Регистрация компании в Гонконге - открыть или купить гонконгский готовый оффшор под ключ, цены

Гонконг — исключительное место, где встречаются высокотехнологичная инфраструктура и выгодное налоговое законодательство, делая юрисдикцию магнитом для тех, кто стремится к налоговому планированию через оффшорные структуры. Рассмотрим, почему гонконгские оффшоры стали популярными в мире налогового права и как открыть свою компанию в этом финансовом центре.

Гонконг предлагает уникальное сочетание прозрачности и налоговых льгот, становясь идеальным местом для международных компаний. Оффшорные компании в Гонконге часто используются для:

• минимизации налогов - гонконгские компании облагаются налогом только на прибыль, полученную в Гонконге, и при этом у них нет налога на капиталовложения и дивиденды.
• конфиденциальности - оффшоры в Гонконге позволяют предпринимателям сохранять непрозрачность владения активами.

Гонконг считается оффшором в следующих случаях:

• при внешнеторговой деятельности - когда компания осуществляет бизнес вне Гонконга, она не облагается налогом на прибыль.
• отсутствие директоров в Гонконге - если директоры фирмы не являются резидентами Гонконга, это также способствует статусу оффшора.

Смотрите подробнее:

Открыв оффшор в Гонконге, вы получаете доступ к глобальным возможностям и налоговым льготам, делая ваш бизнес более конкурентоспособным в мировом рынке. Гонконгские оффшоры — это не просто инструмент налогового планирования, но и шанс расширить бизнес в международном масштабе.

Законодательная система Гонконга полностью независима от системы права материкового Китая. В отличие от системы гражданского права в КНР система права Гонконга основана на англосаксонском общем праве. Во главе иерархии законов - Основной закон Гонконга (Конституция Гонконга), утвержденный в 1990 году. Гонконг имеет собственное административное управление, законодательство, независимое судопроизводство и высшую судебную инстанцию.

Основное и главное корпоративное законодательство – Закон о компаниях (Гл. 622).

Гонконгское законодательство предусматривает возможность создания следующих организационно-правовых типов компаний:

• частная компания с ограниченной ответственностью по акциям (Private Company Limited by Shares);
• публичная компания с ограниченной ответственностью (Public Company Limited by Shares);
• публичная компания с неограниченной ответственностью и капиталом (Public Unlimited Company with a Share Capital);
• частная компания с неограниченной ответственностью и капиталом (Private Unlimited Company with a Share Capital);
• компания с ограниченной ответственностью по гарантии ее членов без капитала (Company Limited by Guarantee without a Share Capital);
• простое товарищество (Partnership);
• коммандитное товарищество (Limited Partnership);
• индивидуальный предприниматель (Sole Proprietorship);
• филиал (Branch);
• представительство (Representative Office);
• траст (Trust).

Самым популярной и подходящей формой ведения бизнеса для иностранных предпринимателей является частная компания с ограниченной ответственностью по акциям.

Согласно новому Руководству о названии компании Гонконга (2011) для учреждения компании с ограниченной ответственностью, одним из первых шагов является выбор наименования предприятия в Гонконге. Зарегистрированная компания может также его изменить, приняв специальную резолюцию. Реестр гонконгских компаний (Registrar of Companies) предварительного одобрения не выдает. Поэтому важно, чтобы наименование юрлица отвечало определенным требованиям. В случае несоблюдения этих требований заявление будет отклонено, и придется готовить новое заявление. Необходимо отметить, что Реестр компаний Гонконга в соответствии с Законом о компаниях (гл.32) уполномочен давать указание об изменении названия при определенных обстоятельствах.

Название может быть на английском, китайском или и на английском, и на китайском языках. Наименование, состоящее из комбинации английских слов/букв и китайских иероглифов, не разрешается.

Английское должно заканчиваться словом “Limited”, а китайское должно заканчивается иероглифами “有限公司”.

Китайское название должно содержать традиционные китайские иероглифы (полные формы), которые имеются в словаре Канси или словаре Цыхай, а также в международном кодовом стандарте ISO 10646.

Компания не будет зарегистрирована, если ее название:

• идентично названию в указателе компаний Реестра компаний Гонконга;
• идентично названию компании, зарегистрированной согласно Закону о компаниях Гонконга;
• его использование составит уголовное нарушение, по мнению Регистратора компаний;
• оно оскорбительно или вредит общественным интересам, по мнению Регистратора компаний.

Зарегистрированное Реестром компаний наименование не предоставляет автоматического права на товарный знак. Регистрация наименования компании в качестве товарного знака в Департаменте интеллектуальной собственности (IPD) возможно, если товарный знак отвечает критериям охраноспособности, то есть отличает товары или услуги заявителя от других, не является описательным или общеупотребительным, а также не вводит потребителей в заблуждение и не нарушает прав третьих лиц.

Рекомендуется провести предварительный поиск по базе зарегистрированных и поданных на регистрацию товарных знаков в онлайн-системе IPD для исключения совпадений и риска спора о нарушении прав.

Процедура регистрации включает два этапа:

• Предварительный запрос о возможности регистрации (проверка уникальности и соответствия требованиям). На практике такая проверка занимает от 2 недель до 2 месяцев, в зависимости от сложности обозначения.
• Подача заявления, включающая представление графического изображения знака, словесных элементов, описания цветов, формы и пр., а также перечня товаров и/или услуг по соответствующей классификации. Каждая категория товаров или услуг требует отдельной оплаты.

