КИК и налоговое резидентство

Да, подобный факт уже давно не новость, некоторые физические лица уезжают за границу, чтобы сменить свое налоговое резидентство. Законодательство о КИК распространяется только на налоговых резидентов РФ. Соответственно, если лицо не российский налоговый резидент, то налоговые риски в отношении КИК в РФ ему не грозят. При этом следует иметь в виду некоторые моменты. Во-первых, в ряде стран есть собственное законодательство о контролируемых иностранных компаниях. Этот момент нужно держать в голове, чтобы не попасть в страну, где законодательство о КИК будет «хуже», чем в РФ.

Также важно обладать доказательствами того, что налоговое резидентство физ. лица поменялось, чтобы не возникало конфликта интересов налоговых служб двух государств. В случае возникновения подобной ситуации могут быть проблемы при зачете уплаченного за рубежом налога, не говоря уже о том, что, возможно, придется заплатить налог дважды.

Для определения налогового резидентства всегда использовался принцип «183 дней»: «налоговыми резидентами признаются физические лица, фактически находящиеся в Российской Федерации не менее 183 календарных дней в течение 12 следующих подряд месяцев». Соответственно, если гражданин РФ более 183 календарных дней в течение последних 12 месяцев не находился на территории РФ (за исключением случаев, предусмотренных в Законе), то он терял статус налогового резидента РФ. Итоговый статус (резидент/нерезидент) определяется по результатам календарного года, исходя из количества дней, проведенных в России (более или менее 183 дней).

Можно отметить письмо Минфина от 16 января 2015 года №ОА-3-17/87@, где была высказана иная позиция, касательно определения налогового резидентства, а именно:

Из положений международных договоров РФ об избежании двойного налогообложения следует, что физическое лицо может рассматриваться в качестве налогового резидента РФ, если оно располагает в РФ постоянным жилищем либо имеет центр жизненных интересов. При этом наличие постоянного жилища подтверждается фактом нахождения жилого объекта в собственности, либо действующей постоянной регистрацией по месту жительства в таком объекте. Центр жизненных интересов определяется по месту нахождения семьи, основного бизнеса или работы

В этой парадигме сам по себе факт нахождения физического лица в РФ менее 183 календарных дней в течение 12 следующих подряд месяцев не приводит к автоматической утрате статуса налогового резидента РФ в упомянутой выше ситуации. Однако пока это письмо Минфина остается особым высказыванием определенной позиции и не привело к изменению налоговой практики.

Технически данная позиция не имеет юридической силы, поскольку пока в Налоговом кодексе прямо не прописаны какие-либо новые критерии, помимо «183 дней», нет технических оснований применять какие-либо дополнительные критерии для определения налогового резидентства.

Действительно, о критериях определения налогового резидентства прописано в международных соглашениях об избежании двойного налогообложения. Но данные критерии применяются в том случае, если по какой-то причине лицо может быть признано налоговым резидентом обоих государств. В частности, в соглашении с Кипром написано следующее:

Если в соответствии с положениями пункта 1 физическое лицо является резидентом обоих Государств, то его положение определяется следующим образом: 1) оно считается резидентом того Государства, в котором оно располагает постоянным жильем; если оно располагает постоянным жильем в обоих Государствах, оно считается резидентом того Государства, в котором оно имеет наиболее тесные личные и экономические связи (центр жизненных интересов); 2) если Государство, в котором оно имеет центр жизненных интересов, не может быть определено, или если оно не располагает постоянным жильем ни в одном из Государств, оно считается резидентом того Государства, где оно обычно проживает; 3) если оно обычно проживает в обоих Государствах, или ни в одном из них, оно считается резидентом того Государства, национальным лицом которого оно является; 4) если оно является национальным лицом обоих Государств, или ни одного из них, то компетентные органы Государств решат этот вопрос по взаимному согласию.

Ниже приведен обзор правил КИК в странах, где они применяются или есть аналогичные правила. Данный обзор носит общеознакомительный характер, не содержит всей важной информации, может не учитывать последних изменений, не может применяться без специальной дополнительной консультации.

В таких государствах как Армения, Грузия, Туркменистан, Киргизия, Беларусь, Узбекистан подобные правила отсутствуют, однако в ряде стран национальные законодательства содержат положения, аналогичные или близкие по содержанию к российским.

