Список бенефициаров иностранной компании – как узнать собственника КИК? Часть 3

В мире существует множество международных соглашений, нацеленных на обмен информацией или же просто предусматривающих такой обмен для достижения целей, во имя которых принимаются данные соглашения. Например, у всех на слуху двусторонние Соглашения об избежании двойного налогообложения (так называемые СоИДН / СИДН; в англоязычной литературе используются аббревиатуры DTA – Double Taxation Agreement и DTC – Double Taxation Convention). В таких соглашениях зачастую присутствует статья «Обмен информацией» (как и в Модельной конвенции Организации экономического сотрудничества и развития об избежании двойного налогообложения по налогам на доходы и капитал*, которую обычно используют как образец при заключении подобных соглашений).

*Этот документ еще называют Типовой конвенцией ОЭСР об избежании двойного налогообложения доходов и капитала или просто Типовой конвенцией ОЭСР (оригинальное название – Model Tax Convention on Income and on Capital).

Кроме того, существует еще и Типовая конвенция Организации Объединенных Наций об избежании двойного налогообложения в отношениях между развитыми и развивающимися странами (более известная как Типовая конвенция ООН). В ней предусмотрены статьи «Обмен информацией» и «Взаимопомощь в сборе налогов».

Подробную информацию относительно Типовой конвенции ООН можно получить здесь.

Соглашения об избежании двойного налогообложения, как правило, заключаются между государствами, которые мы называем оншорными. В отношении оффшорных стран предусмотрен другой вид соглашений – Соглашения об обмене информацией в сфере налогообложения (Tax Information Exchange Agreement / TIEA). Как и в случае с СоИДН, существует Модельное соглашение ОЭСР об обмене информацией в сфере налогообложения (OECD Agreement on Exchange of Information on Tax Matters), на которое страны опираются при разработке текстов своих двусторонних соглашений.

Существуют и иные виды международных соглашений (многосторонних и двусторонних), например:

• о взаимной помощи по вопросам соблюдения налогового законодательства (к примеру, Соглашение между государствами-участниками СНГ о сотрудничестве и взаимной помощи по вопросам соблюдения налогового законодательства и борьбы с нарушениями в этой сфере, в рамках которого предусмотрен в том числе «обмен информацией о соблюдении налогового законодательства налогоплательщиками, включая информацию, связанную с нарушениями налогового законодательства»);
• о правовой помощи по гражданским / семейным / уголовным делам, в рамках которых можно получить информацию по предметному запросу – поручению об оказании правовой помощи (в качестве примера можно привести Конвенцию о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, известную как Кишиневская конвенция 2002 года).

Также существует многосторонняя Конвенция о взаимной административной помощи по налоговым делам, принятая членами Совета Европы и Организации экономического сотрудничества и развития еще в 1988 году и вступившая в силу 1 апреля 1995 года (сейчас Конвенция действует в редакции от 27 мая 2010 года). Данная Конвенция предусматривает административную помощь между странами-участницами в виде обмена информацией (включая проведение одновременных налоговых проверок и участие в налоговых проверках за границей), помощи по взиманию налогов (включая принятие обеспечительных мер) и направления документов. Для Российской Федерации она вступила в силу с 1 июля 2015 года (в отношении России положения Конвенции распространяются на административную помощь за налоговые периоды, начинающиеся 1 января 2016 года, но при взаимном согласии сторон нормы Конвенции можно применять и к более ранним налоговым периодам).

Виды обмена информацией, предусмотренные Конвенцией о взаимной административной помощи по налоговым делам:

1) Обмен информацией по запросу

Данный вид обмена в дополнительных комментариях не нуждается. Это самый давний и проверенный годами способ обмена информацией. Ниже представлена выдержка из Конвенции с данными о том, что должен включать в себя запрос о помощи.

2) Инициативный обмен информацией

Его еще иногда называют спонтанным обменом информацией. Это обмен информацией без запроса – по инициативе одной из сторон Конвенции.

3) Автоматический обмен информацией

Такой обмен возможен только по взаимной договоренности между двумя или более сторонами Конвенции.

Как раз в целях регламентации условий автообмена ОЭСР разработала Стандарт для автоматического обмена информацией о финансовых счетах (Standard for Automatic Exchange of Financial Account Information in Tax Matters), в котором раскрыты термины и процедура автоматического обмена. Аббревиатура CRS (Common Reporting Standard) – принятое сокращенное название данного Стандарта.