После регистрации владелец получает исключительное право использовать товарный знак для соответствующих классов товаров и услуг и запрещать его использование другими лицами.

Смотрите подробнее:

Для того чтобы зарегистрировать компанию в Гонконге (private company limited by shares) необходимо:

1. Выбрать название компании.

2. Зарегистрировать компанию в Гонконге как юридическое лицо.

Подавая документы для регистрации местной гонконгской фирмы, вы параллельно и регистрируете разрешение на хозяйственную деятельность. Если заявление на регистрацию компании будет принято, то Бюро регистрации выдаст и свидетельство о регистрации юридического лица, и свидетельство о регистрации коммерческой деятельности. Чтобы зарегистрировать компанию в Гонконге, Вы можете подать следующие документы онлайн вместе с регистрационным взносом:

• Заявление;
• Копии Устава компании и Учредительного договора;
• Уведомление в Бюро регистрации.

Свидетельство о регистрации хозяйственной деятельности выдается на один или три года. Если вид деятельности компании, указанный в данном свидетельстве, изменится, то гонконгская фирма должна в течение месяца в письменном виде уведомить об этом Управление внутренними налогами и сборами.

Только определенные виды деятельности (например, рестораны, банки, туристические агентства) нуждаются в дополнительных лицензиях.

3. Получить свидетельства и лицензии.

Регистрационное свидетельство выдается как в форме бумажной копии, так и в электронном виде (для онлайновых операций). Обе формы имеют одинаковую юридическую силу.

Как правило, регистрационное свидетельство оформляется в течение четырех рабочих дней, а о готовности документа сообщается по электронной почте.

Для компаний, использующих стандартный Устав и Учредительный договор, предоставляемый Реестром компаний, электронные свидетельства могут быть готовы в течение 24 часов. О готовности бумажной копии предупреждают по факсу, так как свидетельство необходимо будет забрать в Бюро регистрации компаний лично.

Существует также ряд ограничений на деятельность частных компаний. Они не могут вести банковскую и страховую деятельность, а также привлекать денежные средства третьих лиц или предлагать свои акции для продажи неограниченному кругу лиц, не имея специального разрешения.

Гонконгские компании вправе открывать банковские счета как в Гонконге, так и за его пределами. Но чтобы открыть счет, мало зарегистрировать компанию - как правило, требуется постоянно иметь минимальный остаток на счете или в обязательном порядке, или по желанию, но тогда будет взиматься абонентская плата за обслуживание счета. Банки скорее всего будут требовать раскрытия информации о конечных бенефициарах, владеющих не менее 10% акций компании.

Гонконгские компании должны иметь зарегистрированный офис (юридический адрес) на территории страны. По адресу этого зарегистрированного офиса, как правило, должны храниться: свидетельство о регистрации юридического лица, реестр директоров и секретарей; реестр акционеров; книги протоколов собраний; реестр владельцев облигаций; копии документов о возникновении залоговых или ипотечных обязательств, подлежащих регистрации; реестр залоговых обязательств и др. Для хранения указанных документов компания вправе выбрать на территории Гонконга любое другое место, отличное от зарегистрированного офиса, но при этом обязана уведомить об этом Регистратора.

Металлическая печать с четко выгравированным названием компании должна использоваться для определенных видов крупных сделок, таких как сделки с недвижимостью. В документах для оформления повседневных операций может быть использована круглая пластиковая печать или вообще только подпись авторизованного лица. Компания, цели которой требуют или включают в себя проведение операций в зарубежных странах, может иметь официальную печать для использования на территории любой страны, округа или населенного пункта. Такая печать должна представлять собой факсимиле корпоративной печати компании с добавлением всех стран, округов и населенных пунктов, на территории которых она будет использоваться.

Продление гонконгских компаний осуществляется ежегодно и включает в себя, как правило:

• оплату услуг номинальных директоров и акционеров (при наличии таковых), секретарских услуг, услуг по предоставлению компании юридического адреса;
• оплату пошлины за получение из Налогового управления Свидетельства о коммерческой регистрации;
• оплату пошлины за подачу Регистратору ежегодного отчета Annual Return, в котором указываются данные обо всех акционерах, директорах, юридическом адресе, данные об уставном капитале и его изменениях.

Минимальное число директоров гонконгской компании – один. Им может быть как физическое, так и юрлицо (директора - юридические лица разрешены в компаниях, которые не являются дочерними предприятиями публичных зарегистрированных на бирже компаний), резидент или нерезидент. При этом хотя бы один директор должен быть физическим лицом. Данные о директорах сообщаются местному агенту и вносятся в открытый реестр. Собрания совета директоров могут проводиться в Гонконге или за его пределами.

Во всех компаниях, зарегистрированных в Гонконге, должен быть назначен секретарь компании, которым может являться как физическое, так и юрлицо, но в любом случае только резидент Гонконга. Специфических квалификационных требований к должности секретаря не установлено. В соответствии с законом в частных компаниях лицо не вправе совмещать функции единоличного директора и секретаря. Кроме того, секретарем не может быть назначено юридическое лицо, директор которого является единоличным директором компании.

Гонконгская компания может иметь одного и более акционеров, которыми могут быть физические и юридические лица, резиденты Гонконга или нерезиденты. Единоличный акционер может быть директором компании. Данные об акционерах сообщаются местному агенту и вносятся в открытый реестр. Общие собрания акционеров должны проводиться в Гонконге или за его пределами ежегодно, при этом первое собрание должно быть проведено в течение 18 месяцев с момента когда произведено открытие компании, а последующие собрания должны проводиться не реже, чем раз в 15 месяцев. На ежегодном общем собрании директора компании должны представить отчет о прибыли и убытках, а также баланс за финансовый год.

