    4. У второго участника ООО, доля в уставном капитале которого отчуждается в результате оплаты уставного капитала, не возникает преимущественного права приобретения доли. 

    В соответствии с абз. 1 п. 2 ст. 21 Закона об ООО продажа либо отчуждение иным образом доли или части доли в уставном капитале общества третьим лицам допускается с соблюдением требований, предусмотренных Законом об ООО, если это не запрещено уставом общества (абз. 2 п. 2 ст. 21 Закона об ООО). Так, согласно п. 5 ст. 21 Закона об ООО участник общества, намеренный продать свою долю или часть доли в уставном капитале общества третьему лицу, обязан известить в письменной форме об этом остальных участников общества и само общество для того, чтобы они смогли воспользоваться преимущественным правом покупки. Однако право преимущественной покупки возникает у участников общества только в том случае, когда один из участников намерен продать свою долю или ее часть лицу, не являющемуся участником общества. В случае же отчуждения доли иным способом (в том числе путем внесения ее в уставный капитал другого общества) преимущественное право приобретения доли у других участников не возникает независимо от того, кому отчуждается доля. В подтверждение данного вывода имеется соответствующая судебная практика (см., например, постановления ФАС Северо-Кавказского округа: от 11.04.2013 N Ф08-1249/13 по делу № А32-45400/2011, п. 12 постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 09.12.1999 № 90/14, определение ВАС РФ от 28.01.2013 № ВАС-14066/12, определение Высшего Арбитражного Суда РФ от 16.04.2012 №ВАС-4459/12).

  • 15.05.2014 Анна Новикова, Старший юрист GSL Law & Consulting 0 1 8976

    Кто считается выгодоприобретателем по крупной сделке, совершаемой ООО?

    Выгодоприобретателем в крупной сделке, совершаемой ООО, может быть не являющееся стороной в сделке лицо, которое в результате совершения такой сделки может быть освобождено от обязанностей перед ООО; лицо, непосредственно получающее права по данной сделке; должник по обязательству, в обеспечение исполнения которого ООО предоставляет поручительство либо имущество в залог (п. п.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 20.06.2007г. №40 «О некоторых вопросах практики применения положений законодательства о сделках с заинтересованностью»)
     
    Согласно п. 3 ст. 46 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» в решении об одобрении крупной сделки должны быть указаны лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, цена, предмет сделки и иные ее существенные условия. При этом в указанном законе отсутствует определение понятия «выгодоприобретатель».

    Высший Арбитражный суд РФ дал разъяснения, кого можно считать выгодоприобретателем в п. 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 20.06.2007г. №40 «О некоторых вопросах практики применения положений законодательства о сделках с заинтересованностью». Необходимо обратить внимание на то, что в данном пункте речь идет об акционерных обществах. Однако, судебная практика применяет толкование термина «выгодоприобретатель» не только к акционерным обществам, но и обществам с ограниченной ответственностью (например,  Определение Арбитражного суда Пермского края от 17 июня 2010 г. по делу № А50-25406/09, Решение Арбитражного суда Московской области от 3 сентября 2012 г. по делу № А41-21501/2012).

    Таким образом, согласно п.1 вышеуказанного Постановления при одобрении  совершения ООО крупной сделки выгодоприобретателем считается не являющееся стороной в сделке лицо, которое в результате ее совершения может быть освобождено от обязанностей перед обществом с ограниченной ответственностью (в частности, вследствие предоставления должнику согласия на перевод его долга перед обществом на другое лицо), а также лицо, непосредственно получающее права по данной сделке (в частности, выгодоприобретатель по договору страхования, выгодоприобретатель по договору доверительного управления имуществом, бенефициар по банковской гарантии, третье лицо, в пользу которого заключен договор в соответствии со статьей 430 Гражданского кодекса Российской Федерации. Также Постановление указывает в качестве выгодоприобретателя должника по обязательству, в обеспечение исполнения которого общество с ограниченной ответственностью предоставляет поручительство либо имущество в залог, за исключением случаев, когда будет установлено, что договор поручительства или договор о залоге совершен ООО не в интересах должника или без его согласия.

  • 09.12.2014 Выпускник GSL Law&Consulting, выпускник GSL 0 0 7565

    Переходит ли к комиссионеру право собственности на товар, реализованный по договору комиссии покупателю, который в дальнейшем вернул этот товар без претензий?

    Право собственности на реализованный по договору комиссии товар в случае его возврата розничным покупателем без претензий по качеству, количеству и комплектности, комиссионеру не переходит.

    По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. По сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки (п. 1 ст. 990 ГК РФ).
    Вещи (в данном случае - товары), поступившие к комиссионеру от комитента, являются собственностью последнего (п. 1 ст. 996 ГК РФ). По исполнении поручения комиссионер обязан представить комитенту отчет и передать все полученное по договору комиссии (ст. 999 ГК РФ).

    По сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер (абз. 2 п. 1 ст. 990 ГК РФ). Комитент обязан уплатить вознаграждение, освободить комиссионера от обязательств, принятых им на себя перед третьим лицом, по исполнению комиссионного поручения, а также возместить комиссионеру израсходованные им на исполнение комиссионного поручения суммы (п. 1 ст. 991, ст. ст. 1000, 1001 ГК РФ).

    Таким образом, комиссионер при предъявлении покупателем в соответствии со ст. 25 Закона РФ от 07.02.1992 N 2300-I "О защите прав потребителей" требования об обмене товара, не подошедшего по форме, габаритам, фасону, расцветке, размеру или комплектации, обязан произвести замену товара на аналогичный, а при отсутствии аналогичного товара и отказе покупателя от исполнения договора вернуть уплаченную за товар денежную сумму.

    В обычной ситуации, когда продавец по договору купли-продажи не является комиссионером, возвращаемый товар надлежащего качества становится собственностью продавца ввиду отказа покупателя от исполнения договора. Однако пунктом 1 ст. 996 ГК РФ установлено, что вещи, поступившие к комиссионеру от комитента либо приобретенные комиссионером за счет комитента, являются собственностью последнего.

    Согласно ст. 1000 ГК РФ комитент обязан принять от комиссионера все исполненное по договору комиссии, освободить комиссионера от обязательств, принятых им на себя перед третьим лицом по исполнению комиссионного поручения.
    Исходя из этого можно сделать вывод, что договор комиссии не направлен на возникновение у комиссионера права собственности в отношении тех вещей, которые могут быть получены им от комитента или третьих лиц при исполнении обязательств, вытекающих из договора комиссии. Поэтому при возврате покупателем товара надлежащего качества в соответствии со ст. 25 Закона РФ "О защите прав потребителей требования" право собственности на возвращаемый товар возникает у комитента, а не у комиссионера. 

    В случае существенного нарушения требований к качеству товара (обнаружения неустранимых недостатков, недостатков, которые не могут быть устранены без несоразмерных расходов или затрат времени, либо выявляются неоднократно, либо проявляются вновь после их устранения, и других подобных недостатков) покупатель вправе по своему выбору или отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за товар денежной суммы, или потребовать замены товара ненадлежащего качества товаром, соответствующим договору (п. 2 ст. 475 ГК РФ).

    Поскольку права и обязанности продавца товара возникают у комиссионера, требования, предусмотренные ст. 475 ГК РФ, предъявляются покупателем именно комиссионеру (если иное не установлено договором купли-продажи).
    При этом из вышеприведенных норм следует, что все расходы, понесенные комиссионером в связи с заменой некачественного товара, проданного комиссионером покупателю, должны возмещаться комитентом. Аналогичная точка зрения изложена в п. 13 Обзора практики разрешения споров по договору комиссии (Приложение к Информационному письму Президиума ВАС РФ от 17.11.2004 N 85).

  • 05.06.2014 Елена Данкова, Руководитель отдела российского права GSL Law & Consulting 0 1 4729

    Отказ в регистрации перехода права собственности на недвижимое имущество, переданное в качестве вклада в имущество общества

    Внесение участниками ООО вклада в имущество общества – юридическая процедура, прямо предусмотренная действующим законодательством, поэтому отказ регистрирующего органа неправомерен. Однако, чтобы избежать отказа в регистрации перехода права собственности по формальным причинам, вклад в имущество общества недвижимостью должен быть оформлен с соблюдением установленных законом требований к  сделкам такого вида.

    Возможность внесения участниками Общества вкладов в имущество Общества предусмотрена ст. 27 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее по тексту – ФЗ об ООО).

    Участники общества обязаны, если это предусмотрено Уставом общества, по решению общего собрания участников вносить вклады в имущество общества (п. 1 ст. 27 ФЗ об ООО). 

    Таким образом, для реализации данной процедуры обязательны две предпосылки – наличие соответствующих положений в Уставе ООО Б и решение Общего собрания участников ООО Б о внесении вкладов в имущество общества, принятое в установленном законом порядке.

    Вклады в имущество общества вносятся деньгами, если иное не предусмотрено Уставом общества или решением общего собрания участников общества (п. 3 ст. 27 ФЗ об ООО). Таким образом, в Уставе должно быть предусмотрено, что вклады в имущество общества могут вноситься имуществом, в том числе недвижимым.

    Вклады в имущество общества вносятся всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале, если иное не предусмотрено уставом общества. Следовательно, если вклады в имущество ООО Б будут делать не все участники общества, такая возможность тоже должна быть отражена в Уставе.