На сегодняшний день в украинском законодательстве отсутствует норма о контролируемых иностранных компаниях. Но стоит отметить, что в последние годы в Украине также просматривается тенденция к деофшоризации. Начиная с 2013 года, а именно с принятия Закона №408-VII «О внесении изменений в Налоговый кодекс Украины относительно трансфертного ценообразования» от 04.07.2013 г., был введен институт трансфертного ценообразования. Далее появились правила тонкой капитализации и требование по раскрытию информации о конечном бенефициаре юридического лица государственному регистратору (Закон №1701-VII от 14.10.2016 г.). К последним нововведениям относится Указ Президента Украины «О мерах по противодействию уменьшению налоговой базы и перемещению прибыли за границу» от 28.04.2016 №180/2016. Поскольку Украина по-прежнему находится в стадии реформации законодательства, трудно сказать, какие еще меры будут приняты в дальнейшем. Но, принимая во внимание опыт Европейского Союза, в соответствии с рекомендациями ОЭСР и планом BEPS, скорее всего, институт КИК и последующее налогообложение прибыли КИК все же будут введены. К слову, работа над соответствующими законопроектами уже ведется.

Резиденты Казахстана, если их участие в иностранной структуре, зарегистрированной в стране с льготным налогообложением, составляет 10% и более, должны уплатить с ее прибыли налог на территории Казахстана. По аналогии с РФ, под данное правило подпадают не только юридические лица, но и структуры без образования юридического лица. Страна признается государством с льготным налогообложением, если в нем:

1. Ставка налога составляет менее 10%;
2. Высокий уровень конфиденциальности, не позволяющий получить информацию об участниках компании.

Налоговые резиденты Азербайджанской Республики, физические и юридические лица, в соответствии с Налоговым кодексом обязаны уплатить налог с дохода, полученного в юрисдикциях с льготным налогообложением. Для этого резиденты Азербайджана должны владеть более чем 20% иностранной компании. Юрисдикция признается низконалоговой, если ставка налога в 2 и более раза ниже, чем в Азербайджанской Республике, в которой ставка налога составляет 20%, либо эта юрисдикция не раскрывает финансовой и иной информации о бенефициарах компаний.

Налоговые резиденты Таджикистана, по аналогии с Азербайджаном, в случае если они прямо или косвенно владеют более чем 10% иностранной компании из юрисдикции с льготным налогообложением, обязаны уплатить налог с прибыли такой иностранной компании. Страной с низким налогообложением признается государство, в котором ставка налога на 30% ниже налоговой ставки в Республике Таджикистан, в котором налог на прибыль составляет 23%. Так же, как и в Азербайджане, тут существует критерий в отношении раскрытия финансовой и иной информации о бенефициарах. Соответственно, если страна эту информацию не раскрывает, то она так же признается юрисдикцией с низким налогообложением.

Налоговыми резидентами Российской Федерации в соответствии со ст. 246.2 НК РФ являются:

1. российские организации;
2. иностранные организации, признаваемые налоговыми резидентами Российской Федерации в соответствии с международным договором Российской Федерации по вопросам налогообложения, - для целей применения этого международного договора;
3. иностранные организации, местом управления которыми является Российская Федерация, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации по вопросам налогообложения.

>> А также в соответствии со ст. 207 НК РФ физические лица, фактически находящиеся в Российской Федерации не менее 183 календарных дней в течение 12 следующих подряд месяцев.

Каждый пользователь иностранных компаний по-разному использует оффшорные и неоффшорные структуры и так же по-разному оценивает их значимость в общей структуре бизнеса, но при определенных обстоятельствах, когда иностранная компания используется именно для технических целей, таких как упрощение документооборота или только для расчета с контрагентами, признание КИК налоговым резидентом РФ может быть выгодно.

Для этого управление компанией должно осуществляться российским налоговым резидентом с территории РФ, иными словами, в иностранной компании должен стоять российский директор. Помимо этого необходимо открыть обособленное представительство этой иностранной компании в РФ.