Информация о бенефициарном владельце гонконгской компании сообщается местному агенту и аудитору и может быть раскрыта ими только в предусмотренных законом случаях с соблюдением определенной процедуры. Кроме того, информацию о бенефициаре может запросить банк при открытии счета.

Уставный капитал private company limited by shares может быть номинирован в любой валюте. Минимальный размер объявленного уставного капитала не установлен, при этом компания в Гонконге должна выпустить хотя бы 1 акцию, которая подлежит оплате сразу после выпуска или в сроки, предусмотренные условиями выпуска и указанные в соответствующем решении о выпуске. Сроки оплаты объявленного капитала не оговариваются. Обычно уставный капитал составляет 10 000 HKD и разделен на акции ценой 1 HKD каждая. Выпуск акций на предъявителя или без цены не разрешен.

Закрытие гонконгской компании с ограниченной ответственностью может быть осуществлено одним из следующих двух способов:

1. Компания может быть ликвидирована по решению суда либо добровольно.

Компания может быть ликвидирована по решению суда. Обычно основанием для такой ликвидации является неспособность компании погасить свои задолженности. Фирма в Гонконге считается неспособной погасить задолженность в случае, если размер долга превышает 10 000 HKD и компания не смогла его выплатить или заключить соглашение с кредиторами в течение трех недель с момента получения от них письменного требования.

Добровольная ликвидация гонконгской фирмы (компании) может быть инициирована ее акционерами либо кредиторами. Процедура добровольной ликвидации начинается путем принятия соответствующего специального решения и его публикации в официальной газете в течение 14 дней с момента принятия. Датой начала ликвидации считается дата принятия решения о ликвидации.

Добровольная ликвидация компании по инициативе акционеров возможна только в том случае, если предполагается, что компания в Гонконге будет в состоянии выплатить свои долги полностью в течение 12 месяцев после начала ликвидации.

Для запуска процедуры ликвидации созывается собрание директоров, на котором большинство должно сделать предусмотренное законом Заявление о платежеспособности. К Заявлению о платежеспособности должен прилагаться баланс с указанием всех активов и обязательств, составленный на основе последней финансовой отчетности компании. Заявление должно быть представлено Регистратору компаний в течение семи дней с указанной в нем даты.

Затем директора назначают временного ликвидатора, им, как правило, выступает юрист или профессиональный бухгалтер. Уведомление о назначении временного ликвидатора, а также о начале ликвидации на основании представления Заявления о платежеспособности должно быть опубликовано в официальной газете в течение 14 дней с момента назначения.

Не позднее 28 дней с момента представления Заявления о платежеспособности созывается внеочередное общее собрание для принятия специального решения о ликвидации компании и обычного решения о назначении ликвидаторов. Компания в Гонконге должна в течение 14 дней с момента принятия специального решения о добровольной ликвидации дать уведомление о таком решении путем публикации объявления в официальной газете. Датой начала добровольной ликвидации считается дата принятия специального решения на внеочередном общем собрании. Ликвидатор завершает дела компании и подает все необходимые по закону Companies Ordinance уведомления.

По завершении всех дел компании ликвидатор готовит итоговый ликвидационный отчет о том, каким образом было реализовано имущество компании и проведена ликвидация. Отчет должен быть представлен на итоговом общем собрании. Копия такого отчета вместе с сообщением о проведении собрания направляются в реестр не позднее чем через неделю после проведения собрания. Компания в Гонконге будет ликвидирована через три месяца после получения Регистратором данных документов или в более поздний срок, установленный решением суда.

Добровольная ликвидация по инициативе кредиторов. В случае, если директора компании Гонконга полагают, что она не в состоянии расплатиться с долгами, возможно проведение добровольной ликвидации по инициативе кредиторов. Вскоре после проведения собрания, на котором принимается решение о добровольной ликвидации, должно быть созвано собрание кредиторов. Уведомление о таком собрании должно быть опубликовано в официальной газете и двух местных газетах (одной англоязычной и одной на китайском языке). Директора должны представить полную картину дел компании вместе со списком кредиторов и ориентировочной суммой их требований. Затем кредиторы назначают ликвидатора и могут дополнительно назначить контрольную комиссию, которая будет действовать вместе с ликвидатором. Процедура ликвидации в данном случае сходна с процедурой ликвидации по инициативе акционеров.

Процедура ликвидации занимает около года, и после ликвидации компания в Гонконге не может быть восстановлена.

2. Снятие с регистрационного учета.

Для закрытия частной компании, которая прекратила деятельность, но является платежеспособной, существует также вариант снятия с регистрационного учета. Он предусматривает подачу официального заявления Регистратору компаний, для чего необходимо соблюдение определенных требований:

• Все акционеры компании согласны на снятие с регистрационного учета;
• Компания не начала вести деятельность или приостановила ведение деятельности на срок более 3 месяцев непосредственно перед подачей заявления;У
• компании нет неисполненных обязательств, в том числе по налогу на прибыль, налогу на имущество, гербовому сбору, пошли;
• Компания получила от налоговых органов письменное подтверждение отсутствия у них возражений против снятия с регистрационного учета (такое подтверждение будет выдано только в том случае, если у компании нет денежных задолженностей перед Правительством Гонконга и задолженностей по подаче налоговых деклараций);
• Компания подала все Annual Returns.

