Что такое КИК?

Контролируемой иностранной компанией признается иностранная организация/иностранная структура без образования юридического лица, которая не является налоговым резидентом РФ, а её контролирующим лицом является организация и (или) физическое лицо, признаваемые налоговыми резидентами РФ.

Контролируемой иностранной компанией может быть признана не только непосредственно иностранная организация, но и иностранные структуры без образования юридического лица, такие как трасты, фонды, партнерства или товарищества.

Контролируемой иностранной компанией не признаются:

1. Организации, которые контролируются налоговыми нерезидентами РФ;
2. Иностранные компании, признанные налоговыми резидентами РФ;
3. Публичные компании (в смысле Гражданского кодекса РФ), акции которых котируются на иностранных биржах из утвержденного законом перечня.

Существует два основных вида участия в организации: прямое и косвенное.

Долей прямого участия физического лица/одной организации в другой организации признается непосредственно принадлежащая:

1. доля голосующих акций другой организации;
2. доля физическому лицу/одной организации в уставном (складочном) капитале (фонде) другой организации.

Долей косвенного участия физического лица/одной организации в другой организации признается доля, определяемая в следующем порядке:

1. определяются все последовательности участия одной организации в другой организации через прямое участие каждой предыдущей организации в каждой последующей организации соответствующей последовательности;
2. определяются доли прямого участия каждой предыдущей организации в каждой последующей организации соответствующей последовательности;
3. суммируются произведения долей прямого участия одной организации в другой организации через участие каждой предыдущей организации в каждой последующей организации всех последовательностей.

Осуществлением контроля над организацией признается оказание или возможность оказывать определяющее влияние на решения, принимаемые этой организацией в отношении распределения полученной организацией прибыли (дохода) после налогообложения в силу прямого или косвенного участия в такой организации, участия в договоре (соглашении), предметом которого является управление этой организацией, или иных особенностей отношений между лицом и этой организацией и (или) иными лицами; для иностранной структуры – в силу законодательства иностранного государства или договора.

Участники иностранных организаций должны уведомлять по специально установленной форме налоговый орган о своем участии в иностранной организации, если доля прямого (косвенного) участия превышает 10% в срок, не позднее 3-х месяцев со дня возникновения (изменения доли) участия в такой иностранной организации.

Уведомление о КИК представляется в срок не позднее 30 апреля физическими лицами (20 марта – юридическими лицами) года, следующего за налоговым периодом, в котором контролирующим лицом признается доход в виде прибыли контролируемой иностранной компании в соответствии с главой 23 для физических лиц (главой 25 – для юридических лиц) НК РФ либо который следует за годом, по итогам которого определен убыток контролируемой иностранной компании.

Нераспределенная прибыль КИК включается в налоговую базу контролирующего лица пропорционально доле его участия в КИК и подлежит налогообложению в России в том случае, если прибыль КИК составляет более 10 млн. рублей и такая КИК является пассивной иностранной компанией.

Обращаем Ваше внимание, что с 2021 года в РФ применяется прогрессивная ставка по НДФЛ:

• Ставка 13% по НДФЛ применятся к доходу до 5 млн. рублей;
• К доходу свыше 5 млн. рублей применяется ставка по НДФЛ в размере 15% .

По своей контролируемой иностранной компании налоговый резидент РФ может подать финансовую и налоговую отчетность вместе с аудиторским заключением, если оно имеется.

Поскольку налоговым резидентом РФ может являться и физическое, и юридическое лицо, то в случае физического лица отчетность по КИК подается вместе с налоговой декларацией по НДФЛ.

Если же контролирующим лицо является российская организация, то отчетность подается с декларацией по налогу на прибыль. Мы понимаем, что далеко не у всех КИК, особенно если это оффшорная компания, может быть финансовая отчетность, поэтому в случае ее отсутствия можно представить первичные документы, такие как инвойсы, контракты, выписки из банка и прочее. Но этот вариант менее удобен, так как, скорее всего, первичные документы иностранной компании будут на иностранном языке, и для подачи в налоговый орган РФ их необходимо будет перевести на русский язык с нотариально заверенной подписью переводчика.

В случае, если в структуре доходов такой КИК присутствует более 20% так называемых «пассивных» доходов.