На сегодняшний день, помимо Конвенции о взаимной административной помощи по налоговым делам, основными документами, регулирующими автоматический обмен, являются:

• многостороннее Соглашение компетентных органов об автоматическом обмене финансовой информацией от 29 октября 2014 года, на основании которого Страны соглашаются применять Стандарт для автоматического обмена (в 2023 году были опубликованы одобренные поправки к данному Стандарту);
• многостороннее Соглашение компетентных органов об автоматическом обмене информацией в соответствии с модельными правилами ОЭСР в отношении обязательного раскрытия для схем уклонения и непрозрачных оффшорных структур (Model Mandatory Disclosure Rules on Common Reporting Standard Avoidance Arrangements and Opaque Offshore Structures / CRS Mandatory Disclosure Rules);
• многостороннее Cоглашение компетентных органов об автоматическом обмене информацией в соответствии с модельными правилами ОЭСР для отчетности цифровых платформ (Model Rules for Reporting by Platform Operators with respect to Sellers in the Sharing and Gig Economy / Model Reporting Rules for Digital Platforms / MRDP)*;
• многостороннее Cоглашение компетентных органов об автоматическом обмене информацией в соответствии с правилами предоставления отчетности в отношении операций с криптоактивами (Crypto-Asset Reporting Framework / CARF) – указанные правила пообещали имплементировать в свое внутреннее законодательство уже 48 государств и территорий (со списком 48 стран и территорий, а также с текстом их совместного заявления можно ознакомиться здесь; данные правила упоминаются и на сайте ФНС РФ);
• Директива ЕС 2014/107/EU об обязательном автоматическом обмене информацией в налоговой сфере, а также иные Директивы, вносящие поправки в Директиву ЕС 2011/16/EU об административном сотрудничестве в налоговой сфере (Directive on administrative cooperation in the field of taxation / DAC), включая недавнюю Директиву, известную как DAC8, – если мы говорим о странах-членах ЕС;
• национальные нормативно-правовые акты, регламентирующие процедуру автоматического обмена и иные связанные вопросы.

*Больше полезной информации относительно модельных правил ОЭСР для отчетности цифровых платформ можно получить здесь. Также есть возможность ознакомиться со списками подписантов по состоянию на начало 2023 года:
- Multilateral Competent Authority Agreement on the Automatic Exchange regarding CRS Avoidance Arrangements and Opaque Offshore Structures / MDR-MCAA;
- Multilateral Competent Authority Agreement on Automatic Exchange of Information on Income Derived through Digital Platforms / DPI-MCAA.

Механизм автоматического обмена выглядит следующим образом:

Финансовые институты (например, банки или брокеры) страны, участвующей в автоматическом обмене, обязаны получить от всех своих клиентов (физических и юридических лиц) определенные данные (информацию о государстве, налоговым резидентом которого является клиент, номер налогоплательщика и т. д.). Эти данные раз в год, вместе со сведениями о счетах клиентов, финансовый институт направляет в налоговую службу своей страны. После этого уже налоговая служба рассылает полученные данные в налоговые службы тех стран, налоговыми резидентами которых являются клиенты финансовых институтов.

Ниже показан механизм взаимодействия налоговых органов в рамках автообмена, как он представлен на сайте ФНС РФ:

Более подробную информацию о том, как осуществляется международный автоматический обмен информацией, можно изучить здесь.

Для России автоматический обмен заработал с 2018 года. На сайте Федеральной налоговой службы упоминается, что была разработана автоматизированная система по выявлению налоговых рисков на базе международного автоматического обмена финансовой информацией и что в ноябре 2022 года данная система была отмечена в качестве одной из лучших практик в области налогового администрирования стран БРИКС. Насколько можно судить, речь идет об автоматизированной информационной системе (АИС) «Налог-3», одной из задач которой является «создание единого информационного массива и подключение налоговых органов к новым внешним источникам информации».

Список юрисдикций, с которыми Российская Федерация осуществляет взаимный обмен финансовой информацией, содержится в приложении к Приказу ФНС России от 28 октября 2022 года №ЕД-7-17/986@ «Об утверждении Перечня государств (территорий), с которыми осуществляется автоматический обмен финансовой информацией». Однако нужно учитывать, что на данный момент ведется проработка проекта Приказа ФНС России «Об утверждении Перечня государств (территорий), допускающих систематическое неисполнение обязательств по автоматическому обмену страновыми отчетами». В данном перечне упомянуты 22 юрисдикции из 96, указанных в перечне в приложении к приказу 2022 года (то есть тех, с которыми автообмен осуществляется). Если свести воедино оба списка, то получится следующий перечень государств и территорий, обмен с которыми продолжается без систематических нарушений со стороны этих государств и территорий:

В 2023 году в новостных источниках неоднократно встречались сведения (со ссылкой на данные Генеральной прокуратуры Российской Федерации) о том, что Латвия и Швейцария (которые, если верить перечню из проекта Приказа ФНС России, пока не допускают систематическое неисполнение обязательств по автоматическому обмену отчетами) в первом полугодии 2023 года неоднократно отказывали России в ответ на запросы о правовой помощи. Примеры новостных статей по данному вопросу:

• Коммерсантъ;

• Forbes;
• Ведомости.