Снятие с регистрационного учета является сравнительно простой, недорогой и быстрой процедурой для закрытия прекративших существование частных компаний. Заявление на снятие с регистрационного учета составляется и подается Регистратору компаний по утвержденной форме. Однако в законе не установлено требований для формы заявления Регистратору компаний на вычеркивание компании из реестра. Регистратор компаний по закону наделен полномочиями по вычеркиванию наименования компании, в случае если у него есть основания полагать, что компания прекратила деятельность, и компания в Гонконге будет считаться закрытой с момента вычеркивания.

При необходимости восстановления в реестре ранее вычеркнутой компании в суд должно быть подано ходатайство о восстановлении в течение двадцати лет с момента публикации в официальной газете объявления о вычеркивании. Если Суд установит, что предусмотренные законом условия действительно выполнены, он вынесет решение о восстановлении, которое будет представлено Регистратору компаний. При этом будет считаться, что компания никогда не вычеркивалась (т.е. существование ее никогда не прерывалось). Суд своим постановлением также может дать указания и распоряжения для того, чтобы вернуть по возможности такое же положение компании и всем другим лицам, какое они имели бы в случае, если бы компания не была вычеркнута. Таким образом, решение суда имеет серьезное значение для защиты интересов самой гонконгской компании, ее акционеров и кредиторов. Важно также отметить, что вычеркивание компании не означает освобождение директоров или акционеров от их обязательств на период нахождения компании в статусе вычеркнутой.

Суд проверяет соблюдение следующих условий, необходимых для восстановления: вела ли компания деятельность в Гонконге на момент вычеркивания или осуществляла какие-либо операции; суд также может восстановить вновь зарегистрировать компанию, если считает ее восстановление справедливым. Таким образом, условия не являются жесткими и строго определенными, они довольно расплывчаты и зависят от дискреционных полномочий суда («считает справедливым»).

В Гонконге возможно создание как дискреционных, так и определенных трастов. Документы траста не подлежат регистрации. В законе не установлено требований по подаче трастом ежегодного отчета, заверенной аудитором финансовой отчетности и проч., в случае если он не ведет деятельности на территории Гонконга.

В отличие от большинства офшорных юрисдикций Гонконг не реформировал свое трастовое законодательство, для того чтобы стать более привлекательной территорией для учреждения трастов. В этой связи, возможно, единственным интересным инструментом является частная трастовая компания, которую можно использовать для частных (как правило, семейных) целей.

Частная трастовая компания в Гонконге должна соответствовать всем требованиям, установленным для компаний с ограниченной ответственностью по акциям, не вправе использовать слово «trust» или «trustee» в наименовании или оказывать трастовые услуги неограниченному кругу лиц.

Таким образом, главная функция частной трастовой компании заключается в том, что она выступает в качестве трастового управляющего по отношению к какой-либо одной семье или группе взаимосвязанных трастов. В зависимости от ситуации той или иной семьи или ее целей и задач, частная трастовая компания в Гонконге имеет ряд преимуществ: позволяет учредителям планировать будущую структуру владения семейного бизнеса, сохранять контроль над управлением переданных в траст инвестиций, обеспечивает финансовую конфиденциальность. В отличие от традиционных трастовых структур, где учредитель, как правило, утрачивает контроль над активами траста, частная трастовая компания в Гонконге позволяет учредителю и его семье оставаться вовлеченными в управление, инвестирование и распоряжение активами траста, а также обеспечивает защиту интересов бенефициаров траста.

Регистрация иностранных (негонконгских) компаний в Гонконге (Non-Hong Kong Companies) регулируется статьями 774 - 805 Закона о компания, Гл. 662.

Негонконгская компания — это юридическое лицо, зарегистрированное за пределами Гонконга, которое организует на территории Гонконга постоянное место ведения деятельности. Регистрация такой компании в Гонконге нужна для придания ей статуса «зарегистрированной негонконгской компании», что обеспечивает прозрачность и правовую определенность: регистр фиксирует наименование и представителя, компания получает свидетельство о регистрации и попадает под требования местного законодательства. То есть это не изменение места инкорпорации, а официальное признание и контроль деятельности иностранного субъекта, ведущего деятельность в Гонконге.

В течение 1 месяца после установления места ведения бизнеса в Гонконге необходимо подготовить и подать заявление по установленной форме. Несоблюдение обязанностей по регистрации влечет ответственность для компании, ее ответственных лиц и агентов в виде штрафа уровня 5 (50 000 HKD) и, в случае продолжающегося нарушения, дополнительного штрафа 1 000 HKD за каждый день.

В заявлении обязательно указываются данные как минимум одного лица, назначаемого в качестве уполномоченного представителя компании на момент регистрации. Уполномоченным лицом в отношении зарегистрированной иностранной (негонконгской) компании является лицо или организация, уполномоченные принимать от имени компании официальные уведомления и процессуальные документы в Гонконге. Таким лицом может быть:

• физическое лицо, постоянно проживающее в Гонконге;
• юридическая фирма;
• аудиторская или бухгалтерская организация, зарегистрированная в соответствии с законодательством Гонконга.

Если наименование компании не записано латиницей или китайскими иероглифами, надо приложить заверенный перевод наименования на английский или китайский язык. Требования к названиям соответствуют обычным требованиям к наименованиям компаний в Гонконге.