    Вклады в имущество общества не изменяют размеры и номинальную стоимость долей участников общества в уставном капитале общества (п.4 ст. 27 ФЗ об ООО).

    В отличие от вклада в уставный капитал, закон не содержит требования об обязательной независимой оценке стоимости вклада в имущество общества, даже если стоимость вклада превышает 20 000 рублей. 

    Теперь относительно государственной регистрации перехода прав собственности на недвижимое имущество к ООО Б. 

    Согласно п.1 ст. 131 Гражданского кодекса РФ право собственности и другие вещные права на недвижимые вещи, ограничения этих прав, их возникновение, переход и прекращение подлежат государственной регистрации в едином государственном реестре органами, осуществляющими государственную регистрацию прав на недвижимость и сделок с ней.

    Согласно пункту 2 статьи 218 Гражданского кодекса РФ право собственности на имущество, которое имеет собственника, может быть приобретено другим лицом на основании договора купли-продажи, мены, дарения или иной сделки об отчуждении этого имущества.

    Согласно ст. 153 ГК РФ сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

    В соответствии со статьями 432, 434 Гражданского кодекса РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма.

    В силу пункта 2 статьи 421 Гражданского кодекса РФ стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами (непоименованный договор).

    В отношении вкладов в имущество общества суды отмечают следующее  «гражданское законодательство Российской Федерации не содержит положений о форме иной сделки об отчуждении недвижимого имущества, следовательно, подлежит применению по аналогии закона (статья 6 ГК РФ) статья 550 Гражданского кодекса РФ  о договоре продажи недвижимости, которая устанавливает, что договор заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами (пункт 2 статьи 434 Кодекса) … договор об отчуждении недвижимости, в том числе непоименованный, должен быть заключен в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами» - Постановление Президиума ВАС РФ от 04.12.2012 N 8989/12 по делу N А28-5775/2011-223/12.

    Таким образом, чтобы данная сделка была правомерной, исходя из требований закона и опираясь на судебную практику, необходимо учитывать следующее:

    • в Уставе ООО Б должна быть предусмотрена обязанность участников вносить вклады в имущество Общества по решению Общего собрания участников; 
    • в Уставе ООО Б должна быть предусмотрена возможность вносить вклады в имущество Общества в неденежной форме (имуществом), а также непропорционально долям участников в уставном капитале;
    • должно быть принято решение Общего собрания участников ООО Б о внесении ООО А вклада в имущество ООО Б, принятое большинством не менее 2/3 голосов от общего числа голосов участников ООО Б, если необходимость большего числа голосов не предусмотрена Уставом;
    • в случае необходимости, Общее собрание участников ООО А должно принять решение об одобрении данной сделки; 
    • передача недвижимого имущества должна быть оформлена письменно в виде единого документа и подписана уполномоченными представителями сторон, например в виде Договора о внесении вклада в имущество Общества, подписанного с одной стороны представителем ООО А, а с другой стороны – представителем ООО Б и Акта приема-передачи имущества.

  • 04.06.2011 Елена Данкова, Руководитель отдела российского права GSL Law & Consulting 0 0 4309

    Обмен квартиры в Москве на земельный участок в Подмосковье

    Добрый день. 
     
    В Вашей ситуации подлежит регистрации:
    1. Договор мены
    2. Переход права собственности на квартиру
    3. Переход права собственности на земельный участок.
    Договор мены подлежит регистрации в случае, если хотя бы одним из обмениваемых объектов недвижимости является объект, договор купли-продажи которого подлежит государственной регистрации. В Вашем случае, подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации договор продажи жилой недвижимости, т.е. квартиры (п. 2 ст. 567, п. 2 ст. 558 ГК РФ). 
     
    Переход права собственности к каждой из сторон договора мены также подлежит государственной регистрации.
     
    В Вашем случае обмениваемые объекты находятся в разных регистрационных округах. 
     
    Государственная регистрация Договора мены может быть произведена в любом из округов (В Москве или Подмосковье), по месту нахождения одного из объектов недвижимости (п.5 «Инструкции о порядке государственной регистрации договора мены и (или) перехода прав на объекты недвижимого имущества, находящееся на территориях различных регистрационных округов, утв. Приказом Минюста от 01.07.2020 года № 183). 
     
    Государственная регистрация перехода права собственности проводится территориальными органами Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии (далее по тексту – Служба) по месту нахождения объекта недвижимости. Таким образом, государственная регистрация перехода права собственности на обмениваемые объекты должна проходить и в Москве и в Подмосковье. 
     
    При регистрации Договора мены, в том же территориальном органе Службы, Вам зарегистрируют и переход права собственности на тот объект, который располагается на территории данного регистрационного округа. Затем, территориальный орган Службы по месту нахождения второго объекта недвижимости, по представлении ему заявления и всех необходимых для государственной регистрации  документов, зарегистрирует переход права собственности ко второй стороне сделки.

  • 14.06.2011 Выпускник GSL Law&Consulting, выпускник GSL 0 0 3704

    Объединение ЗАО и ООО

    Согласно п. 1 ст. 16 ФЗ Об АО и п. 1 ст. 52 ФЗ об ООО, слиянием обществ признается возникновение нового общества путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ с прекращением последних.

    Согласно п. 1 ст. 17 ФЗ Об АО и п. 1 ст. 53 ФЗ Об ООО, присоединением общества признается прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу.

    Таким образом, общество «А» и общество «Б» могут объединиться в одно общество либо при реорганизации в форме слияния, либо  в форме присоединения.

    В этой связи необходимо обратить внимание, что «А» и «Б» имеют разные организационно-правовые формы. 

    Указанные выше статьи ФЗ Об АО и ФЗ Об ООО четко не дают понять, возможно ли слияние или присоединение обществ разных организационно-правовых форм: в п. 1 указанных статей речь об ОПФ не идет вообще, п. 2 и последующие пункты говорят об общих собраниях акционеров (ФЗ Об АО) и общих собраниях участников (ФЗ Об ООО). Однако Пленум ВАС РФ в п. 20 своего Постановления от 18.11.2003г. № 19 определено обозначил, что  положения ФЗ Об АО, определяющие порядок их реорганизации путем слияния, присоединения, разделения или выделения (статьи 16 - 19), не предусматривают возможность проведения реорганизации этих обществ посредством объединения с юридическими лицами иных организационно-правовых форм (в том числе с обществами с ограниченной ответственностью) либо разделения их (выделения) на акционерное общество и юридическое лицо другой организационно-правовой формы. Слияние или присоединение двух или нескольких акционерных обществ может осуществляться в целях создания более крупного общества.

    При решении подобных вопросов на практике суды придерживаются аналогичной позиции. Так, ФАС Уральского округа  в своем Постановлении от 02.09.2009г. № Ф09-6444/09-С4, ссылаясь на ст. 17 ФЗ Об АО и п. 20 выше указанного Постановления ВАС РФ, определил, что «реорганизация акционерного общества в форме присоединения может быть осуществлена только путем его прекращения с передачей всех прав и обязанностей другому акционерному обществу.». 

    ФАС Волго-Вятского округа в Постановлении от 28.02.2007г. по делу А82-125/2005-4 сослался на п. 20 Постановления ВАС РФ и указал, что «порядок реорганизации акционерного общества в форме слияния определен в статье 16 ФЗ Об АО. Данная норма не предусматривает слияния акционерных обществ с обществами других организационных форм. …В рассматриваемом случае решение о реорганизации открытого акционерного общества "К" от 17.08.2004 (л. д. 38), договор о слиянии (л. д. 41 - 43), передаточный акт (л. д. 49) содержат условия о слиянии акционерного общества с обществом с ограниченной ответственностью, то есть противоречащие законодательству положения. Данные документы не имеют юридической силы, поскольку приняты с существенными нарушениями закона. Следовательно, считаются непредставленными в регистрирующий орган.».

    Арбитражный суд Московской области в Решении от 26.07.2005г. № А41-К1-12955/05 определил, что «в соответствии с п. 1 ст. 52 ФЗ Об ООО в результате реорганизации общества с ограниченной ответственностью путем слияния может быть создано только общество с ограниченной ответственностью. В соответствии со ст. 56 ФЗ Об ООО акционерное общество из общества с ограниченной ответственностью может быть создано только путем преобразования.».

    В соответствии с п. 1 ст. 68 ГК РФ, хозяйственные товарищества и общества одного вида могут преобразовываться в хозяйственные товарищества и общества другого вида или в производственные кооперативы по решению общего собрания участников в порядке, установленном ГК РФ. Согласно п. 2 ст. 98 ГК РФ и п. 1 ст. 56 ФЗ Об ООО, общество с ограниченной ответственностью вправе преобразоваться в хозяйственное общество другого вида, хозяйственное товарищество или производственный кооператив.

    Следовательно, прежде чем ЗАО «А» и ООО «Б» смогут объединиться в одно общество при реорганизации в форме слияния, либо  в форме присоединения, ООО «Б» должно преобразоваться в ЗАО «Б».

  • 15.05.2014 Анна Новикова, Старший юрист GSL Law & Consulting 0 0 3682

    За проставление рабочего времени в табеле при фактическом отсутствии работника компанию могут привлечь к административной ответственности

    Проставление в табелях учета рабочего времени буквенного кода «Я» (8 часов) при фактическом отсутствии работника на рабочем месте является нарушением правил учета рабочего времени. При выявлении подобного нарушения трудовой инспекцией ООО может быть привлечено к административной ответственности в порядке ст. 5.27 КоАП. Также в рассматриваемой ситуации отсутствие работника на рабочем месте в указанный период без уважительных причин является прогулом, и выплата заработной платы в период прогула может привести к привлечению ООО к налоговой ответственности в порядке ст. 120 Налогового кодекса РФ за грубое нарушение правил учета доходов и расходов и объектов налогообложения и в порядке ст. 122 НК РФ  за неуплату или неполную уплату сумм налога (сбора) в результате занижения налоговой базы.
     