К пассивным доходам для целей КИК относятся:

1. Дивиденды;
2. Доходы, получаемые в результате распределения прибыли или имущества организаций, иных лиц, в том числе при их ликвидации;
3. Процентный доход от долговых обязательств любого вида (кроме процентного дохода лицензированных банков);
4. Доходы от использования прав на объекты интеллектуальной собственности;
5. Доходы от реализации акций (долей) и (или) уступки прав в иностранной организации, не являющейся юридическим лицом по иностранному праву;
6. Доходы по операциям с производными финансовыми инструментами (кроме процентного дохода лицензированных банков и кроме поставочных сделок и операций хеджирования, если доходы от сделок с базисным активом признавались бы активным доходом);
7. Доходы от реализации недвижимого имущества;
8. Доходы от сдачи в аренду или субаренду имущества, в том числе доходы от лизинговых операций, за исключением аренды морских судов, воздушных судов и транспортных средств, а также контейнеров, используемых в международных перевозках, аренды подземных хранилищ газа и трубопроводов, используемых для транспортировки углеводородов;
9. Доходы от реализации (в том числе погашения) инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов;
10. Доходы от оказания консультационных, юридических, бухгалтерских, аудиторских, инжиниринговых, рекламных, маркетинговых услуг, услуг по обработке информации, а также от проведения научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ;
11. Доходы от услуг по предоставлению персонала;
12. Иные аналогичные доходы.

В НК РФ приведен целый ряд случаев, когда прибыль КИК освобождается от налогообложения в РФ (п. 1 ст. 25.13-1 НК РФ):

• КИК – некоммерческая организация;
• КИК является «активной» иностранной компанией;
• Прибыль КИК в рублевом эквиваленте составила сумму 10 млн. руб. и менее;
• КИК из стран-членов ЕАЭС;
• КИК с высокой эффективной ставкой налога (75% от средневзвешенной российской ставки);
• Банк или страховая организация, действующие на основании лицензии или иного специального разрешения;
• Организация-эмитент обращающихся акций и т.п.;
• Участник проектов по добыче полезных ископаемых, соглашениях о разделе продукции, концессионных соглашениях и т.п.;
• Оператор нового морского месторождения углеводородного сырья и т.п..

Владельцы иностранных компаний и их юристы еще в преддверии вступления закона в силу начали задаваться вопросом, каким способом все же можно обойти эти деофшоризационные меры.

Стоит признать, что Закон о КИК сформулирован таким образом, что вариантов ухода от КИК немного. Давайте перечислим основные из них:

Этот вариант действительно может снять с вас обязанность декларирования об участии в КИК. Но тут придется столкнуться с рядом иных проблем. Во-первых, это, конечно же, вопрос, где и как найти необходимое количество «бенефициаров». И даже если эти «бенефициары» найдутся, то возникает вопрос, как сохранить контроль над всей структурой при таком размытии долей. Также, скорее всего, возникнут проблемы с открытием счета в банке. А счет в банке на оффшорную компанию непросто открыть даже с максимально прозрачной и простой структурой, что уж говорить о компании с 10 бенефициарами.

Для начала надо сказать, что глобально существует несколько вариантов траста, и далеко не каждый траст подходит для ухода от законодательства о КИК. Стоит отметить, что для того, чтобы структура с трастом была действенной в рамках КИК, нужно выполнить ряд обязательных условий. Во-первых, сам трастовый договор, который формирует доверительные отношения между учредителем (владельцем имущества) и трасти (доверительным собственником) должен быть сформулирован таким образом, чтобы распределение дохода (не только сам момент распределения, но и пропорция, в которой доход распределяется между бенефициарами) оставалось исключительно на усмотрение трасти. Такой траст называется дискреционным, и только он подходит для целей ухода от КИК. Но одного только учреждения дискреционного траста недостаточно. Чтобы траст не был признан КИК, обязательно должны быть соблюдены следующие условия:

• Учредитель после учреждения траста не входит в круг бенефициаров;
• Учредитель не осуществляет контроль над трастом;
• У учредителя не остается права на возврат имущества, переданного в траст;
• Учредитель не может распоряжаться прибылью траста;
• Смена налогового резидентства.

Некоторые владельцы иностранных компаний, чтобы уйти от законодательства о КИК, ищут «знакомых» или доверенных лиц, проживающих за рубежом, с целью регистрации их в качестве «бенефициара» компании. Таким образом, они снимают с себя риски признания иностранной компании контролируемой, но берут на себя риски, связанные уже с потенциальной потерей контроля над бизнесом и банковским счетом, потому что этого «знакомого» нужно будет заявлять в банке, в котором у компании открыт счет, а также и у регистрационного агента.

Некоторые аспекты использования номинальных бенефициаров

Ввиду последних изменений в законодательстве можно понять стремление многих владельцев иностранных компаний зарегистрировать в качестве бенефициара вместо себя какое-то иное доверенное лицо, например своего личного водителя. Во-первых, нужно помнить, что за умышленное введение в заблуждение в отношении лица, являющегося фактическим владельцем бизнеса, предусмотрена уголовная ответственность. Например, в Швейцарии грозит наказание в виде лишения свободы сроком до 5 лет. Во-вторых, вам придется указать «номинального» бенефициара в качестве фактического владельца компании как в банке, так и у сервис-провайдера. Только представьте, что этот «бенефициар» может спокойно прийти в банк и снять со счета все деньги или перерегистрировать компанию на третьих лиц, что, по сути, будет актом рейдерства. Поэтому к подобным вещам нужно подходить с предельной осторожностью, а лучше и вовсе их избегать.