После получения заявления Регистратор обязан зарегистрировать негонконгскую компанию в Реестре и выдать свидетельство о регистрации. После регистрации компания получает статус «зарегистрированной негонконгской компании» и подпадает под соответствующие обязательства местного законодательства.

Зарегистрированная в Гонконге иностранная компания обязана ежегодно, в течение 42 дней после даты выдачи свидетельства о регистрации или ее годовщины, подавать в Реестр компаний годовой отчет (Annual Return) в установленной форме. Непредставление годового отчета в срок является правонарушением и влечет штраф уровня 5, а также дополнительный штраф в размере 1 000 HKD за каждый день продолжающегося нарушения.

Если учрежденная за пределами Гонконга компания по закону своей страны регистрации или согласно регламенту биржи обязана публиковать или предоставлять для публичного ознакомления свою финансовую отчетность, она должна представить эти документы и в Реестр компаний Гонконга вместе с Годовым отчетом. Ответственность за несоблюдение также предполагает штраф уровня 5.

Если зарегистрированная иностранная компания прекращает деятельность в Гонконге, она обязана в течение 7 дней уведомить об этом Регистратора компаний. После внесения записи в Реестр компания теряет статус зарегистрированной иностранной компании.

Аналогично, если компания распущена в стране регистрации, ее уполномоченный представитель должен в течение 15 дней направить уведомление и заверенную копию документа о роспуске (или его перевод на английский/китайский язык). После внесения записи в Реестр компания также считается исключенной из Реестра.

Если Регистратор имеет основания полагать, что иностранная компания прекратила деятельность в Гонконге, он может направить запрос по почте или опубликовать уведомление в издании Official Gazette. Если компания не ответит или подтвердит прекращение деятельности, через три месяца после уведомления ее наименование будет исключено из Реестра компаний.

Компания не вправе продолжать деятельность в Гонконге, пока не зарегистрируется вновь. Такое заявление о восстановлении регистрации может подать директор или участник компании в течение 6 лет с даты исключения.

Для восстановления необходимо подтвердить, что компания имела место ведения бизнеса в Гонконге на момент исключения (или в течение 6 месяцев до него) и что все документы, необходимые для актуализации данных в Реестре, были предоставлены.

3 марта 2014 года в Гонконге вступил в силу новый Закон о компаниях, тогда как законопроект был принят еще 12 июля 2012 года. Такой большой временной разрыв между принятием законопроекта и вступлением в силу самого закона, как объясняет гонконгский законодатель, был необходим для подготовки более десяти нормативных подзаконных актов, которые стали базой для введения в действие нового закона.

Новый закон о компаниях внес существенные изменения в структуру и порядок деятельности гонконгских компаний. К главным изменениям относятся следующие:

Номинальная стоимость акций – это минимальная стоимость, по которой они могут выпускаться. Как известно, такая стоимость не служит своей первоначальной цели защиты кредиторов и акционеров и может даже вводить в заблуждение, так как не всегда указывает на реальную стоимость. В соответствии с новым законом разрешен только выпуск акций без такой стоимости для всех оффшорных компаний с акционерным капиталом (ст. 135).

Согласно старому Закону о компаниях (гл. 32) компании, зарегистрированные в Гонконге и имеющие акционерный капитал, обязаны назначать своим акциям номинальную стоимость (ст. 5(4)(a)). Это минимальная стоимость. Оффшорные компании также должны заявить в Учредительном договоре максимальный размер акционерного капитала, который может быть выпущен компанией (требование к «объявленному капиталу») (ст. 5(4)(a)). Добавочный капитал сверх стоимости обозначается как «эмиссионный доход по акциям».

Со вступлением в силу нового ЗК положения в Учредительном договоре уже зарегистрированной компании (рассматриваемые как положения в Уставе после вступления в силу нового ЗК) относительно объявленного капитала и номинала акций следует рассматривать как утратившие силу (ст. 98(4)). Уставным капиталом компании теперь считается выпущенный капитал.

По новому законодательству, все доходы от выпуска акций приписаны к уставному капиталу и входят в уставный капитал компании. Даже после отмены стоимости акций не утеряли свое значение понятия выпущенного и оплаченного капитала и включают сумму, ранее приписываемую к счету премий. Другими словами, уставный капитал теперь представляет собой общую сумму, которую гонконгская компания реально получает от своих акционеров в качестве взносов в акционерный капитал.

С отменой стоимости перестает существовать и такое понятие, как «эмиссионный доход по акциям». Новый ЗК обеспечивает слияние существующего акционерного капитала с капиталом, внесенным сверх номинала (ст. 37 Приложения 11).

Ныне разрешенное назначение эмиссионного дохода по акциям сохранится и со вступлением в силу нового ЗК, например, для оплаты акций, выпущенных в качестве бесплатных (ст. 38 Приложения 11). В этих целях компания должна продолжать вести записи баланса бывшего счета премий.

Со вступлением в силу нового ЗК любая сумма, предназначенная для резерва на погашение капитала, становится частью уставного капитала компании (ст. 37 Приложения 11).