    В соответствии с п. 3 ст. 30 Федерального закона «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» от 25.07.2002 N 115-ФЗ иностранный гражданин при въезде в РФ заполняет миграционную карту, которая вместе с документом, удостоверяющим личность иностранного гражданина, предъявляется должностному лицу органа пограничного контроля в пункте пропуска через Государственную границу РФ. При выезде из РФ иностранный гражданин обязан сдать миграционную карту должностному лицу органа пограничного контроля в пункте пропуска через Государственную границу РФ. Должностное лицо органа пограничного контроля проставляет в миграционной карте отметку о въезде иностранного гражданина в РФ и отметку о его выезде из РФ.

    Таким образом, подтверждением легального пребывания иностранного гражданина, прибывшего из страны с безвизовым режимом (Украина), является наличие миграционной карты с отметкой органа погранконтроля.

    В соответствии со ст. 20 Федерального закона от 18.07.2006 N 109-ФЗ «О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации» в течение семи рабочих дней после прибытия на территорию РФ принимающая сторона (как правило, работодатель) обязана уведомить территориальный миграционный орган о прибытии иностранного гражданина, предоставив непосредственно или направив по почте соответствующее уведомление. В данном уведомлении указывается номер миграционной карты, которую заполнил иностранец при въезде в РФ. Подтверждением постановки иностранца на миграционный учет является отрывная часть уведомления о прибытии с отметкой миграционного органа или почтового отделения связи.

    Миграционные карты и отрывные части уведомлений о прибытии хранятся соответственно в органах пограничного контроля и в территориальных миграционных органах. Таким образом, у соответствующих органов есть возможность проверить факт пребывания конкретного иностранного гражданина на территории РФ.

    В вышеизложенной ситуации документов, подтверждающих факт нахождения гражданина Украины на территории РФ в период с 28.08.2013 по 10.01.2014 года,  не имеется.

    В соответствии со ст. 91 Трудового Кодекса РФ работодатель обязан вести учет времени, фактически отработанного каждым работником.  Местом работы гражданина Украины в изложенной ситуации является офис ООО в г. Москве. Подтвердить факт пребывания гражданина Украины в Москве и, в целом, в РФ, как было сказано выше, невозможно. В случае же отсутствия работника на рабочем месте, в табеле учета рабочего времени в зависимости от причины отсутствия могут проставляться отметки: «служебная командировка» (К), «ежегодный основной оплачиваемый отпуск» (ОТ), «отпуск без сохранения заработной платы,  предоставляемый работнику по разрешению работодателя» (ДО),  «временная нетрудоспособность» (Б или Т), «неявки по невыясненным причинам (до выяснения обстоятельств)» (НН). В рассматриваемой ситуации у работодателя отсутствуют документы, подтверждающие, что период отсутствия работника является отпуском, командировкой или временной нетрудоспособностью работника. Таким образом, работодатель должен был в табеле учета рабочего времени проставить отметку «невыясненные причины». В связи с этим проставление в табелях учета рабочего времени буквенного кода «Я» (8 часов) является нарушением правил учета рабочего времени. При выявлении подобного нарушения трудовой инспекцией ООО может быть привлечено к административной ответственности в порядке ст. 5.27 КоАП. Штраф составляет:

    • на должностных лиц в размере от 1000 до 5000 руб.;
    • на юридических лиц - от 30 000 до 50 000 руб. или административное приостановление деятельности на срок до 90 суток.
    При этом обращаем внимание, что в рассматриваемой ситуации отсутствие работника на рабочем месте в указанный период без уважительных причин является прогулом, что дает работодателю право на увольнение работника (ст. 81 ТК РФ). В рассматриваемой ситуации работодатель не планирует использовать данное право. Также работодатель не планируется удерживать с работника выплаченные ему суммы заработной платы за указанный период отсутствия на работе.

    Трудовое законодательство не обязывает работодателя взыскивать с работника заработную плату, выплаченную в период прогула последнего. Ст. 137 Трудового кодекса предусматривает ограниченный перечень случаев удержания из заработной платы работника, указывая при этом, что работодатель вправе, то есть не обязан принять решение о таком удержании.

    Однако, выплата заработной платы в период прогула может привести к налоговым правонарушениям.

    Миграционная карта, как документ, подтверждающий факт пребывания иностранца на территории РФ, и табель учета рабочего времени являются важными первичными документами при расчете сумм НДФЛ, подлежащих к удержанию работодателем, как налоговым агентом.  Учитывая отсутствие миграционных карт в указанные периоды и неверное отражение в табеле данных об отработанных днях, можно сделать вывод о возможности привлечения ООО к налоговой ответственности в порядке ст. 120 Налогового кодекса РФ (далее – НК РФ) за грубое нарушение правил учета доходов и расходов и объектов налогообложения (штраф в размере 10 000 рублей).

    Также выплата заработной платы в период прогула, то есть в период, когда работодатель имел право не выплачивать заработную плату, привело к неполному перечислению сумм по налогу на прибыль, поскольку заработная плата, как расходы работодателя, согласно п. 2 ст. 253 НК РФ уменьшили налогооблагаемую базу по налогу на прибыль. В таком случае работодатель может быть привлечен к налоговой ответственности в порядке ст. 122 НК РФ  (штраф в размере 20 % от неуплаченной суммы налога (сбора) или в размере 40 % от неуплаченной суммы налога (сбора), если вышеуказанное деяние совершено умышленно).

  • 21.03.2011 Анна Новикова, Старший юрист GSL Law & Consulting 0 1 3239

    Филиал иностранной некоммерческой компании

    Уважаемая Алла! 

    С соответствии со ст. 13.2 Федеральный закон от 12.01.1996 N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях" (далее - Закон) иностранная некоммерческая неправительственная организация в течение трех месяцев со дня принятия решения о создании на территории Российской Федерации филиала или представительства уведомляет об этом Министерство юстиции.

    Министерство юстиции не позднее тридцати дней со дня получения уведомления выдает руководителю соответствующего филиала или представительства иностранной некоммерческой неправительственной организации выписку из реестра.

    Правоспособность филиала или представительства иностранной некоммерческой неправительственной организации на территории РФ возникает со дня внесения в реестр сведений о соответствующем структурном подразделении иностранной некоммерческой неправительственной организации.

    Таким образом, начать Вам необходимо с подготовки уведомления и сбора необходимых для подачи с уведомлением документов. 

    К уведомлению прилагаются следующие документы:

    1. учредительные документы иностранной некоммерческой неправительственной организации;
    2.  решение руководящего органа иностранной некоммерческой неправительственной организации о создании филиала или представительства иностранной некоммерческой неправительственной организации;
    3. положение о филиале или представительстве иностранной некоммерческой неправительственной организации;
    4. решение о назначении руководителя филиала или представительства иностранной некоммерческой неправительственной организации;
    5. документ с изложением целей и задач создания филиала или представительства иностранной некоммерческой неправительственной организации.

    Уведомление и прилагаемые к нему документы должны быть представлены на государственном (официальном) языке соответствующего иностранного государства с переводом на русский язык.

    Все документы иностранной компании должны быть легализованы консульскими учреждениями обеих стран, с  нотариально заверенным переводом на русский язык. Для  ряда стран-участников Гаагской конвенции  1961 года вместо консульской   легализации    необходимо проставление специального штампа -  Апостиль.

    После получения выписки из реестра в Министерстве юстиции необходимо будет поставить иностранную компанию на учет в налоговом органе (в Москве – в МИФНС № 47) и во внебюджетные фонды, а также получить письмо об учете в Статрегистра Росстата и изготовить печать филиала.

    Кроме того, не позднее двадцати дней со дня внесения в реестр сведений о соответствующем структурном подразделении иностранной некоммерческой неправительственной организации руководитель данного структурного подразделения обязан уведомить уполномоченный орган об адресе филиала или представительства и о контактных телефонах.

  • 28.02.2011 Елена Данкова, Руководитель отдела российского права GSL Law & Consulting 1 1 2578

    КИО при получении кредита в банке

    Уважаемая Алла! 

    При ответе на этот вопрос нужно учитывать правила конкретного банка и условия, на которых выдается кредит. Но если рассматривать ситуацию отвлеченно от конкретики, то можно сделать следующие выводы.

    При выдаче кредита, даже если кредитные средства будут перечислены напрямую на счет заемщика в зарубежном банке, клиенту открывается  ссудный счет, на котором ведется учет задолженности заемщика перед банком по кредитному договору.

    А согласно ст. 86 Налогового кодекса РФ, банки открывают счета организациям только при предъявлении свидетельства о постановке на учет в налоговом органе. Учет в налоговых органах иностранных организаций, в связи с открытием ими счетов в банках на территории Российской Федерации, осуществляется в соответствии с  разделом VII Особенностей учета в налоговых органах иностранных организаций, не являющимися инвесторами по соглашению о разделе продукции или операторами соглашения, утвержденных Приказом Министерства финансов РФ от 30 сентября 2010 года №117н. 