После этого компания должна будет подавать отчетность по нормам 25 главы Налогового кодекса РФ. Если вы видите, что в конкретно вашей ситуации признание иностранной компании российский резидентом будет вам выгодно, то не нужно забывать о подводных камнях, которые в первую очередь выражены в отсутствии подобной практики. Пока еще нет четкого понимания, как данный механизм будет функционировать, в частности, нет понимания того, будут ли штрафовать иностранного резидента за нарушения валютного законодательства.

С принятием Закона № 173-ФЗ от 10 декабря 2003 г. «О валютном регулировании и валютном контроле» было введено понятие валютного резидентства. Валютными резидентами Российской Федерации в соответствии со ст.1. ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле" являются:

1. физические лица, являющиеся гражданами РФ, за исключением граждан, постоянно проживающих в иностранном государстве не менее одного года, в том числе имеющих выданный уполномоченным государственным органом соответствующего иностранного государства вид на жительство, либо временно пребывающих в иностранном государстве не менее одного года на основании рабочей визы или учебной визы со сроком действия не менее одного года или на основании совокупности таких виз с общим сроком действия не менее одного года;
2. постоянно проживающие в РФ на основании вида на жительство, предусмотренного законодательством РФ, иностранные граждане и лица без гражданства;
3. юридические лица, созданные в соответствии с законодательством РФ;
4. находящиеся за пределами территории РФ филиалы, представительства и иные подразделения резидентов;
5. дипломатические представительства, консульские учреждения РФ и иные официальные представительства РФ, находящиеся за пределами территории, а также постоянные представительства РФ при межгосударственных или межправительственных организациях;
6. Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования, которые выступают в отношениях, регулируемых законодательством.

Более того, с 2015 года имело место ужесточение данного законодательства.

Теперь валютные резиденты РФ обязаны:

• Декларировать все открытые счета в зарубежных банках;
• Подавать в налоговую службу ежегодно отчет о движении средств по зарубежным счетам;
• Соблюдать все установленные ограничения в отношении зачисления денежных средств на зарубежные счета.

Важно помнить, что за совершение незаконных валютных операций предусмотрен административный штраф от 75% до 100% суммы незаконной валютной операции.

Ответ на этот вопрос не очевиден, необходимо анализировать каждую конкретную структуру.

Какие здесь есть ограничения: Статья 246.2:

Налоговыми резидентами Российской Федерации в целях НК РФ признаются… иностранные организации, местом управления которыми является РФ, если иное не предусмотрено международным договором РФ по вопросам налогообложения.

Если иное не предусмотрено международным договором РФ по вопросам налогообложения, а также настоящей статьей, иностранная организация, имеющая постоянное местонахождение в иностранном государстве и осуществляющая деятельность в РФ через обособленное подразделение, вправе самостоятельно признать себя налоговым резидентом РФ.

При этом указанная организация обязана обеспечить в обособленном подразделении на территории Российской Федерации наличие документов, служащих основанием для исчисления и уплаты соответствующих налогов.

В случае, если иностранная организация самостоятельно признала себя налоговым резидентом РФ, при соблюдении иностранной организацией положений НК РФ и иных нормативных правовых актов РФ в отношении налоговых резидентов Российской Федерации указанная иностранная организация не признается КИК.

Если российская компания владеет какой-то иностранной компанией, то дивиденды, которые получает российская компания, могут облагаться по ставке 0%.

Такая структура будет КИК, российская компания будет признаваться контролирующим лицом, как и физическое лицо, которое владеет российской компанией. И эта компания, и бенефициар, участник российской компании, должны будут подать соответствующие уведомления и соблюдать другие правила.

Но плюс заключается в том, что если КипрКо распределит прибыль в качестве дивидендов, налога на прибыль КИК у контролирующих лиц не возникнет. Кроме того, при получении дивидендов у РосКо может быть, потенциально, применена ставка 0%. В этом случае у российской компании деньги могут сколь угодно долго находиться или реинвестироваться без уплаты налога. Конечно, в итоге, при получении дивидендов физическое лицо заплатит 13%.

Дивиденды, полученные российской компанией, могут облагаться налогом по ставке 0% при условии:

Иностранные организации не имеют право применять УСН (пп. 18 п. 3 ст. 346.12 НК РФ).