У компании появилось больше возможностей по изменению своего капитала - например, предприятие может капитализировать свою прибыль без выпуска новых акций и распределять и выпускать их без увеличения своего уставного капитала (ст. 170)

Гонконгские оффшорные компании по-прежнему смогут эффективно объединять и разделять акции. Сходных результатов по разделению можно достичь посредством увеличения количества акций. Процесс объединения акций в меньшее число станет значительно проще. Их количество уменьшится без видимого воздействия на уставный капитал (ст. 170(2)(e))

Бесплатные акции по-прежнему разрешены к выпуску - несмотря на то, что больше не будет счета премий акций, их можно выпускать без перевода суммы на счет уставного капитала (ст. 170(2)(d)).

Новый ЗК вступил в силу 3 марта 2014 года.

Новое требование относится ко всем оффшорам независимо от того, когда компания была зарегистрирована – до вступления в силу нового ЗК или после. Все акции, выпущенные до, в день вступления в силу нового ЗК или после, больше не имеют номинальной стоимости, а выпущенные до принятия закона, теперь считаются акциями без нее (ст. 135). Проведение процедуры преобразования от компаний не требуется.

В новом ЗК содержатся переходные и общепринятые положения относительно перехода от акций со стоимостью к акциям без нее (ст. 35 - 41 Приложения 11). Эти положения являются законодательными гарантами того, что договорные права, обозначенные ссылками на цену номинала и связанные понятия, не изменятся в связи с изменениями законодательства. Переходные и общепринятые положения сэкономят значительный объем работ, расходов и времени для компаний и снизят возможность споров.

Тем не менее, отдельные оффшорные компании могут, по желанию, внести более детальные изменения в свои документы в соответствии с конкретными обстоятельствами, например, учредительные документы компании, договоры, заключенные компанией, договоры доверительного управления с участием компании, касающиеся использования оффшором сертификатов акций по системе без номинальной цены.

Реестр компаний издал Внешний циркуляр об отмене номинала акций, с которым можно ознакомиться онлайн.

Согласно старому ЗК (гл. 32) уменьшение акционерного капитала разрешается только в случае, если оно одобрено акционерами посредством специальной резолюции, и если уменьшение одобрено судом (ст. 58 - 63). Одобрение суда не требуется, если единственной целью снижения капитала является уменьшение цены акции (ст. 58(3))

Новым ЗК вводится альтернативная внесудебная процедура, основанная на критерии платежеспособности, она быстрее, дешевле и может применяться всеми компаниями.

Согласно ст. 215 - 225 указанная внесудебная процедура требует соблюдения критерия платежеспособности. Основные особенности этой процедуры включают следующие:

• все директора должны подписать отчет о платежеспособности;
• одобрение акционерами посредством специальной резолюции;
• заметки в официальной газете и других газетах;
• регистрация заявления о платежеспособности в Реестре компаний;
• любой кредитор или акционер, не одобривший снижение капитала, может в течение 5 недель после принятия специальной резолюции подать в суд на аннулирование резолюции; и
• регистрация соответствующего отчета после истечения срока, когда можно выразить несогласие.

Согласно ЗК (гл. 32) компания в Гонконге может выкупать свои акции, только используя распределяемую прибыль или поступления от новых (ст. 49A и 49B). Эта норма базируется на принципе поддержания капитала. Для частных компаний существует исключение – они могут выкупать акции путем выплаты из капитала на основании критерия платежеспособности (ст. 49I - 49N).

По новому ЗК, всем компаниям разрешается осуществлять обратный выкуп на основании критерия платежеспособности. Ст. 258 - 266 сохраняют большую часть требований и процедур по обратному выкупу ЗК (гл. 32) для частных компаний и делают их применимыми для всех компаний. Требования и процедуры схожи с новой внесудебной процедурой по уменьшению капитала.

Ст. 47A ЗК (гл. 32) запрещает компании и ее дочерним компаниям предоставлять финансовую помощь в приобретении акции компании. Общий запрет имеет некоторые исключения.

Основное изменение согласно новому ЗК заключается в разрешении всем типам компаний (публичным и непубличным) оказывать финансовую помощь при соблюдении критерия платежеспособности и одной из трех процедур, описанных в ст. 283 – 289:

• Первая процедура, описанная в ст. 283, предусматривает возможность оказания финансовой помощи, если эта помощь и вся другая финансовая помощь, ранее оказанная и невознагражденная, в целом составляет менее 5% средств акционеров (оплаченного капитала и резервов компании (как отражено в самой последней финансовой отчетности компании, проверенной аудитором).
• Вторая процедура, описанная в ст. 284, предусматривает возможность оказания финансовой помощи, если это одобрено письменной резолюцией всех акционеров компании.
• Третья процедура, описанная в ст. 285 - 288, предусматривает возможность оказания финансовой помощи, если она одобрена обычной резолюцией. Акционеры, владеющие по крайней мере 5% всех голосующих прав или члены компании, представляющие по крайней мере 5% всех голосующих прав компании, могут подать в суд на ограничение оказания такой помощи.

Ст. 47C(4)(b) ЗК (гл. 32) гласит, что запрет на финансовую помощь не применяется к программе распределения акций среди работников при условии, что финансовая помощь ограничивается предоставлением денег для покупки или подписки на полностью оплаченные. Этот запрет ослаблен в новом ЗК. Ст. 280 позволяет оказывать помощь всем видам программ распределения акций среди работников, если эта помощь оказывается из лучших побуждений в интересах компании и в целях программы распределения акций среди работников, или если помощь оказывается в целях реализации или облегчения сделок для приобретения бенефициарного владения акциями для работников

Согласно части II ЗК (гл. 32) проверка на платежеспособность требуется для (a) обратного выкупа собственных акций частной компанией (ст. 49K(3), (4) и (5)); и (b) финансовой помощи для из приобретения, оказанной непубличной компанией (ст. 47F(1)(d) и (2))

Обе проверки основаны лишь на движении наличных средств, но между ними есть и незначительные различия:

• для обратного выкупа согласно ст. 49K(5) отчет о платежеспособности должен сопровождаться отчетом аудитора;
• для финансовой помощи согласно ст. 47F(1)(d)(i) существует дополнительное требование к отчету о платежеспособности, где должно быть отражено намерение компании о начале процедуры ликвидации в течение 12 месяцев с даты предложенной финансовой помощи, при наличии такого.