    Согласно понятию «счета», данному в п. 2 ст. 11 НК РФ, счета (счет) - расчетные (текущие) и иные счета в банках, открытые на основании договора банковского счета, на которые зачисляются и с которых могут расходоваться денежные средства организаций и индивидуальных предпринимателей.

    Если же рассматривать правовой режим ссудного счета, то данный счет открывается на основании кредитного договора, по ссудным счетам не производятся зачисление и расходование денежных средств, т.е. он не предназначен для расчетных операций, а является бухгалтерским счетом банка, на котором ведется учет задолженности заемщика перед банком по кредитным договорам. 

    В  п. 1 Информационного письма ЦБ РФ от 29.08.2003 N 4 указано, что ссудные счета не являются банковскими счетами по смыслу ГК РФ и используются для отражения в балансе банка образования и погашения ссудной задолженности, то есть операций по предоставлению заемщикам и возврату ими денежных средств (кредитов) в соответствии с заключенными кредитными договорами. 

    На основании вышеизложенного, можно сделать вывод, что ссудный счет не подпадает под понятие счета, данное в ст. 11 НК РФ.

    Аналогичные выводы содержаться и в судебной практике, см. например Постановление ФАС Уральского округа от 13.01.2005 N Ф09-5755/04-АК, Постановление ФАС Московского округа от 16.05.2005 N КА-А41/3746-05,  Постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 31.03.2006 N Ф08-1132/2006, от 23.03.2006 N Ф08-920/2006, от 22.03.2006 N Ф08-680/2006

    Таким образом, можно предположить, что в данной ситуации действующее законодательство не требует обязательного предоставления нерезидентом КИО.

  • 01.11.2018 Елена Данкова, Руководитель отдела российского права GSL Law & Consulting 0 0 2517

    Специальные административные районы остров Русский в Приморском крае и остров Октябрьский в Калининградской области

    Нормативная база:
     
    ФЗ от 03.08.2018 № 291-ФЗ «О специальных административных районах на территориях Калининградской области и Приморского края»
     
    ФЗ от 03.08.2018 № 290-ФЗ «О международных компаниях»
     
    Постановление Правительства РФ от 06.09.2018 № 1062 «О внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации» (в п.1 Положения о Минэкономразвития)
     
    ФЗ от 10.12.2003 № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле»
     
    Определение:
     
    Специальные административные районы (САР) – это определенные территории РФ, на которых ограниченный круг лиц может заключить договор об участии в деятельности САР. Заключение такого договора может позволить использовать льготное правовое регулирование РФ.
     

    Особенности Примечания
    Только иностранные организации п.1 ст.5 №291-ФЗ
    Не могут стать участниками САР: Кредитные организации, некредитные финансовые организации, операторы платежных систем и операторы услуг платежной инфраструктуры п.4. ст.5 № 291-ФЗ
    Должны отвечать признакам международных компаний (см. ниже) Статус международной компании предоставляется одновременно с госрегистрацией в ЕГРЮЛ
    Должна быть коммерческой корпоративной организацией п.2 ст.1 № 290-ФЗ
    Должна принять решение об изменении своего личного закона на российское право
     
    Впоследствии личный закон опять можно сменить с согласия Правительства РФ
    п.2 ст.1 № 290-ФЗ
     
     
     
    ст.11 №290-ФЗ
    Должна осуществлять деятельность на территории нескольких государств, в т.ч. РФ через свои прямо или косвенно подконтрольные лица либо через филиалы или представительства (иные обособленные подразделения)
    Принимает обязательство – осуществить инвестиции на территории РФ в объеме не менее 50 млн.руб
     
    Минимальный срок для осуществления инвестиций - 6 месяцев
     
    На основании заявления о намерениях осуществлять инвестиции на территории РФ, специального инвестиционного контракта, концессионного соглашения, соглашения о государственно-частном (муниципально-частном) партнерстве или иного договора
    п.6 ст.2 № 290-ФЗ
     
     
     
    п.6 ст.2 № 290-ФЗ
     
     
    пп.3 п.3 ст.2 №290-ФЗ
    Обязанность осуществить инвестиции межд.компания может возложить  на любое лицо из группы лиц, в состав которой входит данная международная компания без согласия управляющей компании п.10 ст.2 № 290-ФЗ
     
    В законах нет норм о субсидиарной ответственности по инвестиционному обязательству
    Должна быть создана в государстве - члене или наблюдателе Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ) или члене Комитета экспертов Совета Европы по оценке мер противодействия отмыванию денег и финансирования терроризма (Манивэл) пп.4 п.3 ст.2 №290-ФЗ
     
    http://www.fatf-gafi.org/about/membersandobservers/
     
    https://www.coe.int/en/web/moneyval/moneyval-brief/members
    Заявка должна быть подписана лицом (лицами), имеющим право действовать от имени заявителя без доверенности п.2 ст.5 № 291-ФЗ
    Межд. компания оплачивает ежегодный регистрационный сбор
     
    ст.12 № 290-ФЗ
    Данное положение применяется по истечении одного года со дня вступления в силу соответствующих изменений в часть вторую Налогового кодекса РФ.
    В редакции НК РФ, вступающей в силу с 01.01.2019, положений о регистрационном сборе нет.
    По заявлению компании доступ к содержащимся в ЕГРЮЛ сведениям об ее участниках, о лице, имеющем право без доверенности действовать от имени межд.компании, ограничивается (могут быть скрыты) ст.6 №290-ФЗ
     
    Касается лишь режима раскрытия информации третьим лицам и не отменяет требования о раскрытии бенефициаров уполномоченному органу, в том числе во исполнение требований о противодействии отмыванию денежных средств
    Налоговые льготы доступны только международным холдинговым компаниям (МХК).
     
    Налоговые льготы для компаний(в новой ред. НК РФ, вст. в силу с 01.01.2019г.):
    • компании не учитывают прибыль своих КИК (льгота действует до 1 января 2029 г.);
    • могут применять ставку 0% к полученным дивидендам (пп. 1.1 п. 3 ст. 284 НК РФ);
    • 0% по доходам от реализации или иного выбытия долей участия в уставном капитале и акций организаций (п. 4.1 ст. 284 НК РФ).
    Налоговые льготы для лиц, участвующих в МХК:
    • МХК может применить ставку 5% по дивидендам, выплаченным ею иностранным лицам (пп. 1.2 п. 3 ст. 284 НК РФ).
    МХК одновременно соответствуют условиям:
    1) иностранная организация, на основе которой была образована международная компания, создана до 2018 года;
    2) контролирующие лица иностранной организации, на основе которой была создана международная компания, стали таковыми до 2017 года;
    3) международная компания не позднее 15 рабочих дней со дня ее регистрации в РФ представила в свою налоговую инспекцию такие документы и сведения:
    - финансовую отчетность иностранной организации за последний завершившийся до даты регистрации финансовый год;
    - положительное аудиторское заключение;
    - сведения о контролирующих лицах* международной компании.
     
    * гражданин или юрлицо, доля участия которого в этой международной компании более 15%. Для физлиц эта доля определяется совместно с супругами и несовершеннолетними детьми. Когда условие о доле не соблюдено, лицо все равно может быть признано контролирующим, если контролирует организацию в своих интересах или интересах своего супруга и несовершеннолетних детей (п. 3.1, 6 ст. 25.13 НК РФ)
    Валютное регулирование
    Международные компании признаются нерезидентами РФ
     
    пп. «в» п. 6, пп. «е. 1» п. 7 ч. 1 ст. 1 № 173-ФЗ
     
    Нерезиденты могут без ограничений, не открывая банковские счета, совершать следующие операции с иностранной валютой и рублями (ч. 1.1 ст. 10 № 173-ФЗ):
    •          осуществлять переводы на территории РФ между собой;
    •          осуществлять переводы с территории РФ;
    •          получать переводы на территории РФ.
     
    Наличные расчеты осуществляются с учетом их предельного размера.
     
     
     

  • 15.05.2014 Ирина Великанова, Юрисконсульт GSL Law & Consulting 0 0 2 2470

    Как быть с начислением дивидендов акционерам, не сообщившим об изменении места жительства?

    Акционерное общество не вправе не начислять дивиденды акционерам, не сообщившим об изменении своего места жительства.
     
    В соответствии с  п. 1 ст. 31 и п. 1 ст. 32 Федерального закона от 26.12.1995 года № 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее – ФЗ об ОАО) владельцы одной и той же категории (типа) акций имеют одинаковый объем прав, в том числе и право на получение дивидендов (п. 2 ст. 31, п. 2 ст. 32 ФЗ об ОАО).

    Порядок выплаты обществом дивидендов предусмотрен ст. 42 ФЗ об ОАО.

    В силу п. 7 ст. 42 ФЗ об ОАО дивиденды выплачиваются лицам, которые являлись владельцами акций соответствующей категории (типа) или лицами, осуществляющими в соответствии с федеральными законами права по этим акциям, на конец операционного дня даты, на которую в соответствии с решением о выплате дивидендов определяются лица, имеющие право на их получение.

    Все владельцы акций регистрируются в реестре акционеров, в котором содержатся сведения о каждом зарегистрированном лице (ст. 44 ФЗ об ОАО).

    Пункт 5 ст. 44 ФЗ об ОАО обязывает лицо, зарегистрированное в реестре акционеров общества, своевременно информировать держателя реестра акционеров общества об изменении своих данных. В случае непредставления им информации об изменении своих данных общество и регистратор не несут ответственности за причиненные в связи с этим убытки.