Подробнее о нормах российского законодательства, связанных с КИК, налоговых обязательствах контролирующих лиц иностранных компаний, а также возникающих у них рисках можно узнать здесь.

При этом, даже если сейчас (в силу внешнеполитических причин) автоматический обмен информацией между Российской Федерацией и отдельными странами работает не очень стабильно (как мы видим по тексту проекта Приказа об утверждении перечня государств (территорий), допускающих систематическое неисполнение обязательств по автоматическому обмену страновыми отчетами), это не означает, что автоматический обмен с данными государствами и территориями не заработает полноценно, как только ситуация на мировой арене несколько стабилизируется.

Если говорить о нашей стране, то на данный момент Российская Федерация заключила:

• 84 Соглашения об избежании двойного налогообложения (однако соглашения с Нидерландами и Латвией денонсированы** со стороны России, а соглашения с Украиной и Данией – со стороны этих стран, поэтому фактически на текущий момент имеется 80 СоИДН; к тому же, функционирование почти половины соглашений*** сейчас под вопросом в связи с внешнеполитической ситуацией);
• ни одного Соглашения об обмене информацией в сфере налогообложения (хотя уже утверждено Типовое соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством иностранного государства об обмене информацией по налоговым делам).

*Речь идет о ситуации по состоянию на декабрь 2023 года.

**Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Королевства Нидерландов об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество было денонсировано в соответствии с Федеральным законом от 26 мая 2021 года №139-ФЗ и прекратило свое действие с 1 января 2022 года.

Действие Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Латвийской Республики об избежании двойного налогообложения и о предотвращении уклонения от уплаты налогов в отношении налогов на доходы и капитал сначала было приостановлено с 26 сентября 2022 года согласно положениям Указа Президента, а затем данное соглашение было денонсировано в соответствии с Федеральным законом от 28 февраля 2023 года №40-ФЗ (закон вступил в силу с 11 марта 2023 года).

***Как мы знаем, 8 августа 2023 года Российская Федерация в одностороннем порядке приостановила действие отдельных положений 38 Соглашений об избежании двойного налогообложения (с текстом соответствующего Указа Президента Российской Федерации можно ознакомиться здесь; на текущий момент уже принят Федеральный закон от 19 декабря 2023 года №598-ФЗ «О приостановлении Российской Федерацией действия отдельных положений международных договоров Российской Федерации по вопросам налогообложения»). Важно отметить, что в данных СоИДН продолжают свое действие положения статей, связанных с обменом информацией. Однако с практической точки зрения полноценный обмен информацией в текущих условиях едва ли возможен.

Разъяснения по поводу приостановки действия отдельных положений соглашений об избежании двойного налогообложения, а также дополнительные комментарии по поводу соглашения с Латвией можно найти в Письме ФНС РФ от 29 ноября 2023 года №ШЮ-4-13/14936@ «О направлении разъяснений по приостановлению СОИДН».

На сегодняшний день Россия заключила множество международных договоров, в соответствии с которыми может осуществляться обмен информацией, при этом в рамках некоторых из них предполагается оказание и иной административной помощи. Безусловно, внешнеполитический контекст существенно влияет на функционирование механизмов межгосударственного обмена информацией, но даже сейчас списывать эти механизмы со счетов не стоит.

Как мы видим, существует немало законных и обоснованных способов получения информации о бенефициарах иностранных юридических лиц (в некоторых юрисдикциях даже предусмотрен открытый доступ к информации о собственниках местных компаний), а у государственных органов, включая налоговые инспекции, перечень инструментов для получения таких данных гораздо шире, чем у частных лиц. Поэтому основная рекомендация владельцам (контролирующим лицам) иностранных компаний, являющимся налоговыми резидентами Российской Федерации, – выходить из тени и приводить свой бизнес в полное соответствие с действующими нормами российского законодательства во избежание проблем в будущем.