В целях логичности законодательства желательно установить стандартную проверку платежеспособности для обратного выкупа и финансовой помощи и расширить ее применение до внесудебной процедуры по уменьшению капитала. Новый ЗК включает в себя проверку на платежеспособность для оказания финансовой помощи, изложенную в ст. 47F(1)(d), и четко описывает, как эта проверка применяется при различных раскладах.

Таким образом, нет необходимости в отчете аудитора, и в отчете есть отдельное положение на случай прекращения деятельности компании в течение 12 месяцев.

Ст. 204 нового ЗК предусматривает возможность применения стандартной проверки на платежеспособность для уменьшения капитала, обратного выкупа и финансовой помощи.

В ст. 205 описано содержание стандартной проверки платежеспособности. Компания проходит проверку на платежеспособность в отношении какой-либо сделки, если:

• сразу же после сделки не будет оснований для неспособности компании уплатить свои долги; и
• либо (i) если компания в Гонконге намерена начать ликвидацию в течение 12 месяцев, она сможет полностью оплатить свои долги в течение 12 месяцев с начала ликвидации; либо (ii) в любом другом случае компания в Гонконге сможет оплатить свои долги, когда придет срок их оплаты в течение 12 месяцев после сделки.

Отчет о платежеспособности должен быть подготовлен и подписан всеми директорами для обратного выкупа и уменьшения капитала, и подготовлен и подписан большинством директоров в случае оказания финансовой помощи. Отчет аудитора не требуется.

Если по старому Закону о компаниях гонконгские компании могли выпускать акции на предъявителя, то теперь это запрещено. Ранее же выпущенные подлежат возврату с внесением в Реестр акционеров компании данных об их владельцах.

В соответствии с новым ЗК каждая местная частная компания в Гонконге должна иметь, по крайне мере, одного директора, являющегося физическим лицом. Согласно старому ЗК было допустимо использование в том числе корпоративных директоров. С начала вступления в силу нового ЗК компаниям, созданным в соответствии со старым ЗК, предоставляется шестимесячная отсрочка для выполнения нового требования. О назначении новых директоров будет необходимо заявить в Реестр компаний в течение 15 дней.

Нарушение данного требования влечет за собой штраф: компания в Гонконге и каждое ответственное лицо обязаны заплатить HK$100 тыс. на каждого правонарушителя и 2.000 HKD — за каждый день невыполнения предписания.

Важно заметить, что новое требование не распространяется на филиалы и представительства негонконгских компаний, зарегистрированных в Гонконге.

Новым законом уточнены общие квалификационные требования в отношении директоров. Вводится так называемая «двухаспектная проверка». Требуется, чтобы директора были «надлежаще тщательными» (reasonably diligent) людьми, обладающими:

1. общими знаниями, навыками и опытом, которые ожидаются от лица, выполняющего обязанности директора компании (объективная проверка);
2. общими знаниями, навыками и опытом, которыми должен обладать директор (субъективная проверка).

Такими же знаниями и навыками должен обладать и «теневой директор» (shadow director). Согласно гонконгскому корпоративному законодательству теневой директор компании – это лицо, в соответствии с указаниями или инструкциями которого (за исключением рекомендаций, данных по должностным обязанностям) директора или большинство директоров компании осуществляют деятельность на регулярной основе.

Во избежание конфликта интересов расширены запреты на займы и подобные сделки; установлено требование ратификации действий директоров путем одобрения незаинтересованных акционеров и т.д.

Для обеспечения актуальности информации, хранящейся в государственном реестре компаний, новым ЗК установлено требование предоставлять Регистратору отчет или уведомление об изменениях капитала.

В новом ЗК понятие «должностного лица, не исполняющего обязательства» заменено на «ответственное лицо», чтобы расширить рамки неосторожных действий или упущений со стороны должностных лиц. Итак, ответственное лицо – это должностное лицо или теневой директор компании или негонконгской компании (Non-Hong Kong company), который санкционирует или разрешает, или участвует в нарушении и неисполнении.

То есть изменено не только само понятие, но и расширены его рамки: «ответственное лицо» включает и должностное лицо, и теневого директора компании, которые в случае неисполнения обязательств будут нести ответственность.

Гонконгские компании каждый год должны подавать финансовую отчетность и отчет директоров. Частные и публичные компании теперь будут подавать отчеты по расширенным требованиям, а малые частные компании – по упрощенным.

Право на подготовку упрощенной финансовой отчетности и упрощенной отчетности директоров предоставляется следующим типам компаний:

• малым частным компаниям (кроме кредитных, страховых, банковских и брокерских компаний).

Под малой частной компанией понимается компания, которая отвечает двум из следующих условий:

1. Ежегодная выручка не выше 100 000 000 HKD.
2. Общий размер активов не выше 100 000 000 HKD.
3. В компании работает не более 100 сотрудников.