    По утверждению Девятого арбитражного апелляционного суда, «если акционер не сообщил об изменении адреса своего места жительства либо почтового адреса и уведомление ему направлено по адресу, указанному в реестре акционеров, то такой акционер признается надлежащим образом уведомленным» (см., постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 06.11.2013 года №09АП-35008/13).

    Анализируя вышеизложенные нормы в совокупности, следует отметить, что дивиденды должны выплачиваться всем акционерам общества, включенным в реестр акционеров. Не сообщение акционером своих измененных данных не лишает его право на получение дивидендов, хотя и может повлечь для него негативные последствия. Каких-либо положений, предусматривающих возможность невыплаты дивидендов по вышеуказанным обстоятельствам, Закон об ОАО не содержит.

    Обязанность общества по выплате дивидендов считается исполненной с даты приема переводимых денежных средств организацией федеральной почтовой связи или с даты поступления денежных средств в кредитную организацию, в которой открыт банковский счет лица, имеющего право на получение дивидендов.

    Пункт 9 ст. 42 ФЗ об ОАО предусматривает последствия у акционеров, которые не смогли получить дивиденды по собственной вине, в то числе по причине несообщения акционером нового места жительства или нового почтового адреса.

    Согласно данной норме лицо, не получившее объявленных дивидендов в связи с тем, что у общества или регистратора отсутствуют точные и необходимые адресные данные или банковские реквизиты, либо в связи с иной просрочкой кредитора вправе обратиться с требованием о выплате таких дивидендов (невостребованные дивиденды) в течение трех лет с даты принятия решения об их выплате, если больший срок для обращения с указанным требованием не установлен уставом общества. При этом указанный срок не может превышать пять лет с даты принятия решения о выплате дивидендов. Срок для обращения с требованием о выплате невостребованных дивидендов при его пропуске восстановлению не подлежит (за исключением случая, если акционер, имеющий право на получение дивидендов, не подавал данное требование под влиянием насилия или угрозы).

    По истечении такого срока объявленные и невостребованные дивиденды восстанавливаются в составе нераспределенной прибыли общества, а обязанность по их выплате прекращается.

  • 09.09.2014 Выпускник GSL Law&Consulting, выпускник GSL 0 0 2315

    Можно ли передать участнику общества неисключительную лицензию на программное обеспечение при распределении имущества ликвидируемого общества?

    Нельзя передать участнику общества неисключительную лицензию на программное обеспечение при распределении имущества ликвидируемого общества

    Согласно п. 1 ст. 1225 Гражданского кодекса РФ программы для электронных вычислительных машин (программы для ЭВМ) являются результатами интеллектуальной деятельности, которым предоставляется правовая охрана. В соответствии с п. 1 ст. 1259 ГК РФ программы для ЭВМ относятся к объектам авторских прав и охраняются как литературные произведения.

    Гражданин или юридическое лицо, которое обладает исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности, признается правообладателем (п. 1 ст. 1229 ГК РФ).

    Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности, в том числе предоставить другому лицу право его использования в установленных договором пределах (лицензионный договор) (п. 1 ст. 1229, п. 1 ст. 1233 ГК РФ). 

    Гражданский кодекс РФ определяя виды лицензионных договоров, разделяет их только в зависимости от наличия или отсутствия у лицензиара права на выдачу лицензии другим лицам, не являющимся сторонами лицензионного договора – простая (неисключительная) лицензия и исключительная лицензия (ст. 1236 ГК РФ). При этом заключение лицензионного договора не влечет за собой переход исключительного права к лицензиату. 

    Вместе с тем, ст. 1238 ГК РФ также определено, что лицензиат вправе с письменного согласия лицензиара заключить сублицензионный договор, по которому лицензиат предоставляет право использования результата интеллектуальной деятельности другому лицу. По сублицензионному договору сублицензиату могут быть предоставлены права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации только в пределах тех прав и тех способов использования, которые предусмотрены лицензионным договором для лицензиата.

    Таким образом, ГК РФ определяет основание, в силу которого третье лицо может приобрести право пользования программным обеспечением, - лицензионный/сублицензионный договор.

    Согласно п. 1 ст. 1229 ГК РФ другие лица не могут использовать результат интеллектуальной деятельности без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ. К указанным исключениям относится ст. 1280 ГК РФ. Передача прав по неисключительной лицензии при ликвидации лицензиата в ст. 1280 ГК РФ не упоминается.

    Если лицензионный договор прямо не предусматривает такого способа использования программы для ЭВМ, как ее передача третьему лицу, любая передача будет являться незаконной.

    При этом согласно п. 2 ст. 1233 ГК РФ к договорам о распоряжении исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, в том числе к договорам об отчуждении исключительного права и к лицензионным (сублицензионным) договорам, применяются общие положения об обязательствах (ст. ст. 307 - 419) и о договоре (ст. ст. 420 - 453), поскольку иное не установлено правилами настоящего раздела и не вытекает из содержания или характера исключительного права. 

    Основанием прекращения обязательств может являться, в том числе односторонние юридические акты (ликвидация юридического лица, кроме случаев, когда законом или иными правовыми актами исполнение обязательства ликвидированного юридического лица возлагается на другое лицо, - ст. 419 ГК РФ).

    Таким образом, исходя из ст. 419 ГК РФ лицензионный договор при ликвидации лицензиата считается прекращенным. 

    Соответственно, в соответствии с Федеральным законом от 08.02.1998 №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» никакие права и обязанности по лицензионному договору не могут быть распределены в пользу участника (участников) ликвидируемого общества (лицензиата).

  • 09.09.2014 Выпускник GSL Law&Consulting, выпускник GSL 0 0 2251

    Признается ли доходом и облагается ли российским НДФЛ сумма возвращаемого акционеру уставного капитала английской компании в связи с его уменьшением?

    Сумма возвращаемого акционеру уставного капитала английской компании в связи с его уменьшением облагается НДФЛ, если такой акционер является налоговым резидентом Российской Федерации.

    Согласно статье 641 Закона о компаниях 2006 года (Companies Act 2006) компания может уменьшить уставный капитал любым способом, в том числе путем возврата любой части оплаченного уставного капитала, превышающей нужды компании.

    Из статьи 989 Закона о подоходном налоге 2007 года (Income Tax Act 2007) и статьи 1000 Закона о налоге с корпораций 2010 года (Corporation Tax Act 2010) следует, что такой возврат капитала по акциям ("repayment of capital on the shares") путем прямого платежа из уставного капитала акционеру не признается дивидендами или иной распределяемой прибылью ("distributions") и не подлежит обложению подоходным налогом в Великобритании. Вместо этого возврат капитала по акциям является в Великобритании объектом обложения налогом на доходы от прироста стоимости имущества, поскольку статьей 122 Закона о налогообложении прироста капитала 1992 года (Taxation of Chargeable Gains Act 1992) установлена фикция того, что акционер считается продающим акции, а сумма возвращаемого уставного капитала считается оплатой за них.

    В силу изложенного к рассматриваемому возврату уставного капитала не может применяться статья 10 (Дивиденды), однако может применяться статья 13 (Прирост стоимости имущества) либо статья 21 (Другие доходы) Конвенции между Правительством РФ и Правительством Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии от 15.02.1994 "Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и прирост стоимости имущества" (далее – Конвенция). Однако независимо от того, квалифицируется ли рассматриваемая выплата как “прирост стоимости имущества” или “другой доход”, его налогообложение осуществляется только в Российской Федерации (пункт 5 статьи 13, пункт 1 статьи 21 Конвенции).

    Независимо от того, что выплату в связи с уменьшением уставного капитала производит иностранная организация, налоговые органы все равно считают ее объектом налога на доходы физических лиц по аналогии с уменьшением уставного капитала российскими организациями. Такой вывод подтверждается, в частности письмом Министерства финансов Российской Федерации от 15.08.2014 N 03-04-05/40978.

  • 05.07.2013 Выпускник GSL Law&Consulting, выпускник GSL 0 0 2249

    Новые бланки для регистрации в налоговой (Приказ ФНС России №ММВ-7-6/25@)

    Текст данного документа опубликован в "Бюллетене нормативных актов федеральных органов исполнительной власти", N 44, 29.10.2012 не в полном объеме (прил. 1-19 не приводятся).

    Постановление Правительства РФ №439 от 19 июня 2002 года утратило силу в связи с изданием Постановления Правительства РФ №454 от 30 мая 2013 года (опубликовано на Официальном интернет-портале правовой информации 3 июня 2013 года).

    Приказом Минюста России №68 от 7 мая 2013 года  "Об определении форм документов, представляемых в Министерство юстиции Российской Федерации и его территориальные органы для государственной регистрации некоммерческих организаций" определено, что для государственной регистрации некоммерческих организаций, принятие решений о государственной регистрации которых отнесено к компетенции Минюста России и его территориальных органов, а также для внесения изменений в сведения Единого государственного реестра юридических лиц, не связанных с внесением изменений в их учредительные документы, используются формы документов, представляемых в регистрирующий орган при государственной регистрации юридических лиц, утвержденные приказом ФНС России №ММВ-7-6/25@ от 25 января 2012 года "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган при государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств". Оформленные с использованием форм, утвержденных вышеназванным приказом ФНС России, документы представляются в Минюст России (его территориальные органы) с 4 июля 2013 года.
     
