Можно ли как-то обойти правила КИК?

Владельцы иностранных компаний и их юристы еще в преддверии вступления закона в силу начали задаваться вопросом, каким способом все же можно обойти эти деофшоризационные меры.

Стоит признать, что Закон о КИК сформулирован таким образом, что вариантов ухода от КИК немного. Давайте перечислим основные из них:

Этот вариант действительно может снять с вас обязанность декларирования об участии в КИК. Но тут придется столкнуться с рядом иных проблем. Во-первых, это, конечно же, вопрос, где и как найти необходимое количество «бенефициаров». И даже если эти «бенефициары» найдутся, то возникает вопрос, как сохранить контроль над всей структурой при таком размытии долей. Также, скорее всего, возникнут проблемы с открытием счета в банке. А счет в банке на оффшорную компанию непросто открыть даже с максимально прозрачной и простой структурой, что уж говорить о компании с 10 бенефициарами.

Для начала надо сказать, что глобально существует несколько вариантов траста, и далеко не каждый траст подходит для ухода от законодательства о КИК. Стоит отметить, что для того, чтобы структура с трастом была действенной в рамках КИК, нужно выполнить ряд обязательных условий. Во-первых, сам трастовый договор, который формирует доверительные отношения между учредителем (владельцем имущества) и трасти (доверительным собственником) должен быть сформулирован таким образом, чтобы распределение дохода (не только сам момент распределения, но и пропорция, в которой доход распределяется между бенефициарами) оставалось исключительно на усмотрение трасти. Такой траст называется дискреционным, и только он подходит для целей ухода от КИК. Но одного только учреждения дискреционного траста недостаточно. Чтобы траст не был признан КИК, обязательно должны быть соблюдены следующие условия:

• Учредитель после учреждения траста не входит в круг бенефициаров;
• Учредитель не осуществляет контроль над трастом;
• У учредителя не остается права на возврат имущества, переданного в траст;
• Учредитель не может распоряжаться прибылью траста;
• Смена налогового резидентства.

Некоторые владельцы иностранных компаний, чтобы уйти от законодательства о КИК, ищут «знакомых» или доверенных лиц, проживающих за рубежом, с целью регистрации их в качестве «бенефициара» компании. Таким образом, они снимают с себя риски признания иностранной компании контролируемой, но берут на себя риски, связанные уже с потенциальной потерей контроля над бизнесом и банковским счетом, потому что этого «знакомого» нужно будет заявлять в банке, в котором у компании открыт счет, а также и у регистрационного агента.

Ввиду последних изменений в законодательстве можно понять стремление многих владельцев иностранных компаний зарегистрировать в качестве бенефициара вместо себя какое-то иное доверенное лицо, например своего личного водителя. Во-первых, нужно помнить, что за умышленное введение в заблуждение в отношении лица, являющегося фактическим владельцем бизнеса, предусмотрена уголовная ответственность. Например, в Швейцарии грозит наказание в виде лишения свободы сроком до 5 лет. Во-вторых, вам придется указать «номинального» бенефициара в качестве фактического владельца компании как в банке, так и у сервис-провайдера. Только представьте, что этот «бенефициар» может спокойно прийти в банк и снять со счета все деньги или перерегистрировать компанию на третьих лиц, что, по сути, будет актом рейдерства. Поэтому к подобным вещам нужно подходить с предельной осторожностью, а лучше и вовсе их избегать.