• холдинговой компании группы компаний, которая квалифицируется как «группа малых частных компаний»;
• частной компании или группе частных компаний, которая имеет одобрение акционеров, владеющих 75% голосующих прав при том, что другие акционеры не возражают против упрощенной отчетности, и которая отвечает любым двум из следующих условий:

1. Ежегодная выручка не выше 200 000 000 HKD.
2. Общий размер активов не выше 200 000 000 HKD.
3. В компании работает не более 100 сотрудников.

• малой компании с ответственностью, ограниченной гарантиями участников, или холдинговой компании группы малых компаний с ответственностью, ограниченной гарантиями участников, с общей годовой прибылью не более 25 000 000 HKD.

Упрощение финансовой отчетности для вышеуказанных компаний подразумевает снятие следующих требований:

• указывать оплату услуг аудитора;
• указывать «правдивое и справедливое мнение» аудитора;
• указывать дочерние предприятия в сводном финансовом отчете.

Упрощенный отчет директоров предполагает отсутствие необходимости включать бизнес-справку.

Все компании, которые не попадают под упрощенную отчетность, обязаны готовить более детальные отчеты, которые включают не только финансовую отчетность за предыдущий год, но и аналитические и прогнозирующие «бизнес-справки», то есть справки, анализирующие нынешнее состояние дел и дающие прогнозы по рискам и трудностям, с которыми компания, возможно, столкнется в будущем. Конкретные показатели, которые должны быть включены в справку, не указываются.

Аудитор уполномочен истребовать у широкого круга лиц, включая должностных лиц дочерних предприятий компании в Гонконге, и любых лиц, владеющих или ответственных за бухгалтерскую отчетность компании, или ее дочерних предприятий, представление информации или объяснений, разумно необходимых для исполнения обязанностей аудитора.

Правонарушение в связи с непредставлением информации или объяснения распространено на должностных лиц компании и более широкий круг лиц. В случае такого рода правонарушения предусмотрен штраф до 25 000 HKD и 700 HKD за каждый день невыполнения предписания.

С целью обеспечения надежности и целостности аудиторского отчета новым законом введена новая категория правонарушения в отношении недостоверных отчетов аудиторов.

Если аудитор считает, что финансовая отчетность компании не совпадает с бухгалтерскими записями по какому-либо материальному аспекту, или аудитору не удалось получить всю информацию или объяснения, необходимые для аудита, аудитор должен указать об этом в своем отчете. Такое же требование было прописано и в старой версии закона с тем отличием, что в старой версии за нарушение этого требования не предусматривалось никаких санкций. Новый же закон гласит, что если аудитор заведомо зная или по неосторожности не отразил в отчете факт несовпадения отчетности с бухгалтерскими записями или не получил всю необходимую информацию, то имеет место факт правонарушения, и на аудитора налагается штраф в размере до 150 000 HKD.

С целью облегчения ведения бизнеса компании освобождаются от обязанности использовать корпоративную печать: документ будет считаться выпущенным компанией, если он просто подписан ее директором либо, если у компании двое или более директоров, двумя директорами или директором и секретарем. Требования к самой печати остались прежними: она должна быть металлической с четко выгравированным названием компании.

В соответствии с Законом о компаниях (Гл. 622) в Гонконге требуется ведения Реестра контролирующих лиц (Register of people with significant control - PSC) для всех компаний, кроме котирующихся на регулируемой бирже.

Компания должна:

• предпринимать меры по установлению лиц, наделенных значимым контролем,
• вести и обновлять реестр на английском или китайском языках,
• хранить реестр по адресу зарегистрированного офисе или по другому указанному адресу в Гонконге (уведомление об адресе хранения Реестра подается Регистратору по форме Form NR2), а также предоставлять его для проверки в предписанных законом случаях (по запросу самом контролирующего лица или правоохранительных органов).

Контролирующими лицами признаются физические и юридические лица:

• прямо или косвенно владеющие более 25% акций (долей) компании;
• прямо или косвенно владеющие более 25% права голоса в компании;
• прямо или косвенно обладающие правом назначать или отправлять в отставку директоров компании;
• имеющие право или фактически осуществляющие контроль за деятельностью компании;
• имеющие право или фактически осуществляющие контроль за деятельностью траста, который не является юридическим лицом, но чьи управляющие или участники контролируют компанию по критериям, указанным выше.

Для физических лиц:

• ФИО;
• адрес;
• идентификационный номер и страна, его выдавшая;
• дата, начиная с которой лицо стало контролирующим;
• какой контроль осуществляет лицо.

Для юридических лиц:

• название компании;
• адрес основного офиса;
• организационно-правовая форма и страна регистрации;
• дата, начиная с которой лицо стало контролирующим;
• какой контроль осуществляет лицо.

Компания обязана внести сведения в Реестр в течение 7 дней после их подтверждения контролирующим лицом. Тот же срок установлен для внесения изменений в данные.

За нарушение требований по ведению реестра предусмотрен штраф для компании и каждого ответственного лица в размере 25 000 HKD. При дальнейшем нарушении за каждый день нарушения штраф составляет 700 HKD. Само контролирующее лицо за непредставление сведений или предоставление ложных данных и при признании его виновным наказуемо штрафом до 300 000 HKD и лишением свободы сроком до двух лет.

Реестр не является публичным. Доступ к сведениям имеют указанные в нем лица либо представители правоприменительных органов. Записи хранятся в течение 6 лет.