    Новые формы заявлений о регистрации значительно отличаются от прежних. Причем некоторые нововведения требуют разъяснений и доработки.
     
    Новые формы машиночитаемые, и их использование обеспечит возможность ввода содержащейся в них информации в информационную базу налогового органа с применением технических средств. Это, в свою очередь, подразумевает точное заполнение знакомест формы заявителем, с соблюдением установленного шрифта, размера, пробелов, скобок и иных знаков пунктуации. Также нужно соблюдать утвержденные Приказом Требования к заполнению условных обозначений, чисел, возможности сократить слово, или запрета на его сокращение. Подразумевается, что если будет допущен такой технический огрех как, например, непредусмотренное сокращение слова, пропуск пробела, тире, кавычки, то вполне вероятен шанс получения отказа в государственной регистрации. Форматировать знакоместа и поля в новых формах запрещено. В распоряжении заявителей новые формы представлены в формате Excel, а также, на сайте ФНС России, представлена бесплатная программа подготовки пакета электронных документов для государственной регистрации (ППЭДГР, версия 1.0.9 от 4 марта 2013 года), хотя думается, что после “первых ласточек”, релиз этой программы, как и Excel – формат новых форм, будут обновлены.

    Есть положительные моменты по отражению в новом заявлении кодов ОКВЭД. Теперь не нужно вносить расшифровку к кодам, а указывать только код, состоящий из не менее четырех знаков. Кроме того, для регистрации изменения размера уставного капитала (увеличение или уменьшение) теперь не нужно будет предоставлять отдельно форму Р14001, необходимые изменения сведений об участниках будут отражаться в форме Р13001. Об этом сказано в пункте 5.7.6 Требований к Приказу.

    Серьезные изменения коснулись заявителей при государственной регистрации юридического лица при его создании. Новую форму для государственной регистрации юридического лица при его создании, как и предыдущую, заверяет у нотариуса учредитель, но если в прежних формах, при учреждении общества несколькими учредителями, нотариальному заверению подлежала подпись только одного из учредителей, уполномоченного на то решением общего собрания, то в новых формах такой порядок изменился. Теперь, начиная с 4 июля 2013 года, при создании общества двумя и более учредителями, заявление подписывается всеми учредителями, и подлинность подписи заявителей на заявлении должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке, это прямо предусмотрено Приказом. Такое новшество и открытый вопрос о порядке подачи такого заявления в регистрирующий орган, влечет ряд неудобств и затруднительность регистрации юридического лица, например, при учреждении общества иностранным лицом или с участием такого, либо учредителями, находящимися в разных регионах Российской Федерации. Такие нюансы требуют разъяснений ФНС России, а возможно и корректировок, так как ни нотариусы, ни сам регистрирующий орган, на сегодняшний день, однозначного ответа дать не могут.

    Вопрос, как вносить в новую форму информацию о юридическом адресе общества, на данный момент регистрирующим органом также оставлен без комментариев, а разъяснить есть что. Существуют адреса, содержащие в себе множественные реквизиты, такие как этаж, воинская часть, станция и т.д., однако, полей для внесения таких реквизитов в форме не предусмотрено и при условии того, что поля и знакоместа в формах изменять запрещено, как указывать такие адреса, на данный момент не ясно.

    Вопрос прошивки новых заявлений Требованиями к Приказу никак не регламентирован. Но исходя из того, что нотариус заверяет документ и должен пресечь изменение такого документа, то, скорее всего, заявление будет сшивать нотариус при удостоверении подписи заявителя. Но этот нюанс, опять-таки, требует разъяснения, принимая во внимание, что эти формы машиночитаемы.

    С учетом того, что многие нюансы по заполнению и подачи заявлений по новым формам остались неосвещенными, сотрудники нашей компании ведут активные переговоры с регистрирующим органом относительно особенностей заполнения и предоставления новых форм для государственной регистрации, кроме того, ФНС России готовит разъяснение по вновь утвержденным формам, которое планируется опубликовать в самое ближайшее время.

  • 09.09.2014 Алина Дробышева, Юрисконсульт GSL Law & Conculting 0 0 2204

    При регистрации фирменное наименование общества тождественно уже существующему: возможен ли отказ в регистрации?

    Нет. Такой отказ будет неправомерным. 

    Основания для отказа в госрегистрации перечислены в ст.23 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», а требования к фирменному наименованию в ст.1473, среди которых нет запрета на регистрацию фирменного наименования тождественного или схожего до степени смешения с зарегистрированным ранее фирменным наименованием. Однако, в соответствие с п.4. ст.1474 ГК РФ, не допускается использование юридическим лицом фирменного наименования, тождественного фирменному наименованию другого юридического лица или сходного с ним до степени смешения, если указанные юридические лица осуществляют аналогичную деятельность и фирменное наименование второго юридического лица было включено в единый государственный реестр юридических лиц ранее, чем фирменное наименование первого юридического лица. В таком случае, согласно п.4 ст.1474 правообладатель имеет право требовать прекратить использование фирменного наименования, тождественного его фирменному наименованию или сходного с ним до степени смешения, в отношении видов деятельности, аналогичных видам деятельности, осуществляемым правообладателем, и возместить правообладателю причиненные убытки. Так, ООО «ВМК» Стоматология» обратилось в Суд Воронежской области с иском к ООО «Воронежская Медицинская Стоматология» об обязании прекратить использование фирменного наименования ООО «ВМК «Стоматология» в отношении видов деятельности, аналогичных видам деятельности, осуществляемым правообладателем, а именно: стоматологическая практика и врачебная практика, а также обязать ООО «ВМК» прекратить использование сокращенного фирменного наименования в виде сочетания букв «ВМК» (Постановление от 4 февраля 2014 г. по делу № А14-17494/2012). Судами первой и апелляционной инстанции  оценены полные и сокращенные фирменные наименования истца и ответчика. Принимая во внимание, что фирменные наименования не тождественны по пунктуационному оформлению и отличительным признакам фирменного наименования ответчика, судами сделан вывод об отсутствии схожести фирменных наименований истца и ответчика до степени смешения. В удовлетворении исковых требований отказано. 

    Общество «Уралтехфильтр-Инжиниринг» обратилось в суд Свердловской области с иском к обществу «ТД «Уралтехфильтр» о возложении на ответчика обязанности прекратить использование фирменного наименования «Торговый Дом «Уралтехфильтр» путем внесения изменений в учредительные документы ответчика об исключении из наименования ответчика слова «Уралтехфильтр» (Постановление от 30 октября 2012 г. № Ф09-9904/12).  В первой инстанции в удовлетворении исковых требований было отказано. Однако суд апелляционной инстанции установил, что истец и ответчик осуществляют аналогичные виды деятельности и указал, что обстоятельство отсутствия полного текстуального совпадения наименований общества «Уралтехфильтр-Инжиниринг» и общества «ТД «Уралтехфильтр» не может рассматриваться в качестве обстоятельства, исключающего нарушение ответчиком исключительных прав истца на фирменное наименование, так как имеющееся звуковое и смысловое сходство в наименованиях свидетельствует о такой степени сходства, которая дает возможность потребителю воспринимать фирменное наименование ответчика тождественным фирменному наименованию, принадлежащему истцу. Также, принимая во внимание совпадение территориальной и экономической сферы деятельности истца и ответчика, что может привести к смешению данных юридических лиц в хозяйственном обороте, суд апелляционной инстанций удовлетворил исковые требования истца.

    Соответственно, мы можем видеть, что существует два подхода в разрешении споров такого рода.

  • 05.11.2014 Ирина Великанова, Юрисконсульт GSL Law & Consulting 0 0 2115

    Может ли ИП осуществлять свою деятельность не по месту своей регистрации

    Добрый день, Дмитрий!
    Наша компания оказывает услуги в части регистрации физических лиц, зарегистрированных в г. Москве, в качестве индивидуальных предпринимателей.
    К Вашему сведению сообщаем, что место государственной регистрации индивидуального предпринимателя зависит от места его жительства и не зависит от места фактического осуществления предпринимательской деятельности.
    Если гражданин планирует зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя в одном субъекте РФ, а осуществлять предпринимательскую деятельность планирует на территории другого региона, то ответ на вопрос, обязан ли он вставать на учет по месту осуществления деятельности, зависит от того, на какой системе налогообложения он находится.
    В настоящее время, индивидуальные предприниматели могут применять следующие системы налогообложения:
    - ОСНО;
    - УСН – доходы 6%;
    - УСН – доходы минус расходы 15%;
    Наряду с указанными системами налогообложения, ИП может применять по отдельным видам деятельности следующие режимы НО:
    - ЕСХН – единый сельскохозяйственный налог;
    - ПСН – патентная система налогообложения;
    - ЕНВД – единый налог на вмененный доход.
    С системой налогообложения индивидуальный предприниматель должен определиться еще до регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.  Поскольку, если одновременно с документами на регистрацию не подать специальное заявление или уведомление о применении специального режима налогообложения, то автоматически индивидуальный предприниматель ставится на ОСНО. После регистрации, закон отводит еще некоторое время на раздумья, в течение которого, можно успеть подать заявление на «спецрежим».
    Надеемся, что данная информация окажется для Вас полезной! 
     

  • 15.07.2013 Выпускник GSL Law&Consulting, выпускник GSL 0 0 1831

    Президент подписал поправки, касающиеся противодействия незаконным финансовым операциям. Какие цели преследуют принятые нововведения?

    Существенные изменения коснулись вопросов государственной регистрации юридических лиц. Начиная с  28 июня 2013 года, усилены требования о достоверности информации, вносимой в Единый государственный реестр юридических лиц. Так, «новая» ст. 51 ГК РФ закрепляет, в частности, что лицо, добросовестно полагающееся на данные Единого государственного реестра юридических лиц, вправе исходить из того, что они соответствуют действительным обстоятельствам. Юридическое лицо не вправе в отношениях с лицом, полагавшимся на данные Единого государственного реестра юридических лиц, ссылаться на данные, не включенные в указанный реестр, а также на недостоверные данные, содержащиеся в нем, за исключением случаев, если соответствующие данные включены в указанный реестр в результате неправомерных действий третьих лиц или иным путем помимо воли юридического лица.

    Также указанная статья устанавливает обязанность юридических лиц, возместить убытки, причиненные другим участникам гражданского оборота вследствие непредставления, несвоевременного представления или представления недостоверных данных о нем в Единый государственный реестр юридических лиц.

    Кроме того, ст. 23 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» дополнена новыми основаниями для отказа в государственной регистрации, один из таких «новичков», прямо предусматривает отказ в регистрации в случае  наличия у регистрирующего органа подтвержденной информации о недостоверности содержащихся в представленных в регистрирующий орган документах сведений (адрес, место нахождения постоянно действующего исполнительного органа юридического лица). В свою очередь, регистрирующий орган, согласно «обновленной» ст. 51 ГК РФ, обязан до государственной регистрации юридического лица, изменений его устава или до включения иных данных, не связанных с изменениями устава, в единый государственный реестр юридических лиц, провести в порядке и в срок, которые предусмотрены законом, проверку достоверности данных, включаемых в указанный реестр. Это своего рода право регистрирующего органа произвести экспертизу документов, поданных на государственную регистрацию, чего ранее не было. Прослеживается, что указанные нововведения направлены на обеспечение исполнения обязательств сторонами делового оборота, так как организации, вступающие в договорные отношения, априори должны быть действительными, отвечать по своим долгам, а для этого нужно иметь возможность такие организации найти, так как практика настоящего по взысканию задолженности имеет грустную статистику, и в не последнюю очередь из-за того, что таких должников просто-напросто нет по адресу, указанному в ЕГРЮЛ. Конечно, для нынешнего делового мира такие новшества повлекут ряд неудобств, но, тем не менее, такие поправки предполагают положительную тенденцию.


    Корреспондируя к новым нормам ГК РФ и Закона о государственной регистрации юридических лиц, относительно требований к юридическому адресу, налоговые органы, согласно измененной ст. 31 НК РФ, будут направлять свою корреспонденцию по адресу, указанному в ЕГРЮЛ, кроме индивидуальных предпринимателей, нотариусов, адвокатов, учредивших адвокатский кабинет, физических лиц, не являющихся индивидуальным предпринимателем, которые будут получать корреспонденцию по адресу места жительства (места пребывания) или по предоставленному налоговому органу адресу для направления документов, содержащемуся в Едином государственном реестре налогоплательщиков. Ранее порядок направления документов регламентирован не был. Данное положение вступает в силу 30 июля 2013 года.

    Также с 30 июля 2013 года вступают в силу новые правила проверки сделок налоговыми органами. Если сейчас, согласно ст. 93.1 НК РФ, налоговый орган запрашивает у организации только информацию о сделке, без каких-либо документов, то начиная с 30 июля 2013 года, если вне рамок проведения налоговых проверок у налоговых органов возникает обоснованная необходимость получения документов (информации) относительно конкретной сделки, должностное лицо налогового органа вправе истребовать эти документы (информацию) у участников этой сделки или у иных лиц, располагающих документами (информацией) об этой сделке.

    С 30 июля 2013 года налоговые органы будут вправе взыскивать недоимку со счетов зависимых компаний. Теперь перевод денежных средств на счета зависимых компаний не будет являться способом избежать уплаты недоимки. Новые правила закрепляют, что с организации (основная или зависимая), за которой числится недоимка, знавшей о назначении выездной налоговой проверки или о начале проведения камеральной налоговой проверки, произошла передача денежных средств, иного имущества основному или зависимому обществу, и если такая передача привела к невозможности взыскания указанной недоимки, взыскание недоимки производится с соответствующих организаций пропорционально доле поступившей им выручки за реализуемые товары (работы, услуги), долей переданных денежных средств, стоимости иного имущества. Такие же действия будут произведены налоговым органом, даже и в случае непрямой передачи денег между основным и зависимым обществами, а через взаимосвязанные операции, участниками которых, в том числе, будут и невзаимозависимые общества, либо если участники таких сделок, будут признаны иным образом зависимыми, в судебном порядке.

    Одно из существенных новшеств вступит в силу с 1 июля 2014 года. Согласно обновленной ст. 86 НК РФ, банки будут обязаны сообщать в налоговый орган об открытых счетах физических лиц, а также об остатках электронных денежных средств и о переводах электронных денежных средств. Также, начиная с 1 января 2014 года обновленная норма права (п.1 ст. 119 НК РФ) позволит налоговому органу штрафовать налогового агента за несвоевременную сдачу деклараций, чего ранее не предусматривалось.

    Еще одно из существенных изменений, вступит в действие с 1 января 2015 года.  Налоговые органы будут вправе блокировать счета организаций, которые не ответили на запрос ИФНС, не явились в налоговую или не выслали квитанцию о получении от проверяющих органов документов, подтверждающих получение электронной отчетности (ст. 76 Налогового кодекса РФ).

    В ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» также внесены изменения, согласно которым налоговые органы будут использовать результаты оперативно-розыскной деятельности в целях осуществления контрольных и надзорных функций за соблюдением законодательства о налогах и сборах по защите интересов государства в делах о банкротстве, а также при государственной регистрации юридических лиц.

    В целом, рассматриваемый закон затронул 22 федеральных закона. В частности, предусмотрена обязанность организаций обеспечить передачу документов организации при смене руководителя, расширен перечень лиц, отвечающих по обязательствам банкрота при порче бухгалтерских документов, "крупный размер" преступлений в финансовой сфере стал "особо крупным", ужесточились наказания в сфере финансовых преступлений, введены новые виды преступлений и меры наказания за них, банки получают право расторгать договор банковского счета.

  • 15.05.2014 Выпускник GSL Law&Consulting, выпускник GSL 0 0 1831

    Как уменьшить налогооблагаемую базу по НДФЛ у участника в случае уменьшения уставного капитала

    По данному вопросу есть две точки зрения.

    1. По официальной позиции налоговых органов при выплате физическому лицу в случае уменьшения размера уставного капитала общества уменьшить налогооблагаемую базу по НДФЛ либо приметь налоговый вычет нельзя.
    2. В своем Постановлении ФАС МО от 08.09.2009 N КА-А41/8762-09 суд указал, что такие доходы не полежат налогообложению НДФЛ.
     Налоговый кодекс РФ позволяет уменьшить сумму облагаемых налогом доходов на фактически произведенные и документально подтвержденные расходы лишь при продаже доли (ее части) в уставном капитале. Это предусмотрено в пп. 2 п. 2 ст. 220 НК РФ (до 01.01.2014 - в абз. 2 пп. 1 п. 1 ст. 220 НК РФ).

    Порядка обложения дохода в виде части имущества при уменьшении уставного капитала НК РФ не содержит.

    По данному вопросу есть две точки зрения.

    Согласно официальной позиции финансовых и налоговых органов положения ст. 220 НК РФ при уменьшении уставного капитала не применяются. В этом случае налогоплательщик-учредитель получает доход, который облагается НДФЛ в общем порядке.

    В данном случае налоговые органы обосновывают свою позицию следующими положениями закона:

    При определении налоговой базы по правилу п. 1 ст. 210 НК РФ учитываются все доходы налогоплательщика, которые получены им как в денежной, так и в натуральной форме или право на распоряжение которыми у него возникло.

    Перечень доходов, которые не подлежат обложению НДФЛ, приведен в ст. 217 НК РФ. Суммы, получаемые налогоплательщиком в связи с уменьшением уставного капитала при сокращении номинальной стоимости долей, в указанном перечне не содержатся.

    Нормы, позволяющей уменьшить сумму дохода, полученного в виде денежных средств и/или имущества в связи с уменьшением уставного капитала организации, на сумму произведенных налогоплательщиком расходов, НК РФ  не предусмотрено.

    Учитывая изложенное, при выплате налогоплательщику денежных средств в связи с уменьшением уставного капитала ООО налогообложению подлежит вся сумма полученного дохода без каких-либо вычетов, уменьшающих налоговую базу.

    Для физических лиц - налоговых резидентов Российской Федерации по доходам в виде сумм, выплачиваемых при уменьшении уставного капитала, применяется ставка налога 13% (ст. 224 НК РФ).

    Аналогичное мнение изложено в Письмах УФНС по г. Москве от 27.02.2009 N 20-15/3/017748@, ФНС России от 21.10.2008 N 3-5-04/619@, Минфина России от 06.10.2010 N 03-04-05/2-602, от 02.10.2009 N 03-04-06-01/251.

    В то же время есть судебный акт, в котором указано, что налогоплательщик при уменьшении уставного капитала не получает дохода, поскольку происходит корректировка понесенных им расходов (суммы вклада). Поэтому такие выплаты НДФЛ не облагаются. Постановлении ФАС МО от 08.09.2009 N КА-А41/8762-09.

    Суд пришел к выводу об отсутствии дохода, так как по существу участники общества уменьшили свои взносы в уставный капитал и вернули их часть. При этом размер долей участников сохранен. Такая выплата не является выплатой доли и не относится к получению дохода.

    Исходя из вышеизложенных норм: ст. ст. 210, 212, 217 НК РФ, по официальной позиции налоговых органов при выплате физическому лицу в случае уменьшения размера уставного капитала общества уменьшить налогооблагаемую базу по НДФЛ либо приметь налоговый вычет нельзя.

    Вместе с тем, следует особо отметить, что Федеральным законом от 28.12.2010 № 395-ФЗ «О внесении изменений в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» в ст. 217 «Доходы, не подлежащие налогообложению (освобождаемые от налогообложения)» гл. 23 НК РФ введен п. 17.2, предусматривающий, что доходы, получаемые от реализации (погашения) долей участия в уставном капитале российских организаций при условии, что на дату реализации (погашения) таких долей участия они непрерывно принадлежали налогоплательщику на праве собственности или ином вещном праве более пяти лет, освобождаются от обложения налогом на доходы физических лиц.

    При этом п. 7 ст. 5 данного Федерального закона установлено, что положения п.17.2 ст. 217 НК РФ применяются в отношении долей в уставном капитале, приобретенных налогоплательщиками начиная с 1 января 2011 г.

    Доходы, полученные от продажи долей, приобретенных до 1 января 2011 г., подлежат обложению налогом на доходы физических лиц в порядке, установленном ст. 214.1 НК РФ.

  • 04.06.2013 Ирина Великанова, Юрисконсульт GSL Law & Consulting 0 0 1657

    Увольнение беременной сотрудницы

    Ответ на Ваш вопрос следует начать с того, что принуждение работника к увольнению является незаконным.  

    В рассматриваемой ситуации возможны следующие варианты. Если Вы не желаете продолжать трудовую деятельность с Вашим работодателем, Вы можете уволиться по собственному желанию в порядке ч. 3 ст. 77 ТК РФ, написав заявление об увольнении по собственному желанию. Однако данный вариант расторжения трудовых отношений для Вас нежелателен, поскольку для  работника не предусмотрено каких-либо компенсаций в связи с расторжением трудового договора. Во-вторых, Вы можете уволиться по соглашению сторон в порядке ч. 1 ст. 77 ТК РФ. При этом в соглашении о расторжении трудового договора Вы и работодатель можете предусмотреть выплату Вам компенсации или дополнительного вознаграждения в связи с расторжением трудового договора. 

    Если же Вы не намерены прекращать трудовые правоотношения с работодателем, Вам следует помнить о том, что поскольку с Вами заключен бессрочный трудовой договор, работодатель может уволить Вас по собственной инициативе только в случае ликвидации организации либо прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем (ч. 1 ст. 261 ТК РФ).  Положения ч. 1 ст. 261 ТК РФ, устанавливающие запрет увольнения по инициативе работодателя беременных женщин, за исключением ликвидации компании или прекращения деятельности ИП, относятся к числу специальных норм, предоставляющих беременным женщинам повышенные гарантии, направлены на обеспечение поддержки материнства и детства.

    Таким образом, выбор остается за Вами – либо расторгнуть трудовой договор, либо продолжить трудовые правоотношения с Вашим работодателем, имея право на получение в дальнейшем всех социальных гарантий, которые установлены для беременных женщин ТК РФ.     
      

  • 07.10.2014 Алина Дробышева, Юрисконсульт GSL Law & Conculting 0 0 1563

    Существуют ли надбавки для молодых специалистов – педагогов?

    Если место работы расположено в городе Москве, да, Вам обязаны назначить надбавку к заработной плате как молодому специалисту.

    В соответствии с Постановление Правительства Москвы от 23.03.2004 № 172-ПП «О мерах по обеспечению педагогическими кадрами образовательных учреждений города Москвы» для молодых специалистов установлены 15-процентную доплата к ставке заработной платы для компенсации 50% стоимости проездного билета, единовременное пособие для организации бытовых условий в размере 20 тысяч рублей и иные льготы.

    Молодыми специалистами считаются лица не старше 35 лет непосредственно (не позднее трех месяцев с начала учебного года в год окончания образовательного учреждения высшего или среднего профессионального образования) после окончания образовательного учреждения высшего профессионального или среднего профессионального образования (независимо от формы получения образования), поступившие на работу по специальности (педагогической либо при соответствии профиля педагогической деятельности специальности (квалификации), указанной в дипломе), при условии выполнения нормы рабочего времени (педагогической или учебной нагрузки), установленной за ставку заработной платы (должностной оклад), учителя начальной школы - независимо от объема педагогической нагрузки.

    Не имеет значения, сколько Вы уже проработали по специальности до получения диплома, поскольку ограничения, что поступить на работу необходимо впервые нет.

    К сожалению, действие данного Постановления распространяется только на надбавки молодым специалистам, поступившим на работу в городе Москве. Если учебное заведение расположено, например, в Московской области, такое право не возникает.

  • 10.07.2014 Анна Новикова, Старший юрист GSL Law & Consulting 0 0 1507

    Может ли единоличный исполнительный орган подписывать документы во время отпуска?

    В рамках гражданских отношений может, поскольку полномочия единоличного исполнительного органа в период отпуска не прекращаются и он по-прежнему имеет право действовать от имени юридического лица без доверенности, например, подписывать сделки. Однако, в рамках трудовых отношений подписание единоличным исполнительных  органом документов, например, приказов, иных кадровых документов, может быть воспринято трудовой инспекцией как нарушение трудового законодательства.

    В соответствии с п. 4 ст. 32 Федерального закона Российской Федерации "Об обществах с ограниченной ответственностью" руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества на весь период предоставленных ему полномочий. Закон не делает исключений для периода  отпусков или иного периода отсутствия единоличного исполнительного органа. Нахождение единоличного исполнительного органа юридического лица в отпуске не лишает его права действовать в гражданских отношениях без доверенности. Таким образом, подписанные в отпуске единоличным исполнительным органом сделки не являются на этом основании недействительными. Эти выводы подтверждаются судебной практикой (Постановление ФАС Поволжского округа от 14.01.2010 г. по делу № А12- 6003/2009, ФАС Уральского округа в Постановлении от 04.08.2009 г. № Ф09-5487/09-С5 по делу № А50-18072/2008-Г28).

    Однако, необходимо помнить, что согласно ст. 11  Трудового кодекса РФ трудовые отношения единоличного исполнительного органа с его работодателем регулируются исключительно трудовым законодательством. То есть нормы гражданского права к этим отношениям не применимы. Поэтому подписание единоличным исполнительным органом документов в период отпуска, не в полной мере соответствует трудовому законодательству. В соответствии со ст. 106 и 107 ТК РФ отпуск – это время отдыха, в течение которого работник свободен от исполнения своих трудовых обязанностей. Таким образом, подписание единоличным исполнительным органом документов в период отпуска означает исполнение им своих должностных обязанностей. Трудовая инспекция может расценить такие действия как нарушение трудового законодательства. Для устранения подобного риска целесообразно на период пребывания единоличного исполнительного органа в отпуске поручать исполнение его обязанностей другому работнику.

  • 12.01.2011 Елена Данкова, Руководитель отдела российского права GSL Law & Consulting 0 0 1482

    Уведомление об открытии расчетного счета

    В течение 7 дней со дня открытия расчетного счета организация обязана уведомить: 

    1. налоговый орган по месту нахождения организации (подп. 1 п. 2 ст. 23 Налогового кодекса РФ); 
    2. территориальный орган Пенсионного фонда РФ, а также территориальный орган Фонда социального страхования РФ по месту нахождения организации (п. 1 ч. 3 ст. 28 Федерального закона от 24.07.2009 № 212 ФЗ).

    Индивидуальные предприниматели сообщают в налоговый орган и в фонды только о счетах, используемых ими в предпринимательской деятельности.

    Форма сообщения налогоплательщиком сведений, предусмотренных подп. 1 п. 2 ст. 23 Налогового кодекса РФ утверждена Приказом ФНС РФ от 21.04.2009 № ММ 7 6/252@ .

    Рекомендуемый образец «Сообщения об открытии (закрытии) счета плательщика страховых взносов для представления в территориальный орган Пенсионного фонда Российской Федерации» размещен на сайте Пенсионного фонда РФ.

    Рекомендуемая форма «Уведомления плательщика страховых взносов по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством об открытии (закрытии) банковского счета» доведена Письмом ФСС РФ от 28.12.2009 № 02 10/05 13656.

    Данные уведомления можно представить в соответствующие органы лично или через представителя, либо направить по почте заказным письмом.

    Нарушение срока представления информации в налоговый орган влечет взыскание штрафа в размере 5000 рублей (п. 1 ст. 118 Налогового кодекса РФ), а также предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 1000 до 2000 рублей (ст. 15.4 Кодекса РФ об административных правонарушениях).

    Непредставление необходимых документов в территориальный орган Пенсионного фонда РФ и (или) территориальный орган Фонда социального страхования РФ, влечет взыскание штрафа в размере 50 рублей за каждый непредставленный документ (ст. 48 Федерального закона от 24.07.2009 № 212 ФЗ), а также наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 1000 до 2000 рублей.

1Ctrl → 2